Учебный год 22-23 / козлова

Козлова

Создание юридического лица есть следствие акта деятельности других субъектов, основанного на прямом или косвенном дозволении законодателя. юридические лица возникают по воле их учредителей, хотя и под контролем публичной власти. Действия учредителей, как юридические факты корпоративного права, в совокупности с актом государственной регистрации - фактом административного права - составляют юридический состав, порождающий возникновение нового субъекта гражданского права. юридическое лицо может быть образовано путем учреждения либо путем реорганизации одного или нескольких существующих юридических лиц. Учреждением юридического лица называется создание одним или более субъектами права (учредителями) нового субъекта, который не является правопреемником другого юридического лица. В результате реорганизации (слияния, выделения или разделения) одного или нескольких существующих юридических лиц тоже возникают новые субъекты права, но они являются правопреемниками сливающихся или разделяющихся юридических лиц.

В истории возникновения юридического лица правоведы отмечали два момента.

Во-первых, учредительный акт, как явно выраженное намерение одного или нескольких учредителей создать юридическое лицо для определенной цели и передать ему часть своего имущества. таким актом может быть решение единственного учредителя либо соглашение двух и более учредителей, определяющее их взаимные обязательства друг перед другом в процессе образования новой организации.

Во-вторых, момент оглашения (регистрация), устанавливающий юридическую личность возникающего субъекта .

Первым элементом фактического состава, приводящего к возникновению нового субъекта права, является решение единственного учредителя либо двух и более учредителей о создании юридического лица. которым утверждаются его учредительные документы, состав и размер уставного капитала, органы управления, следует считать учредительным (учредительским) актом, являющимся необходимой организационной предпосылкой возникновения гражданской правосубъектности юридического лица.

Юридические факты, предшествующие решению учредителя (учредителей) о создании нового субъекта права. До момента принятия такого решения двое и более учредителей - граждан и/или юридических лиц - заключают между собой письменный (если позволяет закон, то устный) договор о совместной деятельности по созданию юридического лица либо учредительный договор,содержащий условия, регламентирующие обязательственные отношения учредителей в процессе образования нового субъекта права.

Если учредителем является Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование, данное публично-правовое образование может предварительно изъявить свое намерение создать юридическое лицо через соответствующие органы государственной власти, иные государственные органы или органы местного самоуправления, издающие административные правовые акты индивидуального (распорядительного) характера, направленные на учреждение юридического лица, в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

В предусмотренных законом случаях для совершения дальнейших действий по созданию юридического лица учредитель должен получить согласие компетентных государственных органов (антимонопольных и др.) или иных лиц (собственника имущества учредителя и т.п.).

Вторым юридическим фактом является акт государственной регистрации юридического лица - административный акт уполномоченного государственного органа, акт государственного контроля <*>, после которого юридическое лицо приобретает гражданскую правоспособность и дееспособность .

До момента государственной регистрации юридическое лицо как субъект права еще не существует. После государственной регистрации нового субъекта права каждый из его учредителей (граждане и/или юридические лица) совершают двусторонние сделки (заключают договоры) по передаче части своего имущества в собственность (иное вещное либо корпоративное право) юридического лица для формирования его уставного капитала.

Когда учредителем является публично-правовое образование, передача юридическому лицу в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление либо на ином праве) части государственного или муниципального имущества осуществляется на основании акта государственного органа либо органа местного самоуправления, принятого в соответствии с их компетенцией, установленной актами, определяющими статус этих органов. Формирование уставного капитала юридического лица есть необходимая имущественная основа его гражданской правосубъектности

акционерное общество возникает в результате сложного юридического состава. во-первых, решение учредительного собрания (учредителей) о создании общества; во-вторых, договор между учредителями (решение учредителя); в-третьих, заявление учредителя в регистрационный орган; в-четвертых, регистрация общества регистрационным органом .

Гражданско-правовой механизм создания юридического лица путем реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения). Согласно закону в случае преобразования юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица).

При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу, а сами сливающиеся юридические лица прекращаются.

В случае присоединения одного юридического лица к другому к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица с прекращением присоединяющегося юридического лица.

