Брагинский, Витрянский. Договорное право, главы 1-5 книги 1. Договоры и их место в гп

Договор – идеальная форма активности участников гражданского оборота.

В римском праве договоры (contractus) рассматривались с трех точек зрения: как основание возникновения правоотношения, как само правоотношение, как форма, которую правоотношение принимает. Указанное многозначное представление практически реализовано в ГК РФ и кодексах других стран.

Договор в первом значении представляет собой разновидность юридических фактов – сделку (ст. 153 ГК РФ). Среди других сделок договор выделяется одним признаком: является двух- или многосторонней сделкой. В РЧП представление о договоре в таком смысле включало два признака: соглашение (consensus) и особое основание соглашения (causa).

Договор в его качестве сделки порождает определенные права и обязанности сторон, однако безусловным элементом еще служит весь массив императивных гражданско – правовых норм. Закон – «отец договора», однако соглашение – «мать договора», потому что именно соглашение порождает все возможные последствия в договоре, в том числе и применение норм права.

Назначение договора в том, что он служит самостоятельным основанием возникновения обязательства.

Правовое регулирование договоров

Правовое регулирование договоров выражается в установлении порядка их заключения и исполнения сторонами принятых на себя обязательств, а также ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств.

Договорное право – институт особенной части отрасли. Но по сути дела, нормы, которые относятся к договорам, содержатся в любом разделе ГК РФ, а также в различных актах за пределами ГК. Более того, договор – особый предмет регулирования при распространенной гражданско – правовой норме с формулой «если иное не предусмотрено договором» (диспозитивные нормы).

Договорное право выделяется из состава общих положений гл. 1 ГК, которые нередко действуют применительно к договорам (ст. 1 – 7).

При регулировании договоров соответсвующие статьи ГК содержат отсылки либо только к закону, либо к закону и иным правовым актам, включающим подзаконные акты.

Вертикальная иерархия норм о договорах

Имеет двоякое значение: уровень акта (федеральный, субъекта Федерации, муниципальный) и к какому виду этот акт относится.

Этому посвящена ст. 3 ГК РФ. Безусловное верховенство и приоритет отдается федеральным законам, которые могут быть изданы по любому вопросу, если иное не предусмотрено КРФ или ФКЗ. Иные законы должны соответствовать ГК РФ.

Указы Президента РФ не должны противоречить ГК и иным законам. В КРФ указывается, что акты Президента обязательны для исполнения на всей территории РФ и не должны противоречить КРФ и иным законам, однако перечень вопросов, регулируемых только законом, отсутствует, что позволяет толковать правотворческую деятельность Президента достаточно широко. Однако многие нормы договорного права содержат отсылки исключительно к законам.

Постановления Правительства РФ могут быть изданы на основании и во исполнение ГК, иных законов и указов Президента. В некотрых нормах ГК содержится прямое указание на возможность издания по конкретному вопросу «закона или иного правового акта».

В случае противоречия указов или постановлений ГК или иному закону будут применяется именно законы.

К числу нормативных ГК относит не только акты правовые (законы, указы, постановления), но и акты министерств и иных ФОИВ (ведомственные акты). Последние издаются на основании указания на это в акте правовом.

ГК весьма четко определяет как вертикальную иерархию нормативных актов, так и гарантии ее осуществления, закрепленные в ст. 12 ГК РФ. Один из способов защиты – неприменение судом актов, противоречащих закону. В ст. 13 закрепляется возможность признания недействительными как нормативных, так и не нормативных актов, не соответствующих закону.