Учебный год 22-23 / kn2gl5

I О праве родителей в отношении детей.

II. Отличие, касающееся детского возраста и собственности детей на вещи.

III. О возрасте после младенческого в семье.

IV. О праве принуждения детей.

V. О праве продажи детей.

VI. О возрасте после младенческого вне семьи.

VII О различии родительской власти по естественному праву и по законам внутригосударственным

VIII. О праве мужа в отношении жены.

IX. Нерасторжимость брачных уз с одной женой является ли необходимым свойством брака по закону естественному или же только по закону евангельскому?

X. По праву естественному браки не являются недействительными только вследствие отсутствия согласия родителей.

XI По закону евангельскому браки недействительны с чужим мужем или с чужой женой

XII Недопустимы и незаконны по естественному праву сожительства родителей с детьми

XIII Сожительства братьев с сестрами, равно, как мачехи с пасынком и свекра со снохой и тому подобные, предосудительны и незаконны по праву, установленному божественной волей

XIV Иначе решается вопрос о браках с родственниками более отдаленных степеней.

XV. Некоторого рода браки, называемые в законе сожительством (конкубинатом), возможны и дозволены.

XVI. Некоторые браки могут быть заключены незаконно и тем не менее получить последующее узаконение

XVII. Право большинства в любого рода обществах.

XVIII. При равенстве голосов чье мнение преобладает?

XIX. О разделении и соединении голосов.

XX. Право отсутствующих идет на пользу правам присутствующих

XXI. Сословие равных, включая королей.

XXII В обществах, образуемых путем объединения имущества, голоса считаются соразмерно принадлежащим каждому паям.

XXIII. Право государства в отношении подданных

XXIV Дозволено ли гражданам выходить из состава государства; пояснение этого с помощью различения понятий XXV. О том, что государству не принадлежит

право на изгнанников.

XXVI Право в отношении приемного сына в силу соглашения

XXVII Право в отношении рабов

XXVIII В какой степени в этом праве подразумевается право на их жизнь и смерть?

XXIX. Что вытекает из еcтественного права для тех, кто рождается от рабов.

XXX. Различные виды рабства.

XXXIПраво, полученное по соглашению, в отношении народа, поступившего в подданство.

XXXII. Право в отношении личности преступника.

О праве родителейв отношении детей

I. Право приобретается не только на вещи, но и в отношении лиц, при этом первоначально путем рождения, соглашения или вследствие совершения преступления. Путем рождения родители приобретают право в отношении детей. Приобретают право оба родителя — отец и мать, но если возникают разногласия при его использовании, то власть отца преобладает' вследствие преимуществмужскогопола.

упомянутыедействия,но изобязанностиблагоговения,послушания и благодарности, то обратные действия не являются противозаконными, подобно тому как не является незаконным дарение вещи, произведенное еехозяиномвопреки правилу бережливости.

IV. В обоих этих возрастах право воспитания включает также право наказания, поскольку, конечно, детей следует принуждать к исполнению долга или исправлять. Что же должно думать о более тяжких наказаниях, об этом придется поговорить в другом месте.

V. Хотя отцовская власть присуща самой личности и составляет достояние отца, так что не может быть отнята и перенесена на другого, тем не менее отец естественно может, если не препятствует внутригосударственный4 закон, отдать сына в залог, а если необходимо, то даже и продать , если ему не представляется иного способа его прокормить. Такое обыкновение, по-видимому, к другим народам перешло из древнего закона фивян (который Элиан приводит во второй книге); самый же фиванский закон был заимствован у финикиян, а раньше — у евреев; о существовании его у фригийцев сообщает Аполлоний в послании к Домициану. Таким образом, можно думать, что сама природа служит источником всего этого и дает право на все,безчегоонасаманеможетдостигнутьтого, чтоповелевает.

VI. В старшем возрасте сын во всем «независим» и самостоятелен юридически, хотя с него, однако, не снимается обязанность почитания и уважения родителей, причина чего неизменна. Отсюда следует, что поступки царей нельзя называть ничтожнымипотомутолько,чтоунихестьродители.

