Учебный год 22-23 / 6. Поручительство, банковская гарантия
.docxЛекция №6 (07.10.2013)
ТЕМА: Обеспечение исп-я обязательств (продолжение)
Поручительство
Соглашение, когда для обеспечения интересов кредитора третье лицо поручалось за должника. До революции : поручитель обязывался за должника – по дог. поручит-ва поручитель обязуется за должника, если он не исполнит (1913) Отчасти перешла в ГК 1922: поручитель ручается за исполнение главного обяз-ва, неличного хар-ра.
Ныне – ст.361 ГК: Не было раньше слова отвечать – а теперь есть – обязуется отвечать.
Субъекты
должник по основному обяз-ву
кредитор д-ка
поручитель
Между кредитором и поручителем заключается договор.
Комментарий к ГК 1922: ГК не возбраняет, если должник не исполняет, поручитель все исполнит. В дальнейшем стало довлеть понимание, что это форма имущесвтенной отв-ти (поэтому обязуется отвечать.) ПП ВАС 12.07.12 42 – о некоторых вопросах разр. споров, связанных с поручительством. Инициатор – Бевзенко.
Поручитель несет просто денежную ответственность за неисполенное должником. Можно ли шире толковать? НО: п.2 ст.363 ГК – отвечает в том же объеме, что должник, если иное не предусмотрено договором? (что может быть иное предусмотрено?) Суд. практика – только исполнение денежных требований!
ЕМ против: нет ничего, ели поручитель бы и отвечал за неисполнение в натуре. Подряд – чтобы встать вместо застройщика простой суброгацией не обойдешься – особенности ГСК РФ потребуют переоформления документации. Но, например., в случае поставки это возможно. ПОКА ПОРУЧИТЕЛЬ ОТВЕЧАЕТ ТОЛЬКО В ДЕНЬГАХ.
Кроме того, если отв-ть будет в натуре – то проблемы возложение исполнения на третье лицо должником.
Ответственность поручителя носит солидарный характер с должником, если договором не предусм. субсидиарная отв-ть поручителя (в Европе наоборот, в др. порядке)
Поручит-во – всегда акцессорное обязательство.
Должник берет в долг у банка деньги (3х) А он должен вам 10х. По своей модели дог. поруч-ва может быть заключен вне согласия должника. Но поручитель обычно привлекается должником или кредитор требует.
Договор поручит0ва может быть вписан в основной договор. Отношения м-у поручителем и должником попадает под ограничения – услуга поручит-ва должна оплаичваться, если строны – ЮЛ.
Стороны – поручитель и кредитор. Должник – третье лицо.
Договор – консенсуальный, односторонне обязывающий. Кредитор имеет право требовать, поручитель обязан отвечать за должника. Кроме того, он безвозмездный.
Поручитель может получить удовлетворение от должника, но не от кредитора!
На стороне поручителя может быть сопоручительство – отвечают солидарно. Надо отличать – когда заключается несколько отдельных дог-в поручит-ва – то все отвечаю т отдельно, а если по одному договору несколько лиц – то отвечают солидарно.
Существенные условия:
указание субъектного состава
определение обяз-ва
иные условия, на которые настаивают стороны
Всегда письменная форма – ст.362 ГК.
Поручитель отвечает в том же объеме, что и должник. Если режим солид. отв-ти, то кредитор сразу обращается к поручителю или к должнику. Может быть субсидиарная отв-ть.
Поручитель может возражать против кредитора всеми возражениями, что и мог бы выставить должник.
Чтобы не было двойного исполнения: мех-м извещения. 366 ГК: см. В новом проекте ГК – поручитель, получивший требование об исполнении, известить должника. Сейчас же должник уведомляет поручителя. Обязательства должника перед поручителем называют регрессными, хотя это спорный впрос. Белов : это регресс. обяз-ва.
Но это было правильно в СССР (ГК 1964). Регрессное обяз-во – это всегда новое обяз-во – сам управомоченный становится виден только в момент исполненият им перед кредитором.
А когда поручиетнль исполняеи за долдника, он становится на место кредитора – ст.387 ГК!!! (см.) Это личная суброгация! Витрянский, Белов: п.1 ст.382 ГК. То есть – пр 387-й не применяются нормы 382-й статьи.
Если есть лич. суброгация, то поручитель сам становится на место кредитора и обяз-во старое остается – и проценты, срок ИД, и все остается старым. Все. что обеспечивало интересы кредитора, переходят к поручителю тоже. к
Поручит-во – интерцессия – когда берется чужой долг. Когда поручитель исполняет, к нему переходя все права кредитора, в т.ч. права залогодержателя.
