Егоров Андрей Владимирович
Посредничество в имущественном обороте
13.02.2008
Введение
Существует разница между экономическими определениями посредничества и юридическими.
Исторически первое упоминание посредничества: посредником признаётся некоторое лицо (маклер [фр.], брокер [англ.]), которое производит поиск контрагента, но не производит действий по совершению сделки – т. н. «фактический», «простой» посредник.
Фигура посредника в Риме появилась из переводчиков.
Маклеры как специалисты-посредники помогали при проведении биржевых сделок, маклеры получают официальный характер (особое удостоверение сделки – маклерская записка).
Такое понятие посредничества попало в работы Нерсесова, Ема, в качестве отличия от представительства.
Другое понимание посредничества – сделки по оказанию юридических услуг, посредничество в юридическом смысле, основанное на договоре. Фактическое посредничество в рамки юридического почти не вписывается.
Стержневой признак представительских договоров – действие в чужом интересе, ведение чужого дела.
Посредничество – не институт (совокупность норм), а категория науки гражданского права.
Сущность представительства состоит в самостоятельной деятельности лица, выступающего в чужих интересах, в виде подготовки и заключении договора для заинтересованного лица или оказания содействия для его заключения заинтересованным лицом.
Под содействием следует понимать: подготовка условий, сведение контрагентов, оставление необходимости контрагенту совершить только направленное волеизъявление.
Признаки посредничества:
1) осуществление деятельности на основании обязательственного отношения между ним и заинтересованным лицом (отграничение от трудового права и корпоративных вопросов);
2) выступление в интересе и за счёт другого лица;
3) универсальный характер посредничества как в торговом, так и внеторговом обороте;
4) самостоятельность посредника при осуществлении своих функций;
5) может существовать лишь при совершении двусторонней или односторонней сделки.
Посредническая деятельность может оформляться различными правовыми институтами, различными договорами. Могут быть типично посреднические договоры (например, договор комиссии) и нетипичные (дистрибьюторство).
Дистрибьюторский договор – нет действий в чужом интересе. Является договором на эксклюзивную или авторизованную продажу. Имеется типовой контракт МТП, в котором имеется оговорка о том, что возможен дистрибьюторский договор, обязательства дистрибьютора которого состоят в предоставлении информации о возможных покупателях за комиссию (провизию – процент от размера продажи).
Примеры использования термина посреднической деятельности в законодательстве: морское право, страховое право, биржевое право, сделки с заинтересованностью (акционерное право) и т. д.
КТМ внёс путаницу в понятие о посредничестве: отдельно от договора морского агентирования выделяется договор морского посредничества. Морской посредник – это фигура корабельного маклера, посредничает при заключении договоров фрахтования или перевозки, буксировки, страхования; по договору морского посредничества морской посредник (морской брокер) обязуется от имени и за счёт доверителя оказывать посреднические услуги при заключении договоров купли-продажи судов, договоров фрахтования и договоров буксировки судов, а также договоров морского страхования.. От чужого имени могут совершаться только юридические действия. Договор морского посредничества – договор поручения на заключение договоров, указанных в статье 240 КТМ либо (менее приоритетное толкование) фактическое посредничество в морской сфере.
Закон об организации страхового дела в РФ – страховой агент и страховой брокер. Страховой агент заключает договоры страхования от имени страховщика. Страховой брокер – фактический посредник при заключении договоров.
Биржевая торговля – выросла из классических посредников (маклеры), теперь функции маклера перенимают биржи (в электронной форме). На большинство бирж нет открытого доступа, при этом профессиональные участники рынка – посредники участвуют как юридические посредники. Биржа «делает сделку» сама.
Вексельное посредничество – посредник по назначению и посредник по инициативе. Посредник по назначению – в экономическом смысле, назначается представитель для оплаты по векселю. Посредничество за честь – действия в чужом интересе без поручения.