При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам с прекращением разделяющегося юридического лица.

В ходе выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица без прекращения его деятельности.

В процессе реорганизации юридического лица возникает универсальноеправопреемство.

Действующее законодательство не учитывает, что юридическое лицо, как любой субъект права, обладает целым комплексом вещных, обязательственных, исключительных и корпоративных прав и обязанностей. Приобрести конкретное имущество, права и обязанности в порядке правопреемства или иным способом может только субъект права, т.е. уже созданное (зарегистрированное) юридическое лицо .Очевидно, что передавать весь комплекс прав и обязанностей от правопредшественника к правопреемнику следует до того, как реорганизуемое юридическое лицо прекратит свое существование, т.е. до момента внесения записи об исключении юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц.

Реорганизация юридического лица, как и процесс его создания, осуществляется путем последовательного накопления ряда юридических фактов, которые в совокупности образуют юридический состав, имеющий следствием реорганизацию одного или нескольких существующих юридических лиц и возникновение одного или нескольких новых субъектов в качестве правопреемников.

1) создается, т.е. регистрируется в Едином государственном реестре юридических лиц, новое юридическое лицо (или несколько новых юридических лиц).

2) новому юридическому лицу (юридическим лицам) на основании передаточного акта (двусторонней распорядительной сделки) полностью (частично) передаются имущественные права и обязанности одного или нескольких реорганизуемых юридических лиц.

3) из государственного реестра юридических лиц исключаются реорганизуемые юридические лица, если они подлежат ликвидации.

Юридическому лицу могут принадлежать такие объекты гражданского права, как: ценные бумаги; недвижимое имущество; исключительные права, в том числе патенты, авторские права, права на товарные знаки и знаки обслуживания, фирменное наименование и др.; иное имущество (ст. 128 ГК). Сделки по передаче некоторых видов имущества либо прав требуют соблюдения особых правил, установленных законом

Слияние и присоединение. После принятия участниками (например, общим собранием акционеров акционерного общества или общим собранием членов кооператива либо учредителем решения о слиянии или присоединении (и получения в необходимых случаях согласия антимонопольных органов, которое, будучи корпоративной сделкой, обязывает единоличные исполнительные органы каждого из сливающихся юридических лиц (либо одного юридического лица и присоединяющегося к нему другого) заключить между названными субъектами договор о слиянии (присоединении),который определяет порядок слияния (присоединения) и устанавливает обязательства каждого из реорганизуемых юридических лиц в процессе проведения реорганизации.

После принятия участниками (например, общим собранием акционеров акционерного общества или общим собранием членов кооператива либо учредителем решения о слиянии или присоединении (и получения в необходимых случаях согласия антимонопольных органов, которое, будучи корпоративной сделкой, обязывает единоличные исполнительные органы каждого из сливающихся юридических лиц (либо одного юридического лица и присоединяющегося к нему другого) заключить между названными субъектами договор о слиянии (присоединении), который определяет порядок слияния (присоединения) и устанавливает обязательства каждого из реорганизуемых юридических лиц в процессе проведения реорганизации.

Главной особенностью договора о слиянии является то, что он заключается между сливающимися юридическими лицами, которые вследствие исполнения договорных обязательств прекращают свое существование (ликвидируются). Другим правовым результатом исполнения обязательств, возникших из договора о слиянии, становится регистрация нового юридического лица, которому сливающиеся юридические лица передают все свои вещные, обязательственные, исключительные и корпоративные права и обязанности. Состав имущества, перечень имущественных прав и обязанностей, передаваемых одним юридическим лицом другому юридическому лицу, определяется договором о слиянии.

Решение общего собрания участников юридического лица о реорганизации и заключаемый этим юридическим лицом с другим субъектом договор о слиянии (присоединении) являются самостоятельными юридическими фактами, опосредующими процесс реорганизации. Фактическая передача отдельных видов имущества, прав и обязанностей может оформляться передаточным актом.

