Учебный год 22-23 / Ломакин. Очерки 1, 4
..docx1 очерк.
Большинство исследователей связывают возникновение акционерной формы предпринимательской деятельности в образованием крупных торговых компаний, например, голландская Ост-Индская компания и английская Ост-Индская компания. Однако на том этапе они существовали в сфере публичной власти и наделялись государственно-властными полномочиями.
В России первой акционерной компанией, организованной по западноевропейскому образцу, можно считать "Российскую в Константинополе торгующую компанию", созданную 24 февраля 1757 г. Потом другие. Их правовое положение регулировалось не Сводом законов, а административными предписаниями, к. издавались отдельно для каждой компании в дополнение к уставу.
Появление акционерных обществ в СССР связано с периодом нэпа. Особое значения для развития этой формы имел Гражданский кодекс 1922 г., содержащий 45 статей, посвященных акционерным обществам.
В законодательствах разных стран акционерные организации имеют разные наименования. В законе ФРГ "Об акционерных обществах" оно именуется Die Aktiengesellschaft. Согласно Германскому Гражданскому уложению объединение, имеющее корпоративное устройство и создающееся для осуществления общей цели, называется "ферейн" (Verein). Понятие "ферейн" охватывает собой различные объединения - как коммерческие, так и некоммерческие.
Акционерные общества относятся к коммерческим объединениям. Их создание и деятельность регулируются так называемым правом обществ (Gesellschaftsrecht). В законе Франции "О торговых товариществах" акционерному обществу соответствует термин Societe anonyme. Согласно английскому закону "О компаниях" - это компании (Company), прообразом которых были так называемые английские торговые компании. В соответствующих законах, принимаемых в США на уровне штатов (закон штата Нью-Йорк "О предпринимательских корпорациях", закон штата Делавер "О корпорациях" и т.д.), организации акционеров известны как корпорации (Corporation).
В нашем действующем законодательстве государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Для ее создания не требуются документы, предусмотренные ст. 52 ГК.
Корпоративная организация представляет собой прежде всего союз участников (членов), объединившихся для реализации своих частных интересов в процессе деятельности самой организации. Интересы конкретного участника (члена) в данной ситуации могут быть ущемлены, поскольку он не получит дохода, на который рассчитывал. Однако в конечном счете его интересы не пострадают, так как увеличение валюты баланса общества повлечет за собой и увеличение рыночной стоимости долей его участников (членов).
Признаки акционерного общества:
Общие признаки как ЮРЛ.
Частные признаки акционерного общества как коммерческой организации.
Специальные признаки акционерного общества как хозяйственной организации.
Конститутивные признаки акционерного общества или необходимые и достаточные свойства, определяющие сущность акционерной формы предпринимательской деятельности и ее отличие от иных наиболее близких по структуре организационно-правовых форм.
Самый важный из общих признаков – экономический признак, заключающийся в наличии у акционерного общества обособленного имущества, принадлежащего ему на праве собственности (п. 3 ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Первоначально имущество акционерного общества, как правило, представлено его уставным капиталом. Однако уже тогда оно может превышать размер уставного капитала общества, например, за счет добавочного капитала, образованного в результате получения эмиссионного дохода. Еще одним проявлением признака имущественной обособленности может служить наличие у акционерного общества банковских счетов, возможность открытия которых в установленном федеральными законами порядке предусмотрена в п. 6 ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Функциональный признак не менее важен для признания за субъектом права статуса юридического лица. Он заключается в наличии у акционерного общества организационного единства, характеризующего общество как единое целое, имеющее внутреннюю структуру, которая отвечает целям и задачам его деятельности. Элементами внутренней структуры, в частности, являются органы управления.
Следующую группу общих признаков образуют материально-правовые признаки. К их числу относятся: способность общества выступать в отношениях с иными лицами от своего имени (п. 1 ст. 4 Федерального закона "Об акционерных обществах"); способность иметь, приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, а также создавать, нести и исполнять обязанности (п. 3 ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах"); самостоятельная имущественная ответственность (п. 1 ст. 3 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Частные признаки характеризуют акционерное общество как коммерческую организацию и заключаются в том, что общество обладает общей правоспособностью, а основной целью его деятельности является извлечение прибыли.
Определяя специальные признаки акционерного общества, следует прежде всего отметить, что, являясь разновидностью хозяйственных обществ, оно представляет собой объединение капиталов. Личность конкретного акционера в подавляющем большинстве случаев не имеет существенного значения для общества. Для организации акционеров в целом безразлично, какими деловыми, моральными качествами обладает отдельный ее участник. Значение имеет лишь размер оплаты приобретенных им акций.
Не представляет какой-либо сложности провести различие между акционерными обществами и иными (помимо товариществ) разновидностями коммерческих организаций. Государственные и муниципальные унитарные предприятия не имеют членства и создаются в особом порядке по решению компетентного государственного или муниципального органа (п. 1 ст. 113, п. 1 ст. 114 ГК). Они не являются собственниками закрепленного за ними имущества и обладают целевой правоспособностью. Производственные кооперативы основаны на началах членства. Однако в отличие от хозяйственных обществ их члены должны принимать личное трудовое участие в деятельности кооператива, следствием чего является принцип распределения доходов кооператива по степени трудового участия (п. 4 ст. 109 ГК). Помимо этого на членов кооператива может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам кооператива (п. 2 ст. 107 ГК).
