Учебный год 22-23 / Очерк 5
.docxОчерк 5: Общее собрание акционеров
общее собрание акционеров в качестве высшего органа управления акционерного общества. разъяснил Высший Арбитражный Суд РФ, запрещение проводить общее собрание акционеров фактически означает запрет акционерному обществу осуществлять свою деятельность в той части, в какой она осуществляется посредством принятия решений общим собранием. Поэтому суд не может в порядке принятия обеспечительных мер по спорам об обжаловании решений органов управления акционерного общества, запрещать акционерному обществу, его органам или акционерам проводить годовое или внеочередное общее собрание акционеров *(225).
Компетенция ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах". уставе (п. 3 ст. 11 Федерального закона "Об акционерных обществах"). вопросы, которые может решать только общее собрание акционеров; ни совет директоров, ни исполнительные органы общества не обладают полномочиями по их решению. В рамках общей компетенции, которой законодатель наделил общее собрание акционеров, указанные вопросы составят его исключительную компетенцию. совет директоров акционерного общества может принимать решение по вопросу об увеличении уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций, если уставом общества это отнесено к его компетенции (подп. 5 ст. 65 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Данная норма акционерного закона, как справедливо отмечалось в литературе, не противоречит положениям ст. 103 ГК, а, наоборот, согласуется с тем понятием исключительной компетенции общего собрания акционеров, которое содержится в Кодексе *(226). Логично относить к исключительной компетенции общего собрания акционеров вопросы, которые не могут быть переданы ни совету директоров, ни исполнительным органам акционерного общества. В исключительную компетенцию общего собрания акционеров попадет большинство вопросов, перечисленных в п. 1 ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах".
вопросы неисключительной компетенции общего собрания акционеров можно классифицировать по видам. Вопросы первого вида - это вопросы неисключительной компетенции общего собрания акционеров, которые могут быть переданы на решение совета директоров при наличии об этом в уставе общества специальной оговорки. , связанные с увеличением уставного капитала общества. Во вторую группу войдут вопросы, касающиеся образования и досрочного прекращения полномочий исполнительных органов акционерного общества. К третьей группе можно отнести вопросы размещения и приобретения обществом ценных бумаг, решения по которым не влекут изменение уставного капитала общества. Вопросы второго вида - это вопросы, решение по которым может принимать как общее собрание акционеров, так и совет директоров.
неисключительную компетенцию общего собрания акционеров составят вопросы, связанные с размещением облигаций только по открытой подписке, да и то не всегда.
Неисключительную компетенцию первого вида можно охарактеризовать как альтернативную компетенцию общего собрания акционеров. Возможность принятия решений по вопросам, составляющим такую компетенцию, напрямую связана с диспозитивными нормами акционерного закона. Для того чтобы наделить совет директоров полномочиями, которые относятся к такой компетенции, одних только диспозитивных норм акционерного закона недостаточно. Необходимо дополнительное условие в виде волеизъявления учредителей (акционеров) общества, воплощенное в положениях его устава, прямо наделяющих совет директоров полномочиями по принятию соответствующих решений. Таким образом, у учредителей (акционеров) общества есть альтернатива в распределении полномочий неисключительной компетенции первого вида между общим собранием акционеров и советом директоров общества. Именно в этом проявляется альтернативный характер такой компетенции. Неисключительная компетенция второго вида является смешанной компетенцией, поскольку вопросы, относящиеся к этой компетенции, может принимать к своему рассмотрению и общее собрание акционеров, и совет директоров общества. Например, решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров общества единогласно (абз. 1 п. 2 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Вместе с тем, если единогласие совета директоров общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. "в компетенции двух, а решает один" *(228).
В зависимости от того, по чьей инициативе тот или иной вопрос, относящийся к компетенции общего собрания акционеров, включается в повестку дня высшего органа управления акционерного общества, можно выделить вопросы, предлагаемые к рассмотрению акционерами общества, иными лицами и органами общества. Так, согласно п. 1 ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе вносить вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров. Право аудитора и ревизионной комиссии (ревизора) . совет директоров акционерного общества.
Компетенция общего собрания акционеров является исчерпывающей. Это означает, что высший орган управления акционерного общества может принимать к своему рассмотрению только те вопросы, которые прямо отнесены к его ведению акционерным законом. общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, прямо не отнесенным к его компетенции акционерным законом.
Компетенция общего собрания акционеров отдельно взятого общества может не охватывать всех полномочий, которыми закон наделяет высший орган управления акционерного общества. Компетенция общего собрания может быть ограничена уставом общества. Можно выделить четыре формы таких ограничений. Во-первых, устав общества может содержать прямой запрет на принятие общим собранием акционеров решения по тому или иному вопросу. Во-вторых, некоторые полномочия могут возникнуть у общего собрания акционеров только в том случае, если они прямо предусмотрены уставом общества. В-третьих, как уже отмечалось выше, ряд вопросов общей компетенции высшего органа управления акционерного общества может быть отнесен к ведению совета директоров общества, что ведет к ограничению полномочий собрания акционеров. Наконец, в-четвертых, устав общества может содержать готовые решения по отдельным вопросам, которые обычно рассматриваются общим собранием акционеров.