Универсальное правопреемство в процессе присоединения юридических лиц опосредуется следующими юридическими фактами:

1) принятие учредителями (участниками) присоединяющегося юридического лица решения о реорганизации в форме присоединения к другому (принимающему) юридическому лицу;

2) принятие учредителями (участниками) принимающего юридического лица решения о присоединении к нему другого (присоединяющегося) юридического лица;

3) заключение между присоединяющимся и принимающим юридическими лицами договора о присоединении;

4) составление передаточного бухгалтерского баланса, отражающего стоимость передаваемого имущества;

5) заключение в простой письменной форме, а в установленных законом случаях - также последующая государственная либо иная регистрация договоров, опосредующих передачу комплекса прав и обязанностей (договоров об уступке патента, о передаче недвижимого имущества), отраженных в передаточных балансах в стоимостном выражении;

6) фактическая передача движимого имущества присоединяющегося субъекта на баланс принимающего юридического лица, оформляемая передаточными актами (двусторонними распорядительными сделками); государственная регистрация перехода прав на передаваемое недвижимое имущество

7) составление сводного бухгалтерского баланса;

8) прекращение присоединившегося юридического лица (исключение его из Единого государственного реестра юридических лиц).

Юридический состав универсального правопреемства в процессе слияния юридических лиц включает следующие юридические факты:

1) принятие учредителями (участниками) каждого из сливающихся юридических лиц решения о реорганизации в форме слияния;

2) заключение между сливающимися юридическими лицами договора о слиянии;

3) составление передаточных бухгалтерских балансов, отражающих стоимость передаваемого имущества;

4) государственная регистрация юридического лица, создаваемого путем слияния;

5) заключение между каждым из сливающихся юридических лиц и юридическим лицом, созданным в процессе слияния, соответствующих договоров, опосредующих передачу комплекса прав и обязанностей, отраженных в передаточных балансах в стоимостном выражении;

6) фактическая передача движимого имущества сливающихся юридических лиц созданному в процессе слияния юридическому лицу, оформляемая передаточными актами (двусторонними распорядительными сделками), а также государственная регистрация перехода прав на передаваемое недвижимое имущество;

7) составление сводного бухгалтерского баланса;

8) прекращение юридических лиц, принявших решение о слиянии, т.е. исключение из Единого государственного реестра юридических лиц.

Разделение и выделение. В процессе разделения юридического лица прежде всего создаются новые субъекты, а потом прекращается (исключается из Единого государственного реестра) разделяющееся юридическое лицо.

Фактический состав универсального правопреемства при разделении состоит из следующих элементов:

1) принятие учредителями (участниками) юридического лица, а в случае принудительной реорганизации - иным лицом решения о реорганизации в форме разделения (выделения);

2) определение имущества, прав и обязанностей, подлежащих передаче одному или нескольким новым юридическим лицам;

3) составление разделительного баланса;

4) государственная регистрация одного или нескольких юридических лиц, создаваемых в процессе разделения;

5) заключение реорганизуемым юридическим лицом с каждым из выделившихся юридических лиц договоров, опосредующих передачу конкретного имущества, прав и обязанностей, определенных в соответствии с разделительным балансом и иными документами;

6) фактическая передача созданным юридическим лицам конкретного движимого имущества, оформляемая передаточными актами (двусторонними распорядительными сделками); государственная регистрация перехода прав на недвижимое имущество;

7) прекращение, т.е. исключение из Единого государственного реестра, разделившегося юридического лица (в случае разделения). При выделении одного юридического лица из другого бытие реорганизованного юридического лица сохраняется.

юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, за исключением случая реорганизации в форме присоединения, когда принимающее юридическое лицо считается реорганизованным с момента внесения в реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. юридических лиц реорганизация в форме слияния, выделения или разделения также считается завершенной, а реорганизованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица либо последнего из вновь возникших юридических лиц.

В литературе конца XX - начала XXI в. выделяются четыре способа создания юридических лиц: явочный; регистрационный (заявительный, уведомительный, явочно-нормативный); разрешительный; распорядительный. Кроме того, иногда указываются признаковый, договорно-правовой, нормативный и уставный способы.