Сделки с заинтересованностью: заинтересованными в совершении акционерным обществом сделки признаются определённые лица, являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке. Посредник в данном случае должен восприниматься как фактический посредник, так как имеет возможность влиять на заключение сделки.
Вне рамок общего обсуждения имеются следующие тенденции ВАС РФ: функция посредника для избежания ответственности (например, фонд имущества не отвечает при признании торгов недействительными за возврат цены, уже перечисленной взыскателю).
20.02.2008
Договор поручения
См.: Брагинский, Антимонов, Шерешевский (комментарий к ГК 1922).
Общий момент – ведение дела в чужом интересе.
Определение: одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия.
Германское поручение – безвозмедное, но отличие – более серьёзно: для всех случаев, когда одно лицо действует в интересах другого лица (не ограничиваясь только юридическими действиями, может быть договор поручения на поливку цветов). Поручение в Германии в узком смысле – выполнение юридических действий, в т. ч. – совершение сделок, выполнение действий в сфере публичного права, получение разрешения на вывоз определённых товаров, подачу заявлений и т. п. Проект РГУ (комментарий, включённый Тютрюмовым) – исключительно юридические действия. Поверенный совершает фактические действия ради осуществления определённого юридического действия. Вознаграждение выплачивается за юридические действия, издержки компенсируются в любом случае. Зачастую представитель совершает в основном фактические действия.
Особенности судебного представительства – смешение обязательств по возмездному оказанию услуг (например, подготовка отзыва на иск – подряд по сути) и представительства. П. 1 ст. 978 ГК – вознаграждение соразмерно выполненной работе – как рассчитать? Выход – указание конкретных действий и привязки цен. Проблема «гонорара успеха» – по сути предусмотрена законом для поручения, но если действия сами по себе не могут привести к эффекту, то вознаграждение не может ставиться в зависимость от достижения результата. Континентальная система в целом отрицательно относится к «гонорару успеха», поскольку гонорар не гарантирует результат той деятельности, ради которой он привлечён – ограничитель свободы договора, сделка ничтожна как противная добрым нравам, поскольку разрывается синаллагма – встречное предоставление может не произойти.
Понимание юридических действий. Одно из проявлений юридического действия – может совершаться другим лицом от чужого имени, второе проявление – возможность оспаривания (вопрос о фактической передаче вещи как о сделке). «Тонкий» момент – принятие платежей от имени чужого лица (для денег – вопрос смешения), арбитражная практика разрешает его как юридические действия: ФАС ВВО от 20.09.2006 по делу № А82-16360/2005-30, ФАС ПВО от 11.10.2007 (вопрос о кассовом чеке), ФАС СКО от 19.04.2004 по делу Ф08-1039/2004.
20.02.2008
Договоры поручения, комиссии и агентирования пользуются режимом услуги (работы) – не важен результат, должны быть приложены максимальные условия. Действие в чужом интересе и выполнение чужого дела – поверенный не принимает на себя риск недостижения результата. Нет обязательства, скажем, продать, но есть обязательство максимально способствовать продаже.
Германское регулирование – договор ведения чужого дела как возмездный договор (комиссия, агентирование, расчётные операции).
Поручение носит односторонний характер, за исключением возмездного договора.
Специфика – обязанность возмещать понесённые издержки, при условии, что они понесены.
Уплата вознаграждения осуществляется за результат, поэтому неочевидна классификация договора.
Предмет договора поручения – избрание договорного типа, определение того, что одно лицо делает что-либо от чужого имени и за его счёт. Проблема описания юридических действий – должны носить конкретный или абстрактный характер? Не обязательно указывать иные существенные условия сделки, полномочия на которые даются в рамках поручения, помимо предмета (см. ФАС МО от 21.07.2003 № КГ-А40/4837-03).
Обязанность договора поручения – исполнить действие в чужом интересе и соблюдать указания кредитора. Например, если предоставляется возможность без дополнительных затрат получить выгоду, то поверенный обязан её получить для представляемого. Отсюда – обязанность подчиняться указаниям, представлять отчёт, возмещать издержки.
