Учебный год 22-23 / Обычай делового оборота-1

Доклад по гражданскому праву на тему: “Обычай делового оборота»

Подготовили:

Студентки 2-ого курса МГУ им. М.В. Ломоносова

208 группы

Королькова Виолетта и

Мамонова Елена

Для того, чтобы понять суть исследуемого источники гражданского права, необходимо, прежде всего, обратиться к ФЗ, дающему определение данному термину.

В соответствии со ст.5 ГК РФ обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Из данного определения следует выявить признаки для признания какого либо поведения именно данным источником гражданского права. Итак, это:

а) сложившееся, т.е. устойчивое и достаточно определенное в своем содержании поведение;

б) широко применяемое поведение;

в) не предусмотренное законодательством;

г) сфера – предпринимательская деятельность.

Обычай делового оборота не обязательно должен быть письменно обозначен в документе, хотя их наличие желательно, так как это вносит определенность в отношения сторон и исключает возникновение столкновений интересов сторон. Национальные торгово-промышленные палаты (в Российской Федерации действуют федеральная и региональные торгово-промышленные палаты) изучают существующие обычаи и публикуют их для сведения лиц, которые заинтересованы в их знании. В РФ были опубликованы обычаи морских портов и обычаи в области внешней торговли, так как именно данная сфера наиболее тщательно регламентирована в связи с колоссальным развитием коммерческих отношений с иностранными компаниями. Портовые обычаи определены законом как "правила поведения, сложившиеся и широко применяемые при оказании услуг в морском порту и не предусмотренные законодательством Российской Федерации"

В ряде статей ГК имеются прямые отсылки к обычаям делового оборота, если отношения сторон не определены нормами законодательства и условиями связывающего стороны обязательства. Наиболее часто такие отсылки встречаются в гл. 22 "Исполнение обязательств" (ст. ст. 309, 311, 314, 315, 316), гл. 30 "Купля-продажа" (ст. ст. 474, 478, 508, 510, 513), гл. 45 "Банковский счет" (ст. ст. 848, 863, 867, 874), гл. 51 "Комиссия" (ст. ст. 992, 998).

Пример: ст.309 ГК РФ:

«Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями».

Ст.848 ГК РФ:

«Статья 315. Досрочное исполнение обязательства

Должник вправе исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо не вытекает из его существа. Однако досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства».

Из статьи 5 ГК РФ явно следует, что законодатель признает обычай делового оборота самостоятельным источником права наряду с нормативными актами, а также общепризнанными принципами и нормами международного права и международными договорами РФ. При этом данный источник уступает как законодательству (что следует ч.2 ст.5 ГК) так и международным договорам (п.2 ст. 7 ГК РФ).

Портовые обычаи согласно п. 3 ст. 3 Закона о морских портах не должны противоречить ни российскому законодательству, ни международным договорам Российской Федерации, а также общепризнанным принципам и нормам международного права, но не ограничены в применении условиями конкретных гражданско-правовых договоров. Поэтому их юридическая сила больше, чем у традиционных обычаев делового оборота, - они уступают в применении только законодательству и международно-правовым нормам и принципам, но не договорным условиям и в этой части не подвержены ограничениям, установленным п. 2 ст. 5 ГК РФ.

Обычаи делового оборота и обычно предъявляемые требования

Обычаи делового оборота - часть более обширного массива, но менее определенного понятия "обычно предъявляемые требования", что следует из общего правила ст. 309 ГК РФ и некоторых специальных норм (п. 2 ст. 474 и п. 2 ст. 478). Обычно предъявляемые требования включают в себя не только

- определенные правила поведения (например, при отсутствии в возмездном договоре указания на цену его исполнение согласно п. 3 ст. 424 ГК следует оплачивать по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги),

- но и требования к объекту договорного или иного обязательства, например к качеству товара (п. 2 ст. 469 ГК), к его таре и упаковке (п. 2 ст. 481 ГК) и др. Из этого видно, что такие "обычные требования" могут быть прямо указаны в законодательстве или в договоре, которые, однако, не раскрывают и не характеризуют их, оставляя их определение в конкретной ситуации на усмотрение сторон договорного обязательства и суда (в случае спора).

Обычаи и обыкновения

Также следует отличать обычаи делового оборота от обыкновений.

Обыкновение - такое сложившееся в имущественном обороте правило, которым согласились руководствоваться стороны какого-либо договора, и потому оно приобрело для них юридическое значение. По сути, обыкновение является подразумеваемым условием конкретного договора, которое восполняет пробел в его содержании. Если на него

- нет прямой ссылки в договоре и

- не доказано намерение сторон договора руководствоваться им (что представляется достаточно сложным), обыкновение утрачивает юридическое значение, тогда как обычай делового оборота действует как раз при отсутствии специальных указаний закона или договора

Пример: в международной торговле широко используются сборники международных торговых правил и обычаев, разработанные Международной торговой палатой в Париже, например для отдельных форм безналичных расчетов.

Обычай делового оборота и сложившаяся практика взаимоотношений между сторонами договора

Также следует проводить различие между обычаем делового оборота и сложившейся практикой взаимоотношений между сторонами договора. Это самостоятельный, заведенный сторонами порядок, которые они могли не прописывать в договоре, но на протяжении всего времени взаимоотношений между ними соблюдать. Заведенный порядок взаимоотношений сторон имеет приоритет перед обычаем.