Почему в ст.366 регресс? Здесь другое – здесь поручитель уже не может встать на место кредитора.
То есть может быть 2 ситуации:
поручитель исполняет за д-ка и становится кредитором (лич. суброгация)
кредитор получил двойное удовлетворение, и поручитель не становится на место кредитора (ст.366)
Прекращение поручительства – ст.367 ГК:
перечень замкнутый.
Есть 2 понятия:
Поруч-во на срок
Это когда поруч-во берет отв-ть только на строго определенный срок (за исполнение к конкретной дате)
Срок действия поруч-ва
ЗА исполеннеи е в течение какого то срока.
Аваль – это поручительство, односторонняя сделка. Авалист (ковент) – принимает простое не обусл. обяз-во оплатить вексель или чек полностью и ли в части вместо лица, обязанного к платежу.
Нормы об авале – содержатся в вексельном законодательстве и законодательстве о расчетных чеках (881 статья ГК)
Делькредер – это ручательство комиссионера за исполнение 3 лицом сделки заключенной с комиссионером за счет комитента (993 ст.)
Дискуссия.
ВАС 2004 (№16 ИП) – п.4 ст.367 ГК – к делькредеру не применяется. ЕМ: делькредер – особый вид ручательств и общие нормы о поручит-ве можно применять субсидиарно.
Поручительство – разновидность личного кредита.
ИЗ поручит-ва возникает обяз-во и оно еще может обеспечиваться всеми способами, предусм. ГК.
Банковская гарантия
Банкоская – потому что субъектом могут быть только кредитные учреждения (банковские и небанковские – клиринговые палаты) и страховые организация.
В проекте ГК – независимая гарантия. Ей обозначается такое обяз-во, которое всегда надо оплатить независимо от действительности основной сделки. В этом и независимость Прямая рецепция в наше законодательстве многих документов о гарантиях по первому требованию.
Дискуссия – что это такое, способ ли это обеспечения вообще. Все способы акцессорны, а здесь особая ситуация – гарант обязн платить независимо от действительности основного обяз-ва.
Б.Г. – это инструмент защиты рисков кредитора. В нынешней оед. закона – это тоже независимое (абстракное обяз-во) Поэтому говорят, что это не способ обеспечения.
Бенефициар – в пользу которого выдается гарантия
Принципал - должник по обяз-ву, исп-е которого обеспечивается гарантией
Гарант – лицо, выдавшее письменный документ, содержащий обяз-во выплатить денежную сумму. ЕМ: должна быть типа «вексельной метки» - то есть указано, что это именно гарантия.
ВАС: ПП ВАС 23.03.12 №14 – об отдельных вопросах об оспаривании Б.Г.
Короче, нужна письменная форма (допускаются электронная форма, телетайп, лишь бы были все реквизиты) Но несоблюдение простой письменной формы не влечет недействиельности – стороны могут ссылаться на другие доказательства. Это странно. Но типа это отсылка к ст.162 – не указаны последствия несоблюдения простой письменной формы в законе – и просто нельзя ссылаться на свид. показания. НО!!!! ст.432 ГК – если нет формы, то нет и договора!!!! Он не заключен.
Короче, все это странно: написано же в статье 368 про письменный документ! Банковские гарантии учитываются в активе и пассиве банка. У банка есть документы, которые он обязан передать в ЦБ. А если гарантия устная, то как отчитаться за изменения в балансе.
Обяз-во из Б.Г. возникаю только после выдачи Б.Г. гарантом принципалу или бенефициару. Когда сам создал Б.Г. никакого обяз-ва не возникает.
Это одностороннее обяз-во гаранта возникает с момента выдачи гарантии приницпалу или бенефициару. Вступает в силу со дня ее выдачи, если не указано иное (с момента выдачи кредита и т.п.)
Содержание гарантии.
п.3 ст.368 в проекте – любая коммерческая организация сможет выдавать гарантии (и тут тоже перечень)
Наименование гаранта, бенефициара, принципала
Ссылка на основнйой договор
сумма
срок
…. (см. учебник)
Гарантия бывает передаваемая и непередаваемая (а проекте тоже об этом не сказано ничего) – в самой гарантии должно быть указано, какая она.
Для бенефициара важно, каким образом будет осуществлен платеж.