Указания (в поручении, комиссии, агентировании) носит односторонний характер, поэтому объём действий может изменяться, предмет – искажаться, гарантиями для поверенного являются возмещение издержек и возможность отказа от договора (должно быть в свободном режиме). Комитент также вправе давать указания, в результате этого исполнение договора будет невозможно – отказ?
Некоторые нормы комиссии и поручения расходятся, например: для комиссии – исполнение поручения в соответствии с указаниями клиента на наиболее выгодных для него условиях (если предложат цену выше – обязан заключить по цене выше).
05.03.2008
Законодательство, № 4 за 2001. Романец
Действия за чужой счёт – характеристика обусловлена действиями в чужом интересе. Практические последствия раскрываются через права и обязанности сторон:
У поверенного возникает право выставлять на оплату расходов: а) возмещение затрат, понесённых непосредственно при исполнении поручения (например, цена заключённого договора), б) сопутствующие расходы. Вопрос о том, какие расходы возмещаются, а какие – нет. Право на вознаграждение отсутствует при исполнении поручения, расходы подлежат возмещению в любом случае. П. 2 ст. 975 ГК (калька с 1964) – правило о возмещении издержек (на практике – ограничение возмещения, отказ от возмещения) и о снабжении средствами является диспозитивным (свобода договора может проявляться только в моменте возмещения – до исполнения поручительства, вопрос о снабжении средствами – через ст. 971 ГК). Б. С. Антимонов (ГК 1922, нет диспозитивности) – в подобном случае договор не является поручением (может быть рассмотрено как простое товарищество). Действие за чужой счёт означает возможность перенесения расходов на другое лицо. Законодатель не сделал акцента на том, что издержки должны быть необходимы и разумны (выход – перечень и ограничения в договоре, указание максимального лимита расходов – если надо превысить его, то должна быть консультация с доверителем).
Обязанность поверенного представить отчёт по исполнению поручения или по прекращению поручения. Если поручение предполагается длительным, то возможно представление отчётов периодически или поэтапно. Различие между заключением сделки (исполнение поручения) и исполнением – момент представления отчёта зависит от интереса сторон. Поверенный обязан в любое время по запросу доверителя информировать последнего о ходе исполнения поручения, а также (de lege ferenda) предоставлять возможности для инспектирования. Содержание отчёта должно быть предварительно отражено в договоре: с кем заключена сделка, на каких условиях, приложение копии заключённого договора, указание на расходы, нет приложения оправдательных документов (диспозитивная норма с 1964, т. н. «перевёрнутая презумпция»).
Передача всего полученного по сделке – может быть периодически. Момент начала просрочки должен определяться договором. ВАС: просрочка наступает по прошествии разумного срока – кратчайший, на следующий день после того, как поверенный узнал или мог знать о факте зачисления денег.
Коммерческое представительство – п. 3 ст. 972: право коммерческого удержания. а) Право на вознаграждение может быть (?, см. Скороходов) обусловлено получением платежа (одно из требований по синаллагме – условное), в Европе для комиссии может быть любое из трёх обстоятельств – сделка исполнена комитентом, сделка исполнена третьим лицом, исполнение сделки оказалось невозможным по причине, зависящей от комитента. Рискует в данной ситуации и комиссионер – стимулирование к выбору нормальных клиентов (можно ли данный институт распространить на поручение?). б) данная норма – напоминание или императивная норма (такие вещи вправе удерживать только коммерческий представитель). См. Обзор по зачёту ВАС, ст. 997 не исключает ст. 410 ГК, распространено на агентский договор по модели поручения (норма-пример). Информационное письмо по КТМ: п. 4 ст. 790 ГК удержание вещей перевозчиком – только для ряда требований.
П. 2 ст. 991 – если неисполнение договора комиссии (за рубежом – сделки на основании договора комиссии) произошло по вине комитента.