VII. Все сверх упомянутого установлено законом, зависящим5 от человеческой воли, который весьма различен в разных местах . Так, в силу закона, данного евреям богом (кн. Чисел, XXX, 2, 3, 4, 5), отцовская власть расторгать обеты сына или дочери не была6 вечной, но длилась пока дети составляли часть отцовского дома . Далее, известная отцовская власть принадлежала римским гражданам даже над сыновьями, ставшими главой собственной семьи, пока те не получали свободы (Lib. de Praeceptls legis. Praecepto vetante. CCXLII). Сами римляне признают, что другие народы не имели такой власти, которой они располагали над детьми (Inst. de patrla potest. § lus autem.).

Секст Эмпир7ик в «Пирроновых вопросах» пишет: «Создатели римских законов стремились к тому, чтобы дети находились во власти родителей наподобие рабов, чтобы собственниками на имущество были не дети, но родители, пока те не будут отпущены тем же способом, как обычно отпускаются рабы; что иные отвергают как власть тираническую». Симплиций в комментарии на «Руководство» Эпиктета замечает: «Древнеримские законы, учитывая естественное превосходство родителей и труды, понесенные ими ради детей, кроме того, стремясь к безусловному подчинению детей родителям — и, как я полагаю, в твердой надежде на естественную любовь родительскую, — предоставили родителям право по усмотрению как продавать, так и безнаказанно убивать своих детей». Подобное же право родителей у персов клеймит Аристотель как тираническое («Этика Никомаха», кн. VIII, гл. XII). Эти за-

Оправе

принуждения детей

Оправе

продажи

детей

Овозрасте после младенческого вне семьи

О различии родительской власти по естественному праву и по

законам

внутригосударст

венным

Оправе мужа

вотношении жены

ионы мы приводим для того, чтобы тщательно отличить постановления внутригосударственного права от положений естественного права.

VIII. 1. Право в отношении лиц, возникающее из соглашения, проистекает либо из сообщества, либо из подчинения. Наиболее естественное сообщество проявляется в супружеском союзе. Однако вследствие различия полов власть в нем не есть общая, но муж есть глава для жены (посл. ал. Павла к ефесеям, V, 23), конечно, в делах супружеских и семейных. Жена есть часть семьи мужа, поэтому мужу принадлежит право учреждения домашнего очага. Если же ему предоставляется чтолибо сверх прав мужа, как, например, по еврейскому закону — право расторгать любые обязательства жены, а у некоторых народов

— право продавать имущество жены, то это проистекает не из природы, но из установления. Здесь необходимо рассмотреть, что составляет природу супружества.

2. Под супружеством, таким образом, мы, естественно, разумеем такого рода сожительство мужчины и женщины, которое ставит женщину как бы под наблюдение и защиту мужа. Такое сожительство можно видеть также среди некоторых бессловесных животных. У человека же, поскольку он есть животное, наделенное разумом, добавляется верность, которой женщина связана с мужем.

Нерасторжимо стьбрачных уз с одной женойявляется линеобходимым свойством брака по закону естественному или же только по закону евангельскому?

IX. 1. Не иначе, по-видимому, как сама природа требует существования брака; но в еще большей мере закон божий, как видно, предписал до евангелия размножение8 (Второзаконие, XXI, 15). Ибо9и праведные мужи до закона имели по несколько жен; и в законе преподаются некоторые предписания тем, кто имеет более одной жены; и царю предписывается не иметь чрезмерного количества жен и лошадей (Второзаконие, XVII, 16, 17). По поводу этого еврейские толкователи замечают, что царю разрешено иметь восемнадцать жен или сожительниц. А Давиду бог напоминает, что ему было дано много прекрасных жен10 (II

Самуил, XII, 8).

2. Далее, желающему развестись с женой предписывается известный порядок; не воспрещается никому также брать в жены разведенную, кроме11того, кто сам отпустил ее, а также кроме священнослужителя (Второзаконие, XXIV, 4). Свобода оке перехода к другому мужу должна быть ограничена самим естественным правом, чтобы оттого не могло произойти смешения потомства. Отсюда приводимый у Тацита вопрос понтификального права: «Не выходит ли женщина замуж, зачав и не разрешившись от бремени?». У евреев был предписан трехмесячный промежуток между двумя браками.

