Учебный год 22-23 / 1vestnik_grazhdanskogo_prava_2006_01

ЖУРНАЛ «ВЕСТНИК ГРАЖДАНСКОГО

ПРАВА»

•

А.Л. МАКОВСКИЙ

доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки Российской Федерации,

первый заместитель председателя Совета Исследовательского иентра частного права, председатель редакционного совета журнала «Вестник Гражданского права»

Учредители, редакторы и издатели журнала «Вестник гражданского права» намерены посвятить это издание в основном (но не исключительно) вопро­ сам теории гражданского права России, имеющим непосредственное значе­ ние для его практического применения и дальнейшего развития.

Это намерение вызвано тем, что, по нашему представлению, отечествен­ ная цивилистическая мысль, которая должна играть определяющую роль

ив преподавании гражданского права, и в подготовке гражданских законов,

ив направлении правоприменительной практики, в последние годы оказа­ лась перед необходимостью пересмотра многих кардинальных положений своей доктрины, распространения ее на новые области отношений, поиска решений большого числа новых для нее и весьма непростых проблем.

Гражданский кодекс 1994—1995—2001 гг., ставший одним из крупней­ ших достижений в создании права новой России и предопределивший раз­ витие всего российского гражданского законодательства, является детищем экономической революции, происшедшей в стране на рубеже 1990-х г. Он был подготовлен и провозглашен законом стремительно по историческим меркам времени — «на другой день» после того, как страна сразу же по сво­ ем возникновении в качестве нового государства шагнула в неизведанную дотоле экономическую стихию.

Конечно, новый ГК возник не на пустом месте, не появился «из мор­ ской пены». За ним стоит тысячелетиями накопленный мировой опыт ис­ тории гражданского права. Он непосредственно опирается на достижения

ОБРАЩЕНИЕ К ЧИТАТЕЛЯМ

5

российской цивилистики за последние полтора столетия и почти дословно воспроизводит многие десятки норм из предыдущих российских кодифи­ каций, включая и проект Гражданского уложения Российской империи. В нем учтены успехи и ошибки первых полурыночных законов конца 1980-х — начала 1990-х гг. При его создании были восприняты ценные со­ веты крупных западных экспертов, учтен опыт правового регулирования международного коммерческого оборота. Но когда все эти компоненты были переплавлены мыслью создателей Кодекса в единый сплав его норм, результатом стала не просто хорошая систематизация решений накопив­ шихся за длительное время проблем и предложений de lege ferenda, а в зна­ чительной мере новое для России гражданское право.

Новые принципы, лежащие в основе Кодекса (свобода частной собствен­ ности, предпринимательской деятельности, договора, завещания), новые объ­ екты, вовлеченные им в гражданский оборот (земля, квартиры, ценные бума­ ги, исключительные права и др.), увеличение на порядок числа институтов, составляющих его содержание (прежде всего договоров и других обяза­ тельств), значительно более высокая степень детальности регулирования граж­ данских правоотношений, притом регулирования, возведенного в закон, — вот вкратце черты «нового лица» гражданского права, каким оно предстает из норм ГК Но главное (в то же время наименее заметное), в чем состоит его но­ визна, — превращение в действующие нормы большого числа правил, которые с начала 1930-х гг. лишь присутствовали или, в лучшем случае, «дремали» в на­ ших прежних ГК (о притворных сделках и виндикации, о залоге и поручитель­ стве, об уступке требований и процентах, о поручении и простом товарищест­ ве и многих других).

Кардинальное обновление действующего в России гражданского законо­ дательства привело к разрыву между новыми гражданскими законами и практикой их применения, с одной стороны, и сложившейся за многие прежние годы доктриной гражданского права — с другой. Из многих поло­ жений последней (о госпредприятиях, социалистической и личной собствен­ ности, плановых обязательствах и др.) исчез законодательный фундамент, и одновременно в ней образовались зияющие пробелы там, где дело касалось научных концепций в области корпоративного права, права частной собст­ венности и ограниченных вещных прав, банкротства, гражданской право­ субъектности государства и органов власти и многих, многих других институ­ тов и проблем нового гражданского права.

Сказанное не должно быть понято как цель «создать теорию нового гражданского права». Такая задача была бы смешна и утопична. Смешна потому, что в науке гражданского права всякое серьезное новое слово выра­ стает только на почве того, что было сделано предшественниками. Утопична

ВЕСТНИК ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА N"1 2006 ТОМ 6

6

потому, что в нашей науке, зависящей от меняющегося позитивного права и через него — от реальной изменчивой жизни людей, никогда не может быть сказано последнее слово. Цель нашего журнала, как мы ее видим, гораздо скромнее: публикациями на своих страницах содействовать развитию в Рос­ сии цивилистической мысли, ее влиянию на законотворчество и правопри­ менение, а своим существованием в качестве серьезного научного издания — образованию в стране сообщества цивилистов.

* * *

За последние годы многое изменилось в той науке гражданского права, ко­ торая сложилась в советский период.

