Учебный год 22-23 / Ломакин Очерк 2

Очерк 2.

АО делятся в зависимости от особенностей правового режима эмиссии и обращения акций. Тип АО указан в фирменной наименовании, уставе и круглой печати.

ОАО	ЗАО
Определяющие признаки
Могут проводить открытую (публичную) подписку Искл: запрещено, если оплаченный уставный капитал на дату выпуска меньше 10 тыс. МРОТ	Может размещать акции только среди заранее определенного круга лиц
Можно свободно отчуждать акции	Возмездное отчуждение требует дополнительных процедур (зависимость от осуществления др акционерами и ЗАО права преимущественного приобретения этих ценных бумаг)
Второстепенные признаки
Минимальный уставной капитал – не менее 1000*МРОТ	Минимальный уставной капитал – не менее 100*МРОТ
Количество учредителей не ограничено	Количество учредителей – не более 50 Искл: ограничение не распространяется на ЗАО, созданные после введения в действие ФЗ «Об АО» - у них может больше чем 50, но им запрещено увеличивать количество акционеров ЗАО созданный в период 01.01.1996 – 01.07.1998 путем преобразования в них ООО
Обязанность публичного ведения дел – годовой отчет, бухгалтерская отчетность и т.д.	Публикуется лишь инфо, связанная с публичным размещением облигаций и иных ценных бумаг, за искл акций

Тип акционерного общества определяется его. В ряде случаев законодатель связывает возможность создания акционерного общества с выбором строго определенного типа общества. Например, только в качестве открытых могут создаваться общества, учреждение которых допускается на уровне закона Российской Федерацией, ее субъектами или муниципальными образованиями. Исключение сделано лишь для акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных

Нет абсолютной свободы при изменении типа общетва:

• названные выше открытые акционерные общества, акционерами которых являются Российская Федерация или ее субъекты, не могут стать закрытыми в силу прямого запрета, установленного нормативными правовыми актами.

• Нельзя сменить тип общества с открытого на закрытый, если при этом будет нарушено ограничение численного состава акционеров

• закрытое общество, не соответствующее требованию к минимальному размеру уставного капитала, установленному для открытых обществ, не вправе производить изменение своего типа.

«преобразование» акционерного общества не равно «преобразованию» как формы реорганизации юридического лица.

В первом случае, регистрация изменений, вносимых в устав, не требует:

• составление передаточного акта,

• уведомление кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества.

• предоставление акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества

Проблема: Фактически при такой квазиреорганизации могут ограничиваться права акционеров:

• Право свободно распоряжаться акциями будет ограничено правами преимущественной покупки, принадлежащими другим акционерам, когда такое акционерное общество сменит тип с открытого на закрытый

• Возможность кредиторов знакомиться с информацией о деятельности - закрытое общество законодатель не возлагает обязанность публичного ведения дел.

• При квазиреорганизации, заключающейся в изменении типа акционерного общества, кредиторы и акционеры не могут воспльзоваться механизмами защиты из ст. 60 ГК, ст. 75, 76 ФЗ «Об АО»

«-» ОАО:

сложности, связанные с установлением контроля над деятельностью открытого общества. Постоянное перераспределение акций с легкостью может повлечь за собой переход доминирующего влияния в обществе от одних акционеров к другим.

Соотв «+» ЗАО:

позволяет свести риск утраты контрольного пакета ценных бумаг к минимуму.

Таким образом, ОАО - для решения задачи привлечения средств неограниченного числа инвесторов, а ЗАО - должна обеспечить устойчивый контроль над деятельностью общества путем ограничения обращения акций.

ООО: стабильный контроля над деятельностью организации + «+» ОАО Но насколько целесообразно для достижения одной и той же цели использование различных правовых средств?

ООО возникли в Германии на равнее с АО. Широкому распространению обществ с ограниченной ответственностью способствовало то обстоятельство, что они позволяли совмещать отсутствие ответственности участников общества по его обязательствам - отличительная черта акционерных обществ - с их стабильным составом.

Франция аналогично Германии. Иначе в Великобритании и США: Создание конструкции стабильного состава участников организации здесь происходило в рамках единой акционерной формы путем выработки специальных положений, ограничивающих свободу обращения акций. Именно эти положения главным образом и определяли особенности статуса закрытых корпораций (close corporation) в США и частных компаний (private company) в Великобритании. Тенденция к проведению четких различий между открытыми (open corporation) и закрытыми корпорациями, а также между публичными (public company) и частными компаниями.