Но закон Христа, как и для прочих предметов, для брака между христианами довел норму до такого совершенства, что как тот, «то отпустит жену, не повинную в прелюбодеянии, так и тот, кто возьмет разведенную, признается виновным в прелюбодеянии (евангелие от Матфея, V, 32; XIX, 9). Толкователь закона Христа апостол Павел (посл. I к коринфянам, VII, 4) не только дает мужу право на тело жены, что имело место и в естественном состоянии (по словам Артемидора, «тот, кто сочетается с женой законом супружества, приобретает ее тело в собственность»), но и взаимно жене дает право на тело мужа. Лактанций12 говорит: «Неправильным является принцип публичного права, что жена совершает прелюбодеяние, имея дру-

того, а муж, хотя бы даже имел нескольких, свободен от преступного прелюбодеяния. Но закон божий так сочетает двоих в супружество, то есть в единое тело, на равных правах, что прелюбодеемоказываетсякаждый,ктонарушаеттелесныйсоюз».

3. Мне известно, что многие считают, будто в обоих случаях Христос не установил нового закона, но лишь восстановил тот, который учредил искони бог, создатель всего. Они, невидимому, в подтверждение такого мнения приводят собственные слова Христа, в которых он призывает нас к первоначальному состоянию. Но можно возразить, что из первоначального состояния, в котором одному мужу бог предназначил не более одной жены, достаточно ясно, что лучше и угоднее всего богу; а отсюда следует, что это и всегда было лучше и похвальнее всего; однако не было запрещено и поступать иначе, ибо если еще нет закона, то не может быть и нарушения закона, а никакого закона по этому предмету в те отдаленные времена не существовало. Таким образом, когда господь вещал устами как Адама, так и Моисея, был только договор супружества, дабы муж оставил семейство отца, чтобы основать с женой новую семью; то же самое сказано в словах Псалма (XLV, II)13 к дочери Фараона: «Забудь народ свой и дом отца твоего». Из установления такого союза, столь тесного, достаточно ясно, что богу угоднее всего 14 нерасторжимость супружества; но отсюда невозможно заключить, будто богом с тех пор предписано, что не следует расторгать супружества при любых условиях. Именно Христос воспретил человеку расторгать то, что бог сочетал постоянным союзом, позаимствовав содержание для нового закона из того, что лучше и приемлемее всего для бога.

4. Известно, что в древности у многих народов существовали как свобода разводов, так и многоженство. По словам Тацита («Об обычаях германцев»), в его время почти одни только германцы среди варваров довольствовались одной женой; то же самое свидетельствует история как персов, так и индусов 15. У египтян |6 одни только жрецы довольствовались союзом с одной женой. Но и у греков впервые Кекропс, по свидетельству Атенея, «одному мужу предназначил одну жену», что, однакоже, даже в Афинах соблюдалось недолгое время, о чем мы узнаем из примера Сократа и других (Диодор Сицилийский, кн. I, Авл Геллий, XV, гл. XX). Если же народы поступали более сдержанно, как римляне, которые всегда воздерживались от многоженства и долгое время

— от развода, то они, конечно, заслуживают одобрения за некоторое приближение к совершенству. Оттого и брак жены служителя Юпитера у тех же римлян прекратился не иначе, как только смертью7 . Тем не менее отсюда не следует, чтобы совершали грех те' ,кто поступалиначедопровозглашенияевангелия.

X. 1. Теперь посмотрим, какие супружеские союзы признаны естественным правом. При рассмотрении их мы должны помнить, что не все, что противно естественному праву, тем самым объявлено им незаконным, как это явствует из примера дарения расточителя; но объявляется незаконным именно то, в чем отсутствует начало, сообщающее силу акту, или где порок продолжается в самом действии. Начало, из которого возникает право в тех и в иных действиях человеческих, есть то право, которое мы определили как нравственную дееспособность, вместе с достаточно свободной волей. Такая воля, достаточная для по-

По праву естественному браки не являются недействительны митолько вследствие отсутствия согласия родителей