Все эти моменты основаны на международной коммерческой практике. Так, согласно ч. 1 ст. 9 Венской конвенции 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров (участницей которой Россия является в качестве правопреемника СССР) стороны такого договора "связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях", а в соответствии с ч. 2 этой же статьи "при отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли". Следовательно, в первом случае речь идет об обыкновениях и заведенном порядке, фактически являющихся условиями конкретного договора, а во втором - о собственно торговых обычаях, действие которых стороны такого договора прямо не исключили своим соглашением. Следует иметь в виду, что в соответствии со ст. 7 ГК РФ именно правила Венской конвенции подлежат применению в случаях, когда внешнеэкономическая сделка (международный коммерческий договор) подчиняется действию российского права.

Проект изменений в ГК РФ

Как мы все помним, в ГК РФ вносятся изменения, и статья 5 ГК также не является исключением. Законодатель планирует заменить термин «обычай делового оборота» на менее сложный «обычай», так как это связано с практикой применения и толкования судами нормы ГК.

Ст.5 будет выглядеть следующим образом:

«Статья 5. Обычаи

(в ред. Проекта Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

1. Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

(п. 1 в ред. Проекта Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

2. Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

(в ред. Проекта Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)»

Данные изменения обусловлены тем, что суды применяют термин «обычай делового оборота» в различных модификация – обычай гражданского оборота, обычай, деловой обычаи, в связи с этим возникают коллизии тождествнных терминов.

- столкновение терминов

- узкая сфера применения

Статья 2 ГК РФ в редакции Проекта уточняет отношения, регулируемые гражданским законодательством, прямо включая корпоративные отношения.

Как следует из Пояснительной записки, данная новелла введена, в том числе, в целях унификации законодательства, поскольку в ряде международных договоров, в том числе в заключенных Российской Федерацией, обычай указан как источник гражданского права. Кроме того, предлагаемое изменение способно устранить терминологическую путаницу, существующую в действующем законодательстве применительно к обычаям, используемым в предпринимательской деятельности.

В законодательстве Российской Федерации используется и другой термин - "торговый обычай" (п. 3 ст. 28 Закона РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже"). В научной литературе торговый обычай характеризуется как правило поведения, сложившееся в сфере международной торговли в результате неоднократного воспроизведения одних и тех же действий. Применение торговых обычаев допускают и международные договоры, участницей которых является Россия. Так, согласно ст. VII Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже, при разрешении дела арбитры руководствуются положениями контракта и торговыми обычаями.

В п. 1 ст. 9 Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г. (Венской конвенции) говорится, что стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях.

Что такое Инкотремс-2000?

Инкотермс 2000 – это Правила Международной торговой палаты для толкования торговых терминов. "Инкотермс-2000" были признаны торговыми обычаями. В связи с этим на практике встал вопрос о тождественности обычая делового оборота и торгового обычая.

На практике "Инкотермс-2000" принимают как обычай делового оборота, поскольку он признан Торгово-промышленной палатой РФ, примером может служить решение ФАС Волго-Вятского округа от 08.09.2009 по делу N А28-10951/2008-271/19.

Инкотермс предназначены для единообразного понимания и применения торговых терминов, используемых в международном коммерческом обороте. Торговые термины Инкотермс содержат указания на важные вопросы, касающиеся исполнения договоров купли-продажи: по заключению договоров перевозки и страхования, выполнению погрузочно-разгрузочных работ, оплате таможенных расходов и др. Инкотермс фиксируют момент исполнения продавцом своих обязанностей по договору, а также момент перехода риска случайной гибели (повреждения) товара с продавца на покупателя. Ссылка в договоре на Инкотермс делает их условиями договора. Не исключается возможность установления обычая на основе доказательств, предъявляемых заинтересованными сторонами.

Что такое УНИДРУА?

К актам, отражающим содержание международных торговых обычаев, относятся и Принципы международных коммерческих договоров (принципы УНИДРУА). Принципы УНИДРУА не являются международным договором и носят рекомендательный характер. В то же время значение их велико, поскольку суды, в том числе третейские, могут применять нормы Принципов к отношениям сторон по сделке, если в применимом праве и в самой сделке нельзя найти ответ на какой-либо спорный вопрос.

НО! Чтобы применять такие принципы, необходимо

- соглашение сторон или

- соглашение сторон о регулировании их договора "общими принципами права", "обычаями и обыкновениями международной торговли или аналогичными положениями". Предусмотрено применение Принципов и в некоторых других случаях (при невозможности установления соответствующей нормы применимого права; для толкования и восполнения международных унифицированных правовых документов; в качестве модели для разработчиков национального и международного законодательства).

Кейсы:

1) Международный арбитраж – молчание есть обычный способ принятия условий об изменении договора. У нас: п.3 ст.348 ГК РФ. Молчание – не акцепт, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Аналогичные нормы содержатся в ГК Квебека – ст.1394 и ст.22 Закона КНР о договорном праве.

2) Пример: Апелляционный суд г. Франкфурта в решении от 5 июля 1995 года применил обычай, в соответствии с которым возможно осуществление акцепта молчанием. Поставщик не имел возможности поставить товар и не отказался от заявки на поставку, тем самым согласившись с пролонгацией договора поставки по умолчанию. Суд постановил возместить покупателю убытки.