Все общие собрания, проводимые в акционерном обществе, можно классифицировать на два вида. Это годовые и внеочередные общие собрания акционеров. . Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года ( Таким образом, годовое общее собрание акционеров не может быть проведено ранее 1 марта и позднее 30 июня года, следующего за финансовым (отчетным) годом, для подведения итогов которого должно проводиться годовое общее собрание.
Правовое положение акционерного общества во многом будет определяться порядком проведения годового общего собрания акционеров как высшего органа управления акционерного общества, формирующего его волю, в частности, сроками проведения собрания.
годовое общее собрание акционеров в открытых обществах следует проводить с учетом требований, предъявляемых законодателем к срокам опубликования годовой бухгалтерской отчетности. Помимо утверждения годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности на годовом общем собрании акционеров избирается совет директоров, ревизионная комиссия (ревизор) общества, утверждается аудитор, а также могут решаться иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров (
Внеочередное общее собрание акционеров может быть проведено по решению совета директоров общества по его собственной инициативе, по требованию ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора общества, а также акционера (акционеров), являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества на дату предъявления требования.
В требовании о проведении внеочередного общего собрания акционеров должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку дня собрания.
В течение пяти дней с даты предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров совет директоров общества должен принять решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров либо об отказе в его созыве. Законодатель устанавливает исчерпывающий перечень оснований для отказа в проведении внеочередного общего собрания .не соблюден порядок предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров; акционеры (акционер), требующие созыва такого собрания, не являются владельцами предусмотренного п. 1 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах" количества голосующих акций общества; ни один из вопросов, предложенных для внесения в повестку дня собрания, не отнесен к его компетенции и (или) не соответствует требованиям Федерального закона "Об акционерных обществах" и иных правовых актов.
В арбитражной практике не получил однозначного решения вопрос о правах акционеров в случае, если в течение установленного срока советом директоров не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве. Бесспорно, что у акционеров - инициаторов созыва такого собрания возникает право, предусмотренное п. 8 ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах". А вот вопрос о том, могут ли такие акционеры в судебном порядке требовать от совета директоров проведения внеочередного общего собрания акционеров, решается по-разному. По некоторым делам арбитражные суды указывали, что при обращении с иском о понуждении совета директоров принять решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров инициаторы созыва выбирали ненадлежащий способ защиты своих прав *(246). В других случаях такой способ защиты прав признавался допустимым *(247).
Помимо классификации по видам общие собрания акционеров могут быть разграничены в зависимости от формы их проведения. По общему правилу собрания акционеров проводятся в форме совместного присутствия, что предполагает фактическое нахождение акционеров в определенном месте с целью непосредственного коллективного обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по ним. Законодатель особо выделяет общие собрания акционеров в форме заочного голосования. Данная форма не позволяет акционерам присутствовать на собрании. Голосование на таком общем собрании акционеров осуществляется исключительно бюллетенями для голосования. Отметим, что голосование бюллетенями может иметь место и на общих собраниях акционеров, проводимых в форме совместного присутствия. Более того, вне зависимости от формы проведения собрания голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 100 осуществляется только бюллетенями для голосования определяющим для разграничения двух форм проведения общего собрания акционеров является не способ голосования, а наличие у акционера права принимать непосредственное участие, наряду с иными акционерами, в обсуждении вопросов повестки дня собрания и голосовании по ним. Компетенция общего собрания акционеров в форме заочного голосования уже полномочий, предоставленных законом общему собранию, проводимому в форме совместного присутствия. Так, общее собрание акционеров, повестка дня которого включает вопросы об избрании совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора), утверждении аудитора общества, а также вопросы, предусмотренные подп. 11 п. 1 ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах", не может проводиться в форме заочного голосования (п. 2 ст. 50 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Особое значение для проведения общего собрания акционеров имеет повестка дня общего собрания. Повестка дня представляет собой перечень вопросов, внесенных на рассмотрение общего собрания акционеров с целью принятия по ним решений. общее собрание акционеров не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, а также изменять повестку дня.
Законодатель установил запрет на внесение советом директоров общества изменений в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания акционеров, и формулировки решений по таким вопросам.
повестка дня внеочередного общего собрания акционеров формируется инициаторами его созыва. При этом законодателем установлен особый порядок выдвижения кандидатов в члены совета директоров общества. Так, если предполагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании совета директоров, то акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе предложить кандидатов для избрания в совет директоров, число которых не может превышать количественный состав этого органа.