По закону евангельскому браки недействительны счужим мужем или с чужой женой

рождения права, будет лучше разъяснена там, где речь пойдет об обязательствах вообще. Вопрос о нравственной способности к действиям возникает касательно согласия родителей, которое для действительности супружеского союза некоторые авторы считают как бы естественно необходимым. Но в этом они ошибаются, ибо приводимые ими доводы не доказывают ничего иного, кроме того, что с обязанностями сыновнего долга сообразно испрашивать согласия родителей, с чем мы вполне согласны с той оговоркой, что если только воля родителей не противоречит явно справедливости. Ибо если дети во всех обстоятельствах обязаны почитать родителей, то, несомненно, они в особенности обязаны с ними считаться в деле, которое касается всей семьи, какова женитьба. Но отсюда еще не следует, что у сына отсутствует право, которое обозначается названием способности или власти действовать. Ибо тот, кто женится, должен быть зрелого возраста, и так как он выходит из состава семьи, то в таком деле он уже не подчиняется семейной власти. А один только долг уважения не достаточен для придания ничтожности акту, который ему противоречит.

2. Законодательство римлян и прочих народов, установившее, что бракосочетание незаконно вследствие отсутствия согласия отца, вытекает не из природы, но из воли законодателя. Ибо в силу того же закона ни мать, по отношению к которой дети несут естественный долг уважения, своим несогласием на брак не делает его недействительным18; ни даже отец несогласием на брак совершеннолетнего сына, вышедшего из под родительской власти,

не делает его недействительным (L. Filius eman-cipatus. D. de ritu nupt.). А если сам отец находится под властью родительской, то на женитьбу сына должны дать согласие и дед, и отец; на брак же дочери достаточно согласия деда (L. Oratione §. nepote. D. eo. tit.).

Что эти подробности не известны естественному праву и вытекают из внутригосударственного права, в достаточной мере доказывается всем изложенным.

3. А из священного писания мы узнаем, что благочестивые мужи и в еще большей мере женщины, — скромности которых особенно приличествует в этом деле подчиняться чужой воле 19 (L. in conjunctione. С. de nuptiis), с чем согласуется то, что мы читаем в послании первом апостола Павла к коринфянам (VII, 36) о выдаваемой замуж девице, — полагали, что при вступлении в брак следовало подчиняться авторитету родителей; но тем не менее не объявляется недействительным супружество Исава и не признаются незаконными его дети от брака, заключенного без согласия родителей (кн. Бытия, XXXVI). Квинтилиан («Речи», CCLVII), имея в виду право естественное в строгом смысле, говорит так: «А если когда-либо сыну разрешается делать против воли отца что-нибудь, что в иное время не заслуживает порицания, то ни в чем свобода не является стольнеобходимой,какпривступлениивбрак»20.

XI. Брак с замужней женщиной, обвенчанной с другим, без сомнения, незаконен по естественному праву, ибо ведь пока первый муж с ней не развелся, до тех пор длится его власть над ней; по закону же Христа власть мужа длится, пока смерть не расторгнет брачные узы. Брак же незаконен оттого, что при наличии первого брака отсутствует и нравственная способность; и всякое дальнейшее следствие такого незаконного брака порочно. Ибо отдельные акты касаются чужой вещи. С другой

стороны, по закону Христа, незаконен брачный союз с мужем другой женщины в силу того права над мужем, которое Христос дал женщине, сохранившей супружескую верность.

XII. 1. Вопрос о брачных союзах тех, кто связан кровным родством или свойством, довольно серьезен и нередко вызывает большие опоры. Ибо если кто попытается привести бесспорные и естественные основания того, почему такие союзы незаконны — будучи воспрещены законами или обычаями, — тот убедится в трудности этого на опыте, так как не сможет представить таких оснований.21Ибо то, что приводят Плутарх в «Римских вопросах» (вопр. 107) и Августин в трактате о «Граде божием» (кн. XV, гл. 16) о распространении дружеских отношений путем заключения брачных союзов, не настолько веско, чтобы признать незаконным и недозволенным противное. Ведь то, что менее полезно, оттого еще не становится недозволенным. К тому же может случиться, что какой-либо данной пользе противна иная, большая польза; не только в том случае, для которого сделал изъятие бог в законе, данном евреям, — случае, когда муж скончался, не оставив потомства, с чем сходны постановления еврейского и аттического права22 о девицах-наследницах, когда преследуется цель сохранения родовых имуществ в семействе, но также во многих других случаях, которые можно привести или измыслить.