В тот период в ней работало немало ученых, в других условиях получив­ ших бы мировую известность, но тем не менее главной ценностью советской цивилистики были научные коллективы, в которых и делалась «большая» на­ ука. Хотя в правоведении каждый творит за своим письменным столом, наи­ больший успех достигается там, где существует возможность постоянного об­ щения и сотворчества с профессионалами высокого класса, в особенности если в принципиальных вопросах они единомышленники. Не случайно и сегодня живы предания о таких коллективах цивилистов, какими в 1950-1960-е гг. были сектор гражданского права ВИЮН или кафедра гражданского права Ленинградского университета.

Сейчас по многим объективным причинам, главной из которых является переход к рыночной экономике, в работе научных учреждений фундамен­ тальные исследования проблем гражданского права значительно уступили место комментариям, справочникам, иным работам прикладного характера.

И тем не менее интерес к работе в области теории гражданского права не исчез и, надо надеяться, не исчезнет и в будущем. Просто эта работа стала делаться по большей части вне стен научных учреждений. Только за послед­ ние несколько лет вышли интересные монографии В.В. Витрянского и М.И. Брагинского, В.Ф. Яковлева и В.А. Белова, А.А. Новоселовой и Е.А. Су­ ханова, СВ. Сарбаша и О.Ю. Шилохвоста, К.И. Скловского и В.В. Ровного, и других умудренных опытом и молодых авторов, содержащие глубокий на­ учный анализ действующего права. Журнал видит свою задачу прежде всего в том, чтобы содействовать этому главному направлению цивилистики пуб­ ликацией глубоких по мысли и емких по слову теоретических статей, в том числе монографического характера, по актуальным проблемам гражданско­ го права. К основным направлениям таких исследований можно, как нам представляется, в частности, отнести:

•общие проблемы частного права (понятие и состав частного права; соот­ ношение гражданского, семейного и трудового права;

ОБРАЩЕНИЕ К ЧИТАТЕЛЯМ

7

•применение гражданского права в других сферах частного права; граж­ данское законодательство и комплексные нормативные акты, и др.);

•проблемы соотношения и взаимодействия частного права с публичным, положения государства как участника гражданского оборота;

•гражданско-правовой статус органов власти; ответственность государст­ ва за акты власти; «цивилизация» публичного права путем использования для регулирования публично-правовых отношений институтов и меха­ низмов гражданского права; взаимодействие гражданского права с ад­ министративно-хозяйственными режимами и процедурами — регист­ рации, лицензирования, сертификации, валютного контроля и др.;

•проблемы корпоративного права;

•проблемы защиты личных неимущественных прав и нематериальных благ, в том числе неприкосновенности частной жизни, средствами граж­ данского права;

•проблемы объектов гражданских прав (имущественные права как пред­ мет гражданского оборота; гражданско-правовой режим ценных бумаг, информации и др.);

Япроблемы обеспечения стабильности гражданского оборота (недействи­ тельность сделок; обеспечение исполнения обязательств; изменение и расторжение договоров и др.);

•проблемы гражданско-правовой ответственности (основания ответст­ венности предпринимателей; законные и договорные ограничения от­ ветственности; ответственность за действия третьих лиц; конкуренция требований и др.);

•проблемы прав на недвижимость и ее участия в гражданском обороте;

•права на землю, недра и другие природные ресурсы и отношения, свя­ занные с оборотом этих ресурсов как предмет гражданского права;

Япроблемы защиты исключительных прав и их участия в гражданском обороте.

Этот, лишь самый приблизительный, перечень направлений, исследования которых представляются наиболее значимыми, не исключает публикации журналом статей по другим вопросам и проблемам, относящимся к отдель­ ным видам обязательств, наследованию, семейному праву, международному частному праву и др.

Сколь бы революционны ни были изменения в нашем гражданском законодательстве, в цивилистической науке сохраняется преемственность идей, концепций, толкования норм и построения правовых конструкций. Поэтому представляется крайне важным регулярное обращение к рабо­ там цивилистов прошлого — как российских, так и иностранных, если эти работы сохраняют актуальность. Не менее важным мы считаем публиковать

ВЕСТНИК ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА №1 2006 ТОМ 6

8

работы по иностранному гражданскому праву по проблемам, представля­ ющим интерес для развития и применения нашего права.

** *

Вусловиях рыночной экономики резко возросло и будет расти значение су­ дебной практики по гражданским делам. Сегодня в отличие от недавнего про­ шлого и судебное решение по спору, в котором не участвуют граждане, влечет для сторон реальное лишение или приобретение имущества и является ре­ зультатом подлинной, а не формальной состязательности (к сожалению, далеко не всегда корректной). Это во многих случаях вызывает необходимость судебного толкования закона, обращения суда к аналогии закона и права, при­ менения международных соглашений, обычаев делового оборота и тд.

Такая судебная практика, в особенности если она широко публикуется (как это происходит теперь с практикой арбитражных судов и международного коммерческого арбитража), становится необходимым и неоценимым источни­ ком формирования цивилистической доктрины. Но главным является, конечно, обратный процесс — использование основанного на глубоком научном анализе судебной практики доктриального толкования закона при осуществлении пра­ восудия и в других сферах правоприменительной деятельности. В этом журнал видит одно из важнейших назначений фундаментальной цивилистики и наме­ рен регулярно и широко предоставлять свои страницы для статей и материалов, посвященных практике разрешения судами споров по гражданским делам.

