Учебный год 22-23 / В ПОИСКАХ КРИТЕРИЯ РАЗГРАНИЧЕНИЯ

В ПОИСКАХ КРИТЕРИЯ РАЗГРАНИЧЕНИЯ-ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ НА ДВА ТИПА-И ПРИНЦИПА ОБОСОБЛЕНИЯ-НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ Степанов-

все юридические лица разбиваются на две группы, или типы: коммерческие и не--коммерческие.-все возрастающей коммерциализацией некоммерческих организаций и сглаживанием различий между двумя типами организаций.--Подходы разграничения

1)функциональный-отечественный законодатель при разграничении организаций на два типа руководствуется критерием цели: если основная цель деятельности юридического лица ориентирована на из--влечение прибыли, то организация подлежит отнесению к коммерческой, если-нет, то организация является некоммерческой. Исходя из буквального слово--употребления, используемого в п. 1 ст. 50 ГК РФ , можно сделать вывод, что за--прет на распределение прибыли в некоммерческой организации (далее – НКО)-является не системообразующим или квалифицирующим признаком для таких-организаций, а скорее одним из ограничений, налагаемых на некоммерческие организации. Смысл функционального или, как его еще именуют, филантропического,-альтруистического подхода состоит в том, что законодатель рассматривает НКО-как юридическое лицо, призванное реализовать те или иные общественно полез--ные цели, далекие от жажды наживы, стремления к стяжательству и обогащению--в современном пра--ве функциональный подход оказывается неработающим , что связано главным-образом с возрастающей коммерциализацией НКО. Коммерциализация, или-возрастающая роль предпринимательской составляющей в деятельности НКО, –-черта, характерная для новейшего времени, которая проявляется в отходе от фи--лантропического начала и превалировании возмездно-эквивалентного элемента-в текущей деятельности подобных организаций.-Превращение в бизнес-структуры-Вынуждены взимать плту-Т.о расходится практика и теория законодателя-НКО снижаются налоги, меньше контроль-Дотации--Проблема разграничения настоящих НКО и невыполняющих свои функции—

