Учебный год 22-23 / kommentariy_Karapetova обеспечительный платёж -1

ГК РФ Статья 381.1. Обеспечительный платеж

1. Денежное обязательство, в т.ч. обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, и обязательство, возникшее по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 1062 ГК, по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительный платеж). Обеспечительным платежом мб обеспечено обязательство, которое возникнет в будущем.

При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства.

2. В случае ненаступления в предусмотренный договором срок обстоятельств, указанных в абз. 2 п. 1 настоящей ст., или прекращения обеспеченного обязательства обеспечительный платеж подлежит возврату, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

3. Договором может быть предусмотрена обязанность соответствующей стороны дополнительно внести или частично возвратить обеспечительный платеж при наступлении определенных обстоятельств.

4. На сумму обеспечительного платежа проценты, установленные ст. 317.1 ГК, не начисляются, если иное не предусмотрено договором.

1. В реальной договорной практике обеспечительный платеж = гарантийный платеж, страховой или обеспечительный депозит.

   1. обеспечительный платеж следует отличать от условий договора, которое стороны называют обеспечительным платежом, но которое является условием о задатке. Возникновение такой практики обозначения задатка – касалось случаев обеспечения обязательств по предварительному договору из-за желания обойти запрет на включение задатка в предварительный договор.

Реформа => появилась возможность задатка в предварительном договоре (п. 4 ст. 380 ГК РФ) => нецелесообразно использовать термин.

2. Суть конструкции: одна из сторон договора в обеспечение возможных в будущем, но не предопределенных своих денежных обязательств перед кредитором вносит ему вперед сумму на «депозит», сумма которого мб кредитором зачтена к сумме возникшего у внесшего платеж денежного обязательства (такие платежи: при получении вещей в прокат - нацелены на обеспечение возможных требований прокатной конторы; в аренде недвижимости – нацелены на покрытие возможного ущерба недвижимости либо неустоек в связи с нарушениями условий использования).

Требования, ради которых вносится платеж:

А) в счет возможных обязательств по возмещению потерь – ст. 406.1 ГК РФ

Б) внесение платы за отказ от договора или за его изменение – п. 3 ст. 310 ГК

В) возмещение расходов на исполнение обязательства

Г) возмещение убытков или неустойки – чаще всего.

3. При возникновении денежного обязательства, обеспеченного платежом, у другой стороны возникает право на зачет требования по данному обязательству к встречному требованию плательщика о возврате платежа.

• НО зачет должен происходить не автоматически, а на основе инициативы лица, получившего обеспечительный платеж. Реализация зачета происходит посредством уведомления должника.

• Кредитор, у которого возникло обеспеченное платежом требование, может и не воспользоваться своим правом на зачет, оставив возможность воспользоваться им в будущем, и потребовать от должника погашения долга на общих основаниях. Тот факт, что требование адресата зачета еще не созрело, не препятствует зачету в рамках данной конструкции; достаточно лишь того, что созрело обеспеченное требование заявителя зачета.

• Лицо, внесшее такой платеж, не вправе инициировать зачет и освободиться от исполнения, сославшись на наличие обеспечительного платежа. НО если срок действия договора и возврата платежа наступает, такое лицо тоже приобретает право на зачет.

• Но у сторон остается право договориться в договоре, что правом на зачет обладает и лицо, внесшее платеж или что зачет происходит автоматически в момент возникновения обеспеченного обязательства.

4. Стороны могут договориться о восполняемом характере обеспечительного платежа. Если в ходе исполнения договора возникло обеспечиваемое денежное обязательство, и кредитор воспользовался правом на зачет, у него возникает право потребовать довнесения платежа с целью восстановления размера обеспечения на случай повторного возникновения обязательств.

По общему правилу – обеспечительный платеж не восполняем.