При выдвижении кандидатов в совет директоров, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, а также при выдвижении кандидата на должность единоличного исполнительного органа общества к предложению в повестку дня общего собрания может прилагаться письменное согласие выдвигаемого кандидата и сведения о кандидате, подлежащие предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании, при подготовке к проведению общего собрания.
Способ внесения предложений в общем виде определяется уже упоминавшимся подзаконным актом ФКЦБ РФ положением "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров".
В соответствии с подп. 3 п. 1 ст. 65 Федерального закона "Об акционерных обществах" совет директоров акционерного общества утверждает повестку дня общего собрания акционеров. Некоторые особенности установлены применительно к содержанию повестки дня годового общего собрания акционеров (п. 2 ст. 54 Федерального закона Перечень оснований для отказа во включении вопроса, предложенного акционерами (акционером), в повестку дня общего собрания акционеров, а также для отказа во включении выдвинутых кандидатов в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган, является исчерпывающим
Утверждение советом директоров повестки дня общего собрания акционеров является одним из элементов процедуры подготовки к проведению общего собрания акционеров. Помимо утверждения повестки дня совет директоров общества определяет форму проведения общего собрания акционеров; дату, место, время проведения общего собрания акционеров, а также решает иные вопросы, перечисленные в п. 1 ст. 54 Федерального закона "Об акционерных обществах". Перечень данных вопросов не является исчерпывающим.
Правительство Российской Федерации и органы государственной власти субъектов Российской Федерации могут принимать решения об использовании специального права на участие соответственно Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотая акция"). Органы, принявшие решение об использовании специального права ("золотой акции"), назначают представителя Российской Федерации или субъекта Российской Федерации в совет директоров и представителя в ревизионную комиссию открытого акционерного общества.
В том случае, если акции общества составляют имущество паевых инвестиционных фондов, в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, включаются управляющие компании этих паевых инвестиционных фондов. именно управляющая компания осуществляет доверительное управление паевым инвестиционным фондом путем совершения любых юридических и фактических действий в отношении составляющего его имущества, а также осуществляет все права, удостоверенные ценными бумагами, составляющими паевой инвестиционный фонд, включая право голоса по голосующим ценным бумагам *(252). Если в доверительное управление передаются акции общества, не составляющие имущества паевых инвестиционных фондов, то доверительный управляющий также включается в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Исключением при этом являются случаи, когда доверительный управляющий не вправе осуществлять право голоса по акциям, находящимся в доверительном управлении.
Рассматриваемый перечень лиц не является исчерпывающим. В
Законодатель четко установил правила определения даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Она не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 50 дней, а в случае, если повестка дня общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров - более чем за 65 дней до даты проведения общего собрания акционеров. Однако, если повестка дня общего собрания акционеров включает вопросы, голосование по которым осуществляется разным составом голосующих, и в голосовании участвуют бюллетени, дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, устанавливается не менее чем за 45 дней до даты проведения общего собрания акционеров.
.
При подготовке к проведению общего собрания акционеров совет директоров должен определить порядок сообщения акционерам о проведении общего собрания. При этом он обязан руководствоваться положениями, закрепленными в п. 1 ст. 52 Федерального закона "Об акционерных обществах". В арбитражной практике встречаются дела, по которым неопределение советом директоров акционерного общества порядка сообщения акционерам о проведении общего собрания повлекло за собой признание недействительными решений такого собрания
Определение советом директоров акционерного общества перечня информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и порядка ее предоставления также является необходимым этапом процесса подготовки. Как следует из п. 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.03 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"", основанием для признания недействительным решения общего собрания акционеров может быть, в частности, непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания.
Представители лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, не равнозначны по своему статусу. Среди них могут быть и представители акционеров, и сами акционеры, ставшие таковыми после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, но до даты проведения собрания. Лицо, имеющее право на участие в общем собрании акционеров, обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций
Когда же происходит фактическая передача акций: в момент передачи регистратору передаточного распоряжения или в другой момент? Для ответа на этот вопрос обратимся к уже упоминавшейся ст. 29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". В ней говорится, что права, закрепленные ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу. Сходная норма содержится и в п. 1 ст. 142 ГК. В зависимости от того, какой учетный институт - депозитарий или регистратор - осуществляет учет прав на акции, право на именную бездокументарную ценную бумагу, каковой является акция, переходит к приобретателю либо с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя, либо с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя. Но в любом случае ни переход прав на акцию, ни передача самой акции невозможны без внесения соответствующей записи депозитарием или регистратором. . Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом. Таким образом, факт выдачи передаточного распоряжения сам по себе еще не означает, что передача акций уже состоялась. Для передачи акций требуются действия депозитария или регистратора.