Основным конститутивным признаком акционерного общества является разделение его уставного капитала на определенное число долей, каждая из которых выражена эмиссионной ценной бумагой - акцией. Право эмитировать акции предоставлено только акционерному обществу (п. 7 ст. 66, п. 3 ст. 109 ГК). Выход из числа участников общества осуществляется только путем отчуждения акций.
Очерк 4: Общие положения об органах акционерного общества
Юридические лица рассматривались римскими юристами в качестве фиктивных, не существующих в реальности субъектов права. Вследствие такого подхода юридические лица признавались недееспособными и приравнивались к infants и furiosi. Отсюда появился и особый интерес к фигуре представителя юридического лица, посредством действий которого юридическое лицо могло приобретать права и принимать на себя обязанности *(182). Впоследствии для целей представления интересов юридического лица в гражданском обороте конструируется понятие органа юридического лица.
Орган юридического лица представляет собой структурно обособленную часть юридического лица, образованную с целью выражения вовне воли юридического лица, представления его интересов в правоотношениях с иными лицам. Как справедливо заметил Б.Б. Черепахин, "подлинным и действительным участником своих правоотношений является само юридическое лицо". Орган юридического лица не является самостоятельным субъектом права.
Право Англии и США квалифицирует отношения между органом юридического лица и юридическим лицом как отношения агента и принципала, иначе говоря - как отношения представительства . По отечественному гражданскому праву представитель - это всегда лицо: физическое или юридическое, субъект права (п. 1 ст. 182 ГК). при совершении юридическим лицом посредством своего органа действий в отношении иных лиц нормы о представительстве либо вообще не применимы, либо применимы по аналогии.
Классификации органов юридического лица.
По возможности представления интересов юридического лица в гражданском обороте можно выделить представительские и не представительские органы. Представительский орган действует вовне от имени юридического лица на основании закона и учредительных документов (пр. единоличный исполнительный орган), не представительский орган такими полномочиями не обладает (пр. ревизионная комиссия, совет директоров).
по составу: единоличные и коллегиальные органы. Для коллегиального органа характерны следующие признаки. Во-первых, он должен состоять как минимум из двух членов. Во-вторых, решения по обсуждаемым вопросам должны приниматься членами коллегиального органа совместно, а при наличии разных мнений - большинством голосов, простым или квалифицированным. К коллегиальным органам акционерного общества следует отнести ревизионную комиссию, коллегиальный исполнительный орган, совет директоров, общее собрание акционеров. Единоличный орган представляет собой конкретное физическое лицо, которое в рамках предоставленных ему полномочий самостоятельно принимает решения по тому или иному вопросу. Таким органом является единоличный исполнительный орган акционерного общества.
По степени участия в процессе образования и изъявления воли ЮРЛ: волеобразующие и волеизъявляющие органы. В рамках деятельности волеобразующих органов происходит формирование воли юридического лица. Так, неотъемлемым этапом формирования воли акционерного общества на совершение сделки, в отношении которой имеется заинтересованность, является предварительное одобрение такой сделки советом директоров или общим собранием акционеров общества. Волеизъявляющие органы реализуют сформировавшуюся волю юридического лица путем совершения юридически значимых действий по отношению к иным участникам гражданского оборота. Например, сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, одобренная в установленном законом порядке, совершается от имени акционерного общества его единоличным исполнительным органом. В основе совершения сделки лежит акт волеизъявления юридического лица, совершаемый его волеизъявляющим органом, в качестве которого выступает единоличный исполнительный орган.
По способу формирования: назначаемые, выборные органы юридического лица и органы, формируемые иным образом (общее собрание акционеров).
По месту в иерархии органов акционерного общества: руководящие (общее собрание акционеров, совет директоров), исполнительные и иные органы (ревизионная комиссия).
В зависимости от периодичности деятельности органов акционерного общества: регулярно функционирующие органы и органы, функционирующие с определенной периодичностью. Например, общее собрание акционеров, заседания совета директоров и коллегиального исполнительного органа общества проводятся с определенной периодичностью. Напротив, единоличный исполнительный орган общества в течение срока своих полномочий действует на постоянной основе.
Органы управления и контроля. В определении эти терминов наше законодательство сродни германской модели. Эта модель именуется еще трехзвенной (правление, наблюдательный совет, общее собрание акционеров). Основная особенность трехзвенной структуры органов акционерного общества - наличие наблюдательного совета, главной функцией которого является осуществление контроля над деятельностью правления общества. Контроль понимается как проверка деятельности определенных лиц. К органам управления относятся общее собрание акционеров, совет директоров и единоличный исполнительный орган, к орган контроля – ревизионная комиссия.