Явочный порядок создания юридических лиц дает учредителям максимальную свободу в образовании юридических лиц, ибо для возникновения юридического лица достаточно факта волеизъявления учредителей, а государственной регистрации не требуется. Такой порядок является скорее исключением, нежели общим правилом. В некоторых зарубежных странах он легализован законодателем либо судебной практикой. в США судебная практика признает существование "фактических корпораций".

На территории Российской Федерации создание юридических лиц в явочном порядке не допускается, хотя возможность существования некоего "фактического образования" имеется. Граждане вправе создавать по своему выбору общественные объединения без предварительного разрешения органов государственной власти и органов местного самоуправления, вступать в такие общественные объединения на условиях соблюдения норм их уставов. Общественные объединения могут регистрироваться и приобретать права юридического лица либо функционировать без государственной регистрации и приобретения прав юридического лица

Регистрационный порядок. При установлении регистрационного (явочно-нормативного, нормативно-явочного, заявительного, уведомительного) способа юридическое лицо считается созданным с момента его регистрации уполномоченным государственным органом. На территории Российской Федерации в регистрационном порядке создается большинство видов юридических лиц

Договорно-правовой порядок, иногда выделяемый как самостоятельный способ создания юридических лиц, является разновидностью регистрационного (явочно-нормативного, нормативно-явочного, заявительного, уведомительного) порядка Разрешительный порядок. Создание юридических лиц в разрешительном порядке предусматривает обязательное получение предварительного согласия или разрешения уполномоченного государственного органа на создание конкретного юр.лица.

Разрешительный способ создания юридических лиц не имеет самостоятельного значения, ибо разрешение на создание юридического лица не является основанием для возникновения у организации статуса юридического лица, а служит обязательным предварительным условием. Распорядительный порядок. В соответствии с распорядительным порядком юридическое лицо возникает с момента принятия уполномоченным государственным органом решения о создании юридического лица, без процедуры государственной регистрации.

Распорядительный порядок установлен для создания юридических лиц, учредителями которых выступают только публично-правовые образования. В советской России так создавались государственные предприятия и организации. Существует мнение, что сейчас распорядительный порядок создания юридических лиц в России не применяется. Однако примером создания юридического лица в распорядительном порядке стало образование Некоммерческой государственной корпорации "Агентство по реструктуризации кредитных организаций" (АРКО), которая была создана на основании Федерального закона от 25 июня 1999 г. "О реструктуризации кредитных организаций" <*>, без учредительных документов и без государственной регистрации.

Согласно ст. 1 Закона о государственной регистрации юридических лиц государственная регистрация юридического лица есть акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах в соответствии с данным Законом <*>.

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, т.е. со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц, и прекращается в момент завершения его ликвидации, т.е. после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

В России государственная регистрация носит конститутивный характер, поскольку факт внесения в торговый реестр имеет правоустанавливающее значение. Цели регистрации. Обязательная государственная регистрация факта создания юридического лица преследует следующие цели.

1) защита интересов всех участников имущественного оборота путем констатации факта создания юридического лица.

2) осуществление государственного контроля за деятельностью юридических лиц, выполнением ими требований законодательства об охране окружающей среды, безопасности товаров и услуг, защите прав потребителей и т.п.

3) фискальные цели, связанные с налогообложением, уплатой иных сборов; борьба с незаконным предпринимательством.

4) получение статистических сведений, необходимых для управления в сфере экономики.

5) предоставление всем участникам правоотношений достоверных сведений о юридических лицах.

Принципы регистрации. Обязательность государственной регистрации юридического лица является основополагающим принципом системы регистрации юридических лиц.

• Принцип публичности (бесповоротность записи о государственной регистрации юридического лица. Даже если впоследствии государственная регистрация юридического лица будет признана недействительной, юридическое лицо считается созданным и подлежит ликвидации)

• Согласно принципу достоверности действует презумпция правильности содержащихся в реестре записей, которая может быть опровергнута только в судебном порядке.

• Принцип гласности означает, что реестр должен быть доступен каждому лицу, желающему с ним ознакомиться, которое вправе требовать предоставления занесенных в реестр сведений, выдачи копий документов.