2. Из этого общего правила я исключаю брачные союзы восходящих родственников любых степеней с нисходящими; основание недозволенности таких союзов, если не ошибаюсь, достаточно очевидно. В подобных случаях ни муж, который господствует по закону брачному, не может оказывать матери того почтения, которого требует природа; ни дочь не может оказывать должного почтения отцу, так как хотя она и подчинена в браке, тем не менее самый брачный союз создает такого рода общение, которое исключает почтение, внушенное предшествующим родством. Юрист Павел говорил о том, что при вступлении в брак23следует соблюдать правила естественного права и целомудрия , правильно добавляя, что противно целомудрию брать в жены свою дочь (L. Adoptivus. §. Serviles. D. de ritu nupt.). Итак, подобные союзы, без сомнения, и недозволены, и, кроме того, незаконны, потому что порок постоянно налицо [vltium perpetuo affectui adhaeret].

3. Нас не должен убеждать довод Диогена и Хризиппа, основанный на наблюдении нравов петухов и кур и других бессловесных животных, с помощью которого они хотели доказать, что такие смещения не противны естественному праву. Ибо, как мы сказали в начале книги, достаточно чему-нибудь находиться в противоречии с человеческой природой, чтобы быть недозволенным; и сюда, как говорит юрист Павел, включается по праву народов кровосмешение, совершаемое между восходящими и нисходящими родственниками различных степеней (L. ult. de ritu nupt.)24. Таково же предписание того права, которое, по словам Ксенофонта («Воспоминания о Сократе», кн. IV), не утрачивает своей силы оттого, что нарушается персами 2S. Правильно говорится в соответствии с толкованием Михаила Эфесского на «Этику Никомаха», что согласуется с природой «то, что соблюдается большинством не испорченных и живущих согласно природе». Гипподам Пифагореец говорит о «неумеренных, безудержных и противных природе вожделениях, необузданных порывах, гнусных страстях».

Недопустимы и незаконны по естественному праву сожительства родителейс детьми

Сожительства братьев с сестрами,равно как мачехи с пасынком и свекра со снохой и тому подобные, предосудительн ы и незаконны по праву, установленном у божественной волей

О парфянах так сказано у Лукана:

От пиров и вина обезумев, Царственный род отнюдь не страшится уз

Идалее:

беззаконных.

Если кому не грех наполнять родную утробу, — Что же греховно тому?

ПричинутакогообычаяуперсовДионПрусийскийвречидвадцатой мудроприписываетраспущенномувоспитанию.

4. Приходится удивляться выдумке Сократа, который, согласно Ксенофонту, в такого рода союзах не находит ничего предосудительного, кроме разницы в возрасте, откуда, по его словам, проистекает или бесплодие или уродливое потомство. Если бы одно только подобного рода соображение препятствовало такому союзу, он, конечно, был бы незаконным и недозволенным не более, чем союз между другими лицами, при той же разнице в возрасте, какая обычно отделяет родителей от их детей.

5. Скорее надлежит исследовать вопрос, не свойственно ли в добавление к тому, о чем нами уже было сказано, людям, не испорченнымраспущеннымвоспитанием,известногородаотвращение к кровосмешению между родителями и детьми, особенно в связи с тем, что даже некоторые бессловесные животные естественным образом этого избегают. Так ведь полагают и другие; и Арнобий в пятой книге «Против язычников» пишет: «Разве даже Юпитер не питал неслыханной страсти к матери и разве же не смог отвратить его ужас перед силой этоговлечения,которыйнетольколюдям,нои некоторым животным внушила сама природа и прирожденное всем чувство?». Сохранился прекрасный рассказ на эту тему о верблюде и о скифской лошади26 у Аристотеля в книге девятой «О происхождении животных» (гл. XLVI); сходный рассказ имеется у Оппиана в книге первой «Об охоте». Сенека в своем «Ипполите» пишет:

Ненарушим устав Венеры у зверей. Блюдет законы рода прирожденный стыд.