* * *

Создание нового российского гражданского законодательства еще не завер­ шено. Далеко не все в уже принятых и действующих законах себя оправда­ ло — это и многие «американизмы» в корпоративном праве и нормативных актах об инвестиционных ценных бумагах, и крайне противоречивое зако­ нодательство о некоммерческих организациях, и многое другое. Ряд круп­ ных законов нуждается в продуманном совершенствовании. Не является

вэтом отношении исключением и Гражданский кодекс.

Ксожалению, сегодня процесс текущего законотворчества складывает­ ся в значительной мере СТИХИЙНО И протекает без заметного участия в нем научной мысли. Периодически появляются законопроекты о внесении из­ менений в ГК и другие законы, которые, будь они приняты, способны раз­ рушить принципиальные основы правового регулирования рыночной экономики. На то, чтобы предотвратить принятие таких проектов, при­ ходится затрачивать большие усилия. Но работа эта (заключения на про­ екты, обсуждение их в экспертных советах и т.п.) остается мало кому изве­ стной, и через какое-то время взамен отвергнутого плохого законопроекта появляется другой, не лучше прежнего.

ОБРАШЕНИЕ К ЧИТАТЕЛЯМ

9

Журнал видит свою задачу в том, чтобы предавать гласности как созида­ тельную, так и критическую работу ученых в сфере законотворчества. С этой целью он будет публиковать статьи, содержащие анализ и критику отдель­ ных, наиболее значимых проектов в сфере гражданского законодательства, заключения научных учреждений по таким проектам, материалы обсужде­ ния законопроектов в экспертных и ученых советах и т.п. Цель этого — фор­ мирование мнения профессионального сообщества о проектах важнейших гражданских законов и о состоянии в целом законотворчества в этой облас­ ти. Наука гражданского права должна сохранить ту высокую ответствен­ ность за состояние отечественного гражданского законодательства, которую она ощущала даже в годы, когда не могла серьезно влиять на содержание этого законодательства.

* * *

Распад СССР, образовавшиеся границы, бедность науки привели к ослабле­ нию тесных профессиональных и человеческих связей, которые существова­ ли внутри многонационального сообщества советских цивилистов. Тот же процесс, хотя и менее заметно, протекает в пределах России. Журнал видит своей целью сплочение профессионального сообщества российских цивили­ стов, создание возможности научного общения на своих страницах, форми­ рование в этом сообществе высоконравственных товарищеских отношений, восстановление нарушенных связей с коллегами из «ближнего зарубежья».

* * *

Журнал под названием «Вестник Гражданского права» выходит в свет не впервые. В 1913-1917 гг. уже выходил «Вестник Гражданского права», осно­ ванный и издававшийся М.М. Винавером. Известный цивилист - практик и теоретик, видный политический деятель (кадет, депутат Государственной Думы), талантливый журналист, он собрал в журнале лучшие научные силы. О месте, которое журнал занимал в отечественной цивилистике, дает пред­ ставление публикуемая ниже небольшая заметка В.А. Жукова. Хочется наде­ яться, что наше издание станет достойным своего предшественника.

О «ВЕСТНИКЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА» М.М. ВИНАВЕРА

В.А. ЖУКОВ

эксперт-консультант Исследовательского центра частного права

Журнал «Вестник гражданского права», издававшийся в Петрограде М.М. Винавером «при ближайшем участии» профессоров Д.Д. Гримма, В.Б. Ельяшевича, А.Э. Нольде, М.Я. Пергамента и И.А. Покровского, вы­ ходил неполных пять лет — с января 1913 г. по конец весны 1917 г. Од­ нако и этой относительно короткой «жизни» хватило «Вестнику» для того, чтобы стать одним из самых авторитетных русских юридических изданий.

Успех «Вестника» в немалой степени объясняется тем, что издателю с самого начала удалось привлечь к сотрудничеству видных цивилистов, про­ цессуалистов и специалистов в области международного частного права. Помимо самого М.М. Винавера и «ближайших участников» среди авторов журнала — М.И. Брун, Е.В. Васьковскии, А.В. Венедиктов, Ю.С. Гамбаров, А.Г. Гойхбарг, В.М. Гордон, В.Л. Исаченко, М.И. Мыш, И.Б. Новицкий, Е.А. Флейшиц, ТМ. Яблочков и другие правоведы, одни фамилии которых воспринимаются сегодня как своеобразный знак качества.

Журнал, как правило, открывался статьей, посвященной жизни и научному наследию ученого, внесшего значительный вклад в исследо­ вание проблем гражданского права, процесса или международного ча­ стного права. При этом издатель и авторы журнала были чужды юриди­ ческого провинциализма, исходили из открытого характера науки, ее наднационального характера, естественной связи российской науки с наукой зарубежной. Так, если в первом номере журнала за 1913 г. поме-