5. Отличие от обычного аванса:

Обеспечительный платеж вносится не с целью погашения существующего денежного долга за товар, работы или услуги, а на покрытие денежных обязательств внесшего платеж лица, которые еще не существуют в момент уплаты и возникновение их не предопределено (вероятностный характер основания оплаты). Это следует из природы института:

А) если бы речь шла о внесении платежа в счет уже возникшего обязательства, это был бы обычный аванс;

Б) указанные в п.1 ст. 381.1 ГК РФ примеры состоят в обязательствах, возникновение которых не предопределено (убытки, неустойка);

В) в самой норме – обеспечительным платежом мб обеспечено обязательство, которое возникнет в будущем. Это не одна из возможностей, а указание на квалифицирующий признак платежа.

6. Стороны могут предусмотреть в договоре комбинированное условие о внесении аванса, который может использоваться арендодателем одновременно и в качестве обеспечительного платежа.

Напр., стороны могут согласовать внесение арендатором аванса за последний месяц и установить, что арендодатель может использовать эту сумму в качестве обеспечения возможных обязательств по покрытию убытков, связанных с причинением вреда имуществу. В таких случаях при возникновении соответствующих денежных обязательств арендатора в ходе исполнения договора арендодатель может зачесть сумму такого аванса в счет требований и предъявить арендатору требование о повторном внесении аванса за последний месяц аренды.

Также возможна комбинация, когда обеспечительный платеж – аванс за последний месяц аренды, но проявляет себя как обеспечение не только в случае выявления нарушений условий договора и возникновения обязательств по возмещению убытков или уплате неустойки, но и в случае осуществления арендаторов закрепленного за ним в договоре права на немотивированный отказ от договора, выступая обеспечением обязательства по внесению платы за отказ от договора (п.3 ст. 310 ГК РФ). Если такое право закрепляется и за арендодателем, то закрепляется его обязанность вернуть платеж в двойном или ином кратном размере. Отличие от задатка – платеж не связан с нарушением договора.

7. Отличие от обычного залога – объект обеспечения – денежная сумма, переходящая в «собственность» кредитора, который может использовать ее по собственному усмотрению, и подлежит возврату в случае невозникновения обеспеченного обязательства и нереализации кредитором права на зачет. При залоге денежных средств на банковском счете (ст. 358.9 ГК РФ) – сумма не поступает в распоряжение кредитора, а резервируется на залоговом счете, открытом залогодателем.

8. Схожесть с эскроу (условное депонирование). Отличие – при платеже стороны обходятся без привлечения третьего лица: «депозит» передается в руки самого кредитора.

9. Отличие от гарантийного удержания: удержание используется в КПД и подряда; определенная часть причитающейся продавцу (подрядчику) цены задерживается и выплачивается по окончании гарантийного срока с той целью, что, если в период гарантийного срока будут выявлены дефекты, покупатель (заказчик) сможет зачесть свои требования к сумме данного удержания, с него причитающейся. Обеспечительный платеж – вносится одной из сторон «наперед».

10. Отличие от задатка:

1. Задаток носит «обоюдоострый» характер и обеспечивает взаимные обязательства (в случае нарушения договора стороной, получившей задаток, - возвращает в двойном размере). Обеспечительный платеж обеспечивает лишь обязательства той стороны, которая его вносит.

2. Реализация условия о задатке – либо присвоение всей суммы задатка, либо истребование его в двойном размере. Коррекция суммы – по правилам ст. 333 ГК РФ. При обеспечительном платеже – сторона, получившая платеж, вправе присвоить себе путем зачета только ту часть полученного, которая соответствует реальному размеру возникшего денежного обязательства др. стороны.

3. Задаток – имеет цель обеспечить интересы сторон на случай, если в результате нарушения договора последний будет расторгнут и окажется неисполненным. Использование зачета в отношении обеспечительного платежа – может сочетаться с сохранением договора в силе.