В России начиная с 1910 г. массово учреждались новые акционерные общества и акционировались уже существующие организации (как правило, торговые дома, являющиеся полными или коммандитными товариществами)

Для сохранения контроля над деятельностью предприятий учредители размещали большую часть у себя и своих родственников, вводя именные акции высокого номинала и устанавливая ограничения по отчуждению – эти АО стали называть паевыми товариществами. Они характеризуются – отсутствием по их обязательствам ответственности пайщиков, изъятием паев из обращения на фондовом рынке.

ООО	ЗАО
Учредительные документы – учредительный договор и устав	Учредительный документ - устав
	Акции имеют лишь номинальное сходство с классическими акциями, так как не обеспечивают притока капитала (ограничен круг акционеров и оборотоспособность на фондовом рынке)
Не способна обеспечить стабильность из-за отсутствия ограничения права учредителей на выход.	Широко распространены в РФ, т.к.: Таким образом решалась задача тсключения из числа акционеров сторонних инвесторов при приватизации гос и мун предприятий
Вывод: существования конструкции ЗАО не имеет объективно обусловденных предпосылок. Данная конструкция может быть реализована в рамках ООО

Акционерные общества работников:

- опф предпринимательской деятельности, наиболее подходящей для привлечения лиц, работающих по трудовому договору, к участию в процессах управления обществом и распределения прибыли посредством получения дивидендов. Эти цели практически недостижимы, т.к. значительные пакеты акций, быстро отчуждались сторонним инвесторам

Идея не нова. Изначально она была воплощена в жизнь в форме привлечения работников к участию в распределении прибыли организации (впервые в фирме "Г. Бриге, сын и К°" в Западном Йоркшире). за год, распределялась среди работников пропорционально их годовому заработку *(106). В дальнейшем стали наделять их правами в области управления юл .

В США - программа ESOP (учреждение доверительного фонда, являющегося держателем акций корпорации). Приобретение акций осуществляется за счет средств банковского кредита. По мере возврата заемных средств приобретенные акции распределяются среди работников корпорации. схема 401-к - основное различие между ними в том, что схема 401-к не предполагает использование кредитных ресурсов и реализуется за счет фондов, образуемых на паритетных началах корпорацией и ее работниками.

Наибольшее развитие идея получила в Германии - возможность наемных работников оказывать влияние на решения, принимаемые наблюдательным советом, посредством участия в его деятельности

Федеральный закон "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)".

• - АО работников - специфическая разновидность акционерной формы. Аргументы: Многочисленные прямые отсылки к Федеральному закону "Об акционерных обществах", общее правило о субсидиарном применении его положений.

• возможность выпуска акций

• Но: сомнительна тождественность правовой природы классических и данных акций:

  • Правовой статус акционера народного предприятия, все акции которого являются обыкновенными (п. 1 ст. 4 Федерального закона от 18 июля 1998 г.), напротив, определяется главным образом не находящимися в его собственности акциями, а наличием между ним и обществом трудовых отношений.

  • Право работников-акционеров распоряжаться акциями существенно ограниченно.

  • работник-акционер вправе продать по договорной цене часть (не более 1\5) принадлежащих ему на дату окончания отчетного финансового года акций только в течение следующего финансового года.

  • с прекращением трудовых отношений акции должны быть реализованы в порядке, предусмотренном п. 4-7 ст. 6 Федерального закона от 18 июля 1998 г.

  • Работникам-акционерам, за рядом исключений, должно принадлежать более 75% уставного капитала народного предприятия, при этом доля одного работника-акционера не может превышать 5% уставного капитала.

  • способы приобретения акций: Акционеры, не являющиеся работниками, могут приобретать только акции, продаваемые другими акционерами или самим народным предприятием. Работники-акционеры кроме этого имеют право на приобретение дополнительных акций, распределяемых между ними пропорционально суммам их оплаты труда за отчетный финансовый год

  • Умаление значения акций народного предприятия - Решение по 10 вопросам из 15, отнесенным в п. 1 ст. 10 Федерального закона от 18 июля 1998 г. к исключительной компетенции общего собрания акционеров, принимается по принципу один акционер - один голос.

Расширена компетенция общего собрания акционеров:

• вопрос избрания исполнительного органа народного предприятия, который может быть только единоличным отнесен к исключительной компетенции общего собрания акционеров

• только общее собрание своим решением может на время передать генеральному директору или контрольной комиссии вопросы, относящиеся к неисключительной компетенции наблюдательного совета. Сам наблюдательный совет сделать это не вправе.