• В силу принципа общеизвестности после публикации объявления о регистрации юридического лица в официальных изданиях каждый считается осведомленным о внесенных в реестр сведениях, что лишает его возможности ссылаться на их незнание.

место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Фактическое место нахождения юридического лица и место нахождения, указанное в его учредительных документах, могут не совпадать. Однако юридически местом нахождения компании считается адрес, указанный в его учредительных документах.

Юридическое лицо, как искусственное образование, возникает в результате наступления совокупности юридических фактов, являющихся элементами сложного фактического состава:

а) организационными предпосылками формирования правосубъектности юридического лица являются:

- либо совершенные учредителями (гражданами, юридическими лицами) гражданско-правовые сделки: договор о совместной деятельности (простого товарищества) по созданию юридического лица либо учредительный договор, а также решение учредителя (учредителей) о создании юридического лица;

- либо ненормативный (индивидуальный) правовой акт уполномоченного государственного органа (органа местного самоуправления), оформляющий решение публично-правового образования, которое выступает учредителем юридического лица;

б) конститутивное значение для возникновения юридического лица имеет акт государственной регистрации, правовым результатом которого является возникновение у общественного образования гражданской правосубъектности, дающей ему право совершать любые сделки и иные юридически значимые действия в рамках установленной законом правоспособности. По своей природе акт государственной регистрации является административным актом уполномоченного государственного органа, актом государственного контроля.

2. После государственной регистрации юридическое лицо становится самостоятельным, правоспособным и дееспособным субъектом права, обладающим собственной волей, не сводимой к воле отдельных его учредителей (участников), лиц, осуществляющих функции его органов, его работников и иных лиц.

3. После государственной регистрации юридического лица происходит формирование его уставного капитала, составляющего необходимую имущественную основу его гражданской правосубъектности.

Каждый из учредителей (гражданин и/или юридическое лицо) в установленном порядке совершает с юридическим лицом двустороннюю сделку (заключает договор) по передаче части своего имущества в собственность (либо корпоративное право) юридического лица для формирования его уставного капитала.

Публичные образования передают часть государственного (муниципального) имущества в собственность или иное право создаваемых ими юридических лиц на основании соответствующих правовых актов индивидуального (ненормативного) характера.

В предусмотренных законом случаях требуется государственная регистрация перехода права на предмет вклада от учредителя к юридическому лицу.

Представляется, что решение учредителя, будь то гражданин, юридическое лицо или публично-правовое образование, о создании нового субъекта права является по своей природе гражданско-правовой сделкой (ст. 153 ГК РФ) корпоративного характера. Решение единственного учредителя о создании юридического лица есть односторонняя корпоративная сделка.

Во-первых, нужно подчеркнуть, что корпоративная сделка является сделкой самих учредителей, которая совершается с целью создания нового субъекта права - юридического лица.

Во-вторых, в отличие от сделок, которые являются основаниями возникновения обязательственных отношений, рассматриваемая корпоративная сделка направлена на установление корпоративного правоотношения, возникающего после государственной регистрации юридического лица между его учредителями, самим юридическим лицом и субъектами, осуществляющими функции его органов.

В-третьих, по общему правилу договор создает обязанности только для сторон. Третье лицо, не являющееся стороной по договору, может приобрести из него лишь право требовать исполнения обязательства в свою пользу, если договор был заключен в пользу этого третьего лица (ст. 430 ГК РФ). Между тем, обладая корпоративным характером, решение учредителей становится обязательным для всех участников корпоративного отношения, которое возникает в результате совершения сделки и последующей регистрации юридического лица, а именно: для вновь созданного субъекта, его учредителей (участников) и лиц, осуществляющих функции его органов.

правовой акт компетентного органа, оформляющий решение публичного образования о создании юридического лица, носит индивидуальный, т.е. ненормативный, распорядительный, характер

решение об учреждении федерального государственного предприятия принимается Правительством РФ или федеральными органами исполнительной власти, решение об учреждении государственного предприятия субъекта РФ или муниципального предприятия - уполномоченным органом государственной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления в соответствии с актами, определяющими компетенцию таких органов (п. 2 ст. 8 Закона о государственных предприятиях).