Учебный год 22-23 / Часть 2 _ Жирнов

 

Вторая часть работы

Вопрос № 8

Является ли исполняющий обязанности лица, замещающего должность единоличного исполнительного органа юридического лица, органом юридического лица (подобно статусу непосредственно единоличного исполнительного органа) или представителем юридического лица?

В случае возникновения корпоративного спора или спора, вызванного ненадлежащим исполнением обязательств, исполняющий обязанности единоличного исполнительного органа хозяйственного общества (далее – исполняющий обязанности директора) с большой долей вероятности будет признан не представителем (таковым он может быть признан при нарушении процедуры назначения, но при последующем одобрении сделки обществом – Постановление [далее вид судебного акта не указывается] ФАС СКО от 28.07.1999 № Ф08-1380/99), но органом общества (Президиум ВАС РФ от 01.11.2005 № 9467/05, ФАС ЦО от 25.10.1999 № А08-1275/98-7-1).

Данное решение может являться безусловно верным лишь постольку, поскольку оно соответствует единственной возможной оговоренной в законодательстве ситуации, в которой может фигурировать исполняющий обязанности директора (см на примере: ФАС МО от 26.12.2001 № КГ-А40/7713-01): Закон об акционерных обществах предусматривает возможность назначения Советом директоров исполняющего обязанности директора лишь при условии отнесения вопроса о назначении руководителя учредительными документами акционерного общества к компетенции общего собрания акционеров и только в случаях

1) приостановления (но не прекращения) полномочий руководителя или

2) невозможности осуществления руководителем своих полномочий (абз. 3, 4 и 6 п. 4 ст. 69) по любой причине (ФАС ВВО от 26.05.2005 № А11-5598/2004-К1-10/192).

Назначение директором общества лица, временно исполняющего обязанности директора, при отсутствии специальных правил о назначении исполняющего обязанности директора в учредительных документах общества, не признаётся арбитражной практикой в качестве способа формирования органа общества (ФАС МО от 09.01.2004 № КГ-А41/10211-03). Однако имеются и противоположные судебные решения, основывающиеся на возможных допущениях подобной ситуации учредительными документами общества (ФАС УО от 08.09.2005 № Ф09-2863/05-С5; ФАС СКО от 21.12.2006 № Ф08-6500/2006; ФАС ЦО от 14.09.2007 № А35-6540/06-С4). Имеются также ничем не мотивированные судебные решения, признающий подобный порядок формирования исполняющего обязанности директора (ФАС СЗО от 25.02.2004 N А42-4269/03-7).

Исполняющий обязанности директора признаётся органом юридического лица также для целей определения возможных ограничений на совершение сделок в соответствии со статьёй 174 ГК (ФАС СЗО от 22.09.2004 № А66-5893-03, от 15.01.2004 № А66-2641-03), не признаётся для целей определения совмещения председательствования в совете директоров и выполнения функций исполнительного органа (ФАС МО от 29.03.2004 № КГ-А40/1763-04).

Порядок назначения исполняющего обязанности директора в целом не признаётся идентичным порядку назначения постоянного директора: в частности, не требуется столь же квалифицированный кворум (ФАС ВВО от 16.10.2006 № А29-1825/2005-2э), однако имеются и прямо противоположные решения (ФАС МО от 07.09.2003 N КГ-А40/6937-03 – в отношении унитарного предприятия).

В публичных отношениях назначение исполняющего обязанности директора влечёт необходимость уведомить антимонопольные органы в порядке, идентичном назначению постоянного директора (ФАС СКО от 26.12.2006 N Ф08-6557/2006), при этом такое лицо не может быть внесено в ЕГРЮЛ в качестве лица, имеющего право действовать от имени общества без доверенности (ФАС УО от 16.08.2007 № Ф09-9224/06-С4).

Хозяйственные общества в соответствии со ст. 52, 53 и 96 ГК РФ может приобретать права и принимать на себя обязанности через свои органы. Их состав, порядок назначения (избрания) определяется частью первой ГК РФ и Законом об акционерных обществах, а также Уставом. Согласно п. 1 ст. 53 ГК РФ порядок формирования органов юридического лица определяется законом и учредительными документами. В силу ст. 103 ГК РФ, ст. ст. 11, 47–71 Закона об акционерных обществах, в акционерных обществах создаются и функционируют общее собрание акционеров, совет директоров, единоличный исполнительный орган или правление, а также ревизионная комиссия (ревизор). Перечень возможных органов общества является исчерпывающим. Законодательство об обществах с ограниченной ответственностью не предусматривает фигуру исполняющего обязанности директора (ФАС ЗСО от 21.12.2006 № Ф04-8490/2006[29535-А03-16], ФАС СКО от 06.09.2000 № Ф08-2300/00), однако её зачастую признаёт арбитражная практика (см. ряд дел выше). Действующее законодательство не допускает исполнения обязанностей по вакантной должности, в т. ч. должности руководителя (разъяснение Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 29.12.1965 № 30/39).

Жирнов Р. А.