1. Если предусматривается право стороны, внесшей платеже, немотивированно отказаться от договора, в договоре мб предусмотрено, что сумма платежа при отказе остается у другой стороны в качестве платы (п. 3 ст. 310 ГК РФ). В таком случае заявления о зачете не требуется. Если в договоре такое условие прямо не оговорено, то можно посредством обычного зачета требования о внесении платы за отказ от договора и встречного требования о возврате обеспечительного платежа. Встречные обязательства прекращаются тогда полностью (если размер совпадает с платежом) или в соответствующей части (если размер встречных требований не совпадает).

2. Если обеспечительный платеж был внесен арендатором, а впоследствии арендодатель отчуждает объект аренды и договор аренды сохраняется и связывает нового собственника по п.1 ст.617 ГК РФ, к новому собственнику переходит на основании закона и обязательство по возврату обеспечительного платежа по окончании срока его «удержания», и право зачесть обеспеченные таким платежом требования к арендатору к сумме платежа.

3. Вопрос о допустимости принудительного истребования обеспечительного платежа при уклонении контрагента от его внесения после заключения договора или при необходимости восполнить платеж: такое истребование следует допустить. Но для абсолютной надежности – прописывать в контракте эту возможность.

4. Вопрос о судьбе обеспечения в случае возбуждения дела о банкротстве против одной из сторон: в случае банкротства стороны, внесшей платеж, возникает проблема реализации механизма зачета, связанная с общим запретом зачета при банкротстве.

1. П. 2 ст. 381 ГК РФ – если обеспеченное денежное обязательство возникло, но до реализации зачета прекращено (напр., путем добровольного погашения должником обязательства), а также если в течение срока, на который платеж предоставлен, не возникло обязательство и не реализовано право на зачет, полученный платеж подлежит возврату.

Если в договоре не предусмотрен срок, на который платеж вносится, следует исходить из того, что он вносится на весь период действия договора, и обязанность по его возврату наступает после истечения срока действия договора или его досрочного прекращения.

Стороны могут предусмотреть, что платеж возвращается позже, чем дата прекращения договорных отношений, имея в виду, что некоторые обязательства могут возникнуть или быть идентифицированы спустя некоторое время после прекращения договорных отношений (напр., выявлен скрытый ущерб, причиненный арендатором возвращенному предмету аренды).

3. П.3 – возможность согласовать в договоре условие о коррекции размера платежа в течение срока действия договора. Стороны могут указать, что при наступлении опр. обстоятельств (отлагательных условий) лицо, внесшее платеж, обязано уплатить доп. сумму, увеличив размер «зарезервированного» у др. стороны платежа, либо лицо, получившее такой платеж, обязано вернуть его часть, уменьшив соответствующий размер находящегося у него платежа.

4. П.4 – правило о том, что на сумму платежа проценты по ст. 317.1 ГК РФ по общему правилу не начисляются. Но сторонам не запрещается согласовать иное в договоре (действовало с 1.06.2015г. по 1.08.2016г.). Сейчас нет начисления процентов по умолчанию вообще.

ГК РФ Статья 381.2. Применение правил об обеспечительном платеже

 Правила об обеспечительном платеже (статья 381.1) применяются также в случаях, если в счет обеспечения вносятся подлежащие передаче по обеспечиваемому обязательству акции, облигации, иные ценные бумаги или вещи, определенные родовыми признаками.

 В таких случаях, когда объект платежа – ЦБ или родовые вещи, обеспечиваемое обязательство должно иметь однородный предмет. Т.е. в обеспечение обязательства по передаче опр. вида акций опр. компании, которое может возникнуть у одной из сторон в будущем, в договоре мб согласована передача потенциальному кредитору опр. количества однородных акций в качестве платежа.

Если ЦБ или родовые вещи передаются кредитору в обеспечение будущего денежного обязательства – залог (если права на имущество остаются у должника) или в той степени, в которой закон допускает такую конструкцию, - обеспечительная передача ПС (если права на это имущество передаются кредитору). К обеспечительному платежу эти конструкции отношения не имеют.