Расширены полномочия контрольной комиссии:

• на нее помимо осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью возлагается контроль за выполнением правил внутреннего трудового распорядка

• персональный состав аудиторов, призванных осуществлять проверку финансово-хозяйственной деятельности народного предприятия на основании договора, в обязательном порядке должен согласовываться с контрольной комиссией. Нормы Федерального закона "Об акционерных обществах" такого требования не содержат. Согласования с контрольной комиссией требуют также и иные вопросы, например связанные с совершением крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 15 до 30% балансовой стоимости имущества народного предприятия на дату принятия решения о совершении такой сделки

• значительные полномочия по разрешению споров.

Существует более чем достаточно оснований, чтобы усомниться в самой правомерности установления Федеральным законом от 18 июля 1998 г. особого статуса отдельных акционерных обществ. Систему гражданского законодательства образуют Гражданский кодекс и принятые в соответствии с ним федеральные законы (п. 2 ст. 3 ГК). Источники правового регулирования деятельности акционерных обществ: ГК и специальный акционерный закон, который был принят Государственной Думой 24 ноября 1995 г. Для АО, образованных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий – доп источник: законы и иные правовые акты о приватизации Это не относится к народным предприятиям, поскольку они не могут быть созданы путем преобразования государственных и муниципальных предприятий. Специфика правового регулирования отношений с участием отдельных акционерных обществ может быть установлена иными источниками права, но только в том случае, когда на это есть прямое указание в акционерном законе. К народным предприятиям эти правила не применимы, поскольку их особенности не обусловливаются сферой деятельности, в акционерном законе нет даже понятия "народное предприятие". В этой связи решение законодателя о принятии специального закона, закрепляющего особый статус отдельных акционерных обществ, который не предусмотрен ни ГК, ни акционерным законом, выглядит малообоснованным.

Также нельзя признать АО работников новой опф, так как перечеть коммерческих юл является исчерпывающим. (на практике это игнорируется)

АО могут подразделяться по видам:

1. АО общего виды

2. Специальный вид АО определяется его особенностями (порядком создания акционерного общества и сферой его деятельности) Особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения акционерных обществ специального вида определяются федеральными законами. Перечень отношений, требующих специального правового регулирования, поименованным в ст. 1 Федерального закона "Об акционерных обществах", носит исчерпывающий характер.

   • сфера банковской деятельности - ФЗ "О банках и банковской деятельности"; ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" . особые требования к составу и минимальному размеру уставного капитала кредитной организации, параметры которых определяются Банком России. Особенности связаны с лицензированием деятельности. Документы на получение лицензии подаются одновременно с документами для производства государственной регистрации кредитной организации.

   • сфера страхования -Закон РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации"

   • инвестиционная сфера - Закон РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР"; ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений"

В зависимости от особенностей порядка создания

1) путем приватизации государственных и муниципальных предприятий. особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации, устанавливаются для обществ, более 25% акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие публичных образований в управлении указанными акционерными обществами ("золотая акция"). ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества"; Указ Президента РФ от 22.07.94 N 1535 "Об основных положениях государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации после 1 июля 1994 года".Особенности обусловлены участием в них РФ, ее субъектов или муниципальных образований, а как участников общества, обладающих особым статусом. ( их участие в уставном капитале АО рассматривается как переходный этап в процессе отчуждения государственного и муниципального имущества в частную собственность)

По общему правилу после окончания срока приватизации или отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций деятельность акционерного общества, созданного на базе приватизированного государственного или муниципального предприятия, полностью переходит в сферу регулирования акционерного закона.

2) Специальное правовое регулирование распространяется на АО, занимающиеся обслуживанием сельскохозяйственных производителей. До принятия специальных законов особенности порядка создания, реорганизации и ликвидации, правового положения таких акционерных обществ определяются на основании правовых актов, принятых до введения в действие акционерного закона

Перечень видов АО, содержащийся в ст. 1 Федерального закона "Об акционерных обществах", не является исчерпывающим. Законодательством предусмотрено специальное регулирование порядка создания и деятельности АО работников + могут быть также предусмотрены особенности учреждения акционерных обществ с участием иностранных инвесторов. Наконец, особенности создания, ликвидации и правового положения акционерных инвестиционных фондов установлены Федеральным законом от 29.11.01 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (в ред. Федерального закона от 29.06.04 N 58-ФЗ) *(126).