XIII. 1. Далее следует вопрос обо всех степенях свойства и о степенях кровного родства по боковой линии, в особенности же о тех, о которых можно прочесть в главе восемнадцатой книги Левит. Ибо даже если допустить, что такого рода запреты не исходят от самого естественного права, тем не менее можно убедиться в том, что это стало запретным в силу заповедей божественной воли. Эта заповедь не такова, что связывает одних только евреев, но она связывает и всех людей, как это, повидимому, вытекает из следующих слов бога к Моисею: «Не оскверняйте себя ничем этим, ибо всем этим осквернили себя народы, которых я прогоняю от вас». Далее идут слова: «Не делайте всех этих мерзостей, ни туземец, ни пришелец, живущий между вами. Ибо все эти мерзости делали люди сей земли, что были до вас, и осквернилась земля» (кн. Левит, XVIII, 24, 25, 27).

2. Но ведь если хананеяне и их соседи впадали в такие прегрешения, то, следовательно, этому предшествовал какой-то закон. А если только это не закон естественный, то остается предположить, что он был дан богом, в частности, хананеянам, что неправдоподобно и не достаточно явствует из самих слов, или же всему человеческому роду либо в первоначальном за-

Иначерешается вопрос о браках

с

родственниками

более

отдаленных

степеней

домую одинаковость оснований. Вот названия у них этих степеней: мать матери, мать отца матери, мать отца, мать отца отца, жена отца отца, жена отца матери, невестка сына, невестка сына сына, невестка дочери, дочь дочери сына, дочь сына сына, дочь дочери дочери, дочь сына дочери, дочь дочери сына жены, дочь дочери дочери жены, мать матери отца жены, мать отца матери жены, то есть, употребляя римскую терминологию, все бабушки, прабабушки, прамачехи, правнучки, прападчерицы жены внуков, бабушки жен, потому что, конечно, и под именем родства по мужской линии подразумевается также сходное кровное родство, под первой степенью — также вторая, под второй — третья; о дальнейших степенях едва ли может возникнуть спор с кем-нибудь, если же мог бывозникнуть,топродолжалсябыдобесконечности.

5. Сами евреи полагают, что законы, воспрещающие братьям смешиваться с сестрами, были даны Адаму одновременно с законами о почитании бога, о правосудии, о воздержании от кровопролития, о воспрещении поклоняться ложным богам и похищать чужое имущество, но при этом было выдвинуто условие, чтобы законы о брачных союзах вступили в действие только после достаточного размножения человеческого рода, что в самом начале не могло произойти иначе, как путем брачных союзов между братьямии сестрами.

Евреи не придают значения тому 31факту, что об этом в своем месте не сообщено Моисеем , потому что это подразумевается молчаливо в законе, так как Моисей осуждает за соответствующие поступки другие народы. Ибо в законе ведь много такого, что объясняется не условиями времени, но случайными обстоятельствами, оттого-то у евреев существует известная поговорка, что в законе нет ни предшествующего, ни последующего, то есть что многое там выражено в обратной последовательности.

6. О сожительстве братьев и сестер имеются следующие замечания у Михаила Эфесокого в толковании на пятую книгу «Этики Никомаха»: «Первоначально сожительство брата с сестрой было делом обычным; после же издания закона против подобных сожительств большую роль играет то, соблюдается или же нет такой закон» (см. также Каэтан «На евангелие от Матфея», XIX). Диодор Сицилийский (кн. I) называет воспрещение союзов между братьями и сестрами «общечеловеческим обычаем», из которого он исключает лишь египтян. Дион Прусийский делает исключение для варваров. Сенека писал: «Мы сочетаемся браком и даже — нечестиво, то есть союзом братьев и сестер». Платон в книге восьмой диалога «Законы» называет такие союзы «нечестивыми, ненавистнымибогам».

7. Все это подтверждает древнее предание о законе божием относительно подобного рода союзов, откуда, по-видимому, произошло самое слово «греховный», принятое в применении к указанным союзам. Охватывая всех братьев и сестер, самый закон подразумевает32 столь же агнатов [родственников по мужской линии], сколь и когнатов [родственников кровных] одной и той же степени, рожденных как вне дома, так и в доме.

XIV. 1. Это понятное положение, по-видимому, выражает разницу, существующую между указанными и иными, более отдаленными степенями родства. Ибо воспрещено жениться на тетке по отцу, а жениться на дочери брата33, которая состоит в равной степени родства, не воспрещено. У евреев имеются