2) экономический подход (бизнес-подход)-то, чем занимается конкретная организация, это всегда-вопрос факта: определение природы конкретных видов деятельности, осущест--вляемых юридическим лицом, должно происходить не из того, как называется-организация, к какому типу юридических лиц – гражданского или торгового-права – она относится, какие цели или предмет деятельности указаны в учреди--тельных документах юридического лица, а из того, что и как такое юридическое-лицо делает в действительности.-главенствующим в таком случае оказывается-другой критерий – запрет на распределение прибыли в пользу лиц, создавших та--кую организацию и/или являющихся ее членами, а нередко также и осуществ-ляющих менеджерские функции. Подобный запрет на распределение прибыли-позволяет принципиально разделить юридические лица на два типа, не пускаясь-при этом в описание специальных целей деятельности. В зарубежной литературе-подобный запрет на распределение прибыли в некоммерческих организациях бла--годаря работам Генри Хансманна получил наименование «ограничения на распре--деление» или «недистрибутивного ограничения»--Минусы: если для-функционального подхода проблемным представляется определение целей и до--пустимых видов деятельности, то базовую проблему экономического подхода со--ставляет формализация понятия «прибыль» в деятельности НКО-Функциональный подход, предполагающий не только декларирование це--лей создания и деятельности НКО, но и регулярный контроль за соблюдением-таких целей, a priori оказывается если не работающим, то чрезвычайно затрат--ным как для оборота, так и для государства.-Напротив, экономический подход (делайте все, что угодно, только не нару--шайте закон и не распределяйте прибыль), являясь фактически реализацией-принципа lasez-faire, позволяет без излишних издержек для оборота и госу--дарства достигнуть рыночными механизмами равновесия, при котором, с одной-стороны, НКО будет осуществлять в принципе любую хозяйственную – как пред--принимательскую, так и иную не запрещенную законом экономическую – дея--тельность, а с другой стороны, подобная организация, реализуя подвижнические-устремления и «альтруистическое начало», будет в состоянии привлекать потен--циальных жертвователей и получателей услуг--как показывают юридические и экономические исследования, ка--питалистическая экономика в принципе не может устремиться в некоммерче--скую форму организации, а потому указанные опасения,что бизнес-структуры перекочуют в НКО, лишены оснований-НКО получают распространение главным об--разом в не слишком доходных сферах-если между неком--мерческими и коммерческими организациями возникает некая конкуренция-в связи с осуществлением схожей деятельности, то разрешается она преимуще--ственно в пользу НКО, поскольку услугополучатели в таком случае отдают пред--почтение услугам, оказываемым НКО, полагая, что подобные услуги более каче--ственны, так как НКО якобы преследует определенные надэкономические,-«идеологические» цели. Напротив, в иных областях хозяйственной жизни, осо--бенно там, где потребитель или контрагент обращается к сфере производства-товаров массового потребления, стандартизированных услуг или работ, произ--водство основано на коммерческой форме организации-любая НКО проигрывает коммерческим организа--циям по ряду моментов, в том числе по доступу к капиталу (коммерческой орга--низации инвесторы готовы давать деньги, потому как в обмен на вклады в основ--ной капитал они получают набор обязательственных прав, заключенных в акции,-доли и пр., аналогично и с займами – доступ к коммерческому кредиту реально-имеют коммерческие организации, которым есть что предложить в обеспечение-возвратности средств, при этом и собственно возвратность кредита более реали--стична у заемщика – коммерческой организации-организация, ориентированная на максимизацию при--были, каковой является организация коммерческая, постоянно совершенствует--ся, иначе она будет вытеснена с рынка конкурентами-(опять же коммерческая-организация всегда вынуждена соревноваться со своими конкурентами, иначе она-не выстоит в конкурентной борьбе-коммерческих по своей сути организаций, ко--торые изначально не ориентируются на привлечение средств публики, вопросы-последующего финансирования и развития бизнеса понуждают отказаться от не--коммерческой формы для ведения предпринимательства, несмотря на все оче--видные плюсы подобной организационно-правовой формы, и склониться хотя бы-к облегченной, но все же корпоративной форме коммерческой организации--концепции корпоративного управления по модели доли влияния-корпоративное управле--ние юридическим лицом (вне зависимости от его типа) осуществляется не толь--ко в пользу отдельной группы лиц, которым данная организация принадлежит в экономическом смысле слова, т.е. участникам, обладающим тем или иным на--бором прав по отношению к юридическому лицу, но при управлении органи--зацией в не меньшей степени учитываются также интересы других лиц, с кото--рыми данная корпорация связана и которые тем самым могут оказывать на нее-влияние (наемные работники, кредиторы, потребители и коммерсанты из местного-для данной фирмы сообщества, а в более широком плане также любые группы-влияния, которые так или иначе оказывают воздействие на юридическое лицо_--наемные работники, кредиторы, потребители и коммерсанты из местного-для данной фирмы сообщества, а в более широком плане также любые группы-влияния, которые так или иначе оказывают воздействие на юридическое лицо- При функциональном подходе юридико-техническое исполнение по--ставленной задачи может быть достигнуто a contrario, т.е. путем перечисле--ния всего того, что можно, с закономерным в таком случае запретом всего-остального, при этом подобное перечисление позволит, собственно, реализо--вать в законченном виде функциональный подход-при экономическом подходе отдельные-виды деятельности, которыми НКО не вправе заниматься, должны найти от--ражение в законодательных актах, -

Возможные направления правовой политики-

1. Отношение российского законодателя к некоммерческим-организациям и возможный вектор движения правовой политики-где целевой критерий изначально выставлялся в качестве ос--новного для определения природы НКО, в настоящее время наблюдается отход-от целевого (функционального) подхода и плавное сползание к экономическому-подходу.-не отказываться от требования недопустимости распределения прибыли среди участников НКО-не развивать каким-либо специальным образом указанное ограничение и тем более не пытаться распространить его на прочих лиц, связанных с такой организацией (работников НКО, ее менеджеров).-сократить перечень допустимых законодательством организационно-правовых форм НКО, приведя при этом все множество существующих форм к конечному набору понятных и логичных смысловых конструкций---2. Последствия смены подхода к некоммерческим организациям-для системы гражданского законодательства- будет отражено во всеи законодательсве? Доказывает,чтто ничего страшного н произойдет-гражданско-правовой ответственности за неисполнение обязательств. ( распределение рисков в предпр.деятельности для КО, для нко многие обязательства отпадут)---