На чем основано разделение права на публичное и частное, гражданское?

Л.Л. Герваген

ПЕТРОГРАД

ТИПОГРАФИЯ М.А. АЛЕКСАНДРОВА

1915

ПРЕДИСЛОВИЕ.

О том, на чем именно, по моему мнению, основана разница между публичным и частным правом, мною уже изложено в §§ 142— 147 (стр. 144—147) моего труда «Обязанности, как основанис права», 1908 г., в связи с общим понятием о праве.

Засим об этом же мною была помещена во II книжке 1914 года журнала «Archiv für Rechts­und Wirtschaftsphilosophie» короткая статья «Woraut beruht der Unterschied zwischen Privatrecht und öffentli­chem Rechte?».

В настоящее время основание упомянутой разницы мною разработано более подробно.

Тарховка, 23 Июля 1915 г.

Л. Л. Герваген.

На чем основано разделение права на публичное и частное, гражданское?

§ 1. Во всех странах и у всех народов за­коны (а за сим и право вообще) разделяются и разделялись на две большие области, на законы публичного права и на законы частного, гражданского права.

Необходимость и возможность разделения права на эти две области чувствуется всеми, при чем поня­тия частного и публичного права представляются нам как нечто ясное и простое, на вопрос же о том, в чем именно заключается эта разница и на чем именно она основана, в науке права до сих пор еще не выработалось общепризнанного и удовлетво­рительная ответа. При таком состоянии науки о праве, конечно, и гражданские уложения и их проекты не дают нам ответа на этот вопрос.

Однако выяснение действительных основ публичного и частного права чрезвычайно важно, в особенности для удачного составления гражданского уложения, задача которого заключается в правильной группировке всех указаний законодателя, имеющих характер гражданского права, с исключением всех указаний законодателя, имеющих характер публичного права.

Только при успешном исполнении этой задачи гражданское уложение окажется построенным на не-

- 6 -

зыблимых началах, между тем как в противном случае угрожает опасность включения не всех указаний законодателя, имеющих характер гражданского права, с одной стороны, и включения указаний законодателя, имеющих характер публичного права, с другой стороны, что должно вредить цельности гражданского уложения.

Важно выяснить истинный характер указаний гра­жданского права еще в виду обычной особой подсудности гражданских дел, с применением к ним особых правил судопроизводства (устава гра­жданского судопроизводства).

Но если установление понятий права гражданского и права публичного важно, то спрашивается, возможно ли вообще выяснение истинной природы гражданского и публичного права, или же остается довольствоваться таким разделением, что гражданское право — это совокупность тех указаний законодателя, которые им включены в гражданское уложение, все же остальные указания законодателя—это права публичные'?

Такой ответ, конечно, был бы неудовлетворительный, формальный только, т. е. это вовсе не был бы ответ по существу, между тем как то обстоя­тельство, что разделение права на частное и публич­ное имеется у всех народов и во все времена, служит надежным доказательством того, что эта разница имеет свое полное основание, которое при том должно быть очень простое и весьма ясное.