Среди проблемных вопросов, связанных с участием в общем собрании акционеров, можно выделить еще один. Его возникновение обусловлено характером учета прав на акции. Как отмечалось выше, такой учет может осуществляться депозитариями и регистраторами. При учете прав на акции депозитарием информация о владельцах акций не поступает непосредственно регистратору, ведущему реестр акционеров. Она предоставляется ему опосредованно через депозитария, который регистрируется в реестре акционеров в качестве номинального держателя и раскрывает в целях составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, информацию о лицах, в интересах которых он владеет акциями (п. 2 ст. 51 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Ситуация усложняется, когда существует несколько депозитариев, осуществляющих функции номинального держателя. В этом случае депозитарий, чьими депонентами являются владельцы акций, регистрируется в качестве номинального держателя в другом депозитарии, тот в свою очередь в третьем и т.д. Лишь последний депозитарий в этой цепочке регистрируется как номинальный держатель в реестре акционеров. В какой-то момент времени акции могут быть уже зачислены на лицевой счет депозитария покупателя как номинального держателя, но еще не зачислены на счет депо депонента - приобретателя акций. Можно ли утверждать, что приобретатель таких акций вправе участвовать в общем собрании акционеров, если дата составления списка лиц, обладающих таким правом, приходится как раз на этот момент? Думается, что нет, поскольку на момент составления указанного списка он еще не стал акционером, ведь право на акцию переходит к приобретателю в случае учета прав на нее у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя.
Счетная комиссия акционерного общества не является его органом управления и не может от его имени приобретать субъективные гражданские права, что неоднократно подчеркивалось в судебных решениях *(264). Однако это отнюдь не умаляет ее значения. Нарушения, допущенные при формировании счетной комиссии, могут повлечь за собой признание недействительным решения общего собрания акционеров, кворум которого определялся, а итоги голосования подводились такой комиссией *(265). В обществе, в котором сформирована в установленном порядке и нормально функционирует счетная комиссия, ее полномочия не могут осуществляться иными лицами *(266).
Регистрация лиц на общем собрании, проводимом в форме собрания, должна осуществляться по адресу места проведения общего собрания.
Согласно п. 1 ст. 58 Федерального закона "Об акционерных обществах" принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров. Отметим, что при выяснении обстоятельств, препятствующих акционеру в осуществлении права голоса на общем собрании, акт регистрации не может быть аннулирован.
Голосование осуществляется по принципу "одна голосующая акция общества - один голос", за исключением голосования по вопросу о выборах совета директоров, которое является кумулятивным. В этом случае число голосующих акций умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров. Акционеры могут голосовать различными способами, например поднятием рук. Однако в случаях, предусмотренных в п. 1 ст. 60 Федерального закона "Об акционерных обществах", голосование может осуществляться только бюллетенями для голосования.
По результатам подсчета голосов счетная комиссия составляет протокол об итогах голосования, который приобщается к протоколу общего собрания акционеров. Он должен быть составлен не позднее 15 дней после закрытия общего собрания акционеров или даты окончания приема бюллетеней при проведении общего собрания акционеров в форме заочного голосования
Основным документом, составляемым по итогам проведения общего собрания акционеров, является протокол общего собрания, подписываемый председательствующим на собрании и секретарем собрания. Отношения, связанные с составлением такого протокола, регламентированы ст. 63 Федерального закона "Об акционерных обществах" и п. 5.1, 5.7, 5.8 положения "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров". Существенные нарушения, допущенные при составлении протокола общего собрания акционеров, могут повлечь за собой признание недействительными решений общего собрания акционеров. .
Решение высшего органа управления акционерного общества может быть обжаловано акционером в суде. Подчеркнем, что обжалованию подлежит именно акт органа управления акционерного общества, а не само голосование того или иного акционера на общем собрании *(271), следовательно, ответчиком по такому иску будет являться само акционерное общество. Акционер может обратиться в суд в течение шести месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о принятом решении.
права на обжалование решения общего собрания акционеров не возникает, если лицо не было внесено в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, или вообще стало акционером после проведения общего собрания. Если на общем собрании присутствовал представитель акционера и, действуя в пределах полномочий, определенных доверенностью, голосовал за принятие того или иного решения, то сам акционер не вправе обжаловать такое решение. К существенным нарушениям, в частности, относятся несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания; непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания; несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования и др. (п. 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"").
Арбитражная практика рассматривает здесь акционера-истца в качестве лица, которое должно доказать, что нарушения являются существенными, его голосование могло повлиять на общие результаты и обжалуемым решением ему причинены убытки *(273). Такой подход направлен на обеспечение защиты прав и интересов большинства акционеров, служит гарантией от злоупотребления миноритарными акционерами своим правом на обжалование решений общих собраний акционеров. Очевидно, что даже при существенном нарушении прав миноритарного акционера, лишенного возможности принимать участие в собрании, чье голосование никак не могло повлиять на результат подсчета голосов, нецелесообразно признавать решения, принятые таким собранием, недействительными.