Учебный год 22-23 / Методика договорной работы_ Часть 1

Методика договорной работы. Часть 1 назад на главную страницу

МЕТОДИКА ДОГОВОРНОЙ РАБОТЫ

New!!! По просьбе моих коллег-юристов с конференции на сайте http://www.lawfirm.ru/ размещаю для них и для всех тех, кому приходится иметь дело с договорами, материалы по технике договорной работы, основой для которых послужил курс лекций и семинаров профессора МГУ, зав. кафедрой Коммерческого права, в прошлом заместителя Председателя Высшего Арбитражного суда Пугинского Бориса Ивановича.

Содержание этой страницы

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА КАК НЕОТЪЕМЛЕМАЯ ЧАСТЬ ПРАВОВОЙ РАБОТЫ ПРЕДПРИЯТИЯ

СТРУКТУРА И ФУНКЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ СЛУЖБ

КОНКРЕТНЫЕ ВИДЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ЮРИДИЧЕСКОЙ СЛУЖБЫ

УПРАВЛЕНИЕ ПРАВОВОЙ РАБОТОЙ

ОРГАНИЗАЦИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА И ДОГОВОРОВ

ПОНЯТИЕ ПРАВОВЫХ СРЕДСТВ И ИХ ИСПОЛЬЗОВАНИЕ

На следующей странице

ПРИМЕНЕНИЕ ПРАВОВЫХ СРЕДСТВ В ДОГОВОРНОЙ РАБОТЕ

ОРГАНИЗАЦИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ДОГОВОРОВ

СПОСОБЫ ЗАЩИТЫ ОТ НАРУШЕНИЯ ДОГОВОРА

   ВОЗМЕЩЕНИЕ УБЫТКОВ

   СПОСОБЫ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

   МЕРЫ ОПЕРАТИВНОГО ВОЗДЕЙСТВИЯ

РЕКОМЕНДАЦИИ ПО ПРЕТЕНЗИОННОЙ РАБОТЕ

РЕКОМЕНДАЦИИ ПО ОТДЕЛЬНЫМ ДОГОВОРНЫМ АСПЕКТАМ

Внимание! Перед изучением и использованием данного материала настоятельно рекомедую учесть следующие моменты:

1. Изложение дано на основе моих старых конспектов, которые я когда-то уже перерабатывал. Поэтому основная часть изложения состоит не из прямой речи преподавателя, а из моей интерпретации. Конспектировал я обычно кратко, поэтому сейчас многое пришлось восстанавливать по памяти, добавляя при необходимости свои пояснения (курсивом отмечены мои последние добавления, т.е. на 2003 г.). Структуру изложения также пришлось разработать самому, т.к. материал собран и обобщен из лекций по нескольким предметам и семинарам.

2. Некоторые тезисы, актуальные на тот момент (95-96 гг), сейчас не так важны в силу изменений в законодательстве, поэтому здесь они не затрагиваются. Например, упоминался Минюст в связи с лицензированием юридических услуг. И наоборот, некоторые положения главы 25 НК (налог на прибыль) делают еще более актуальным смещение акцента с пеней и штрафов на другие способы защиты своих договорных интересов. В этом и в ряде других случаев я взял на себя смелость добавить свои соображения на этот счет.

3. Техника договорной работы, раскрытая Пугинским, дана в аспекте коммерческого права, т.е. права, обслуживающего торговый оборот. Поэтому она ориентирована в основном на крупные и средние торговые предприятия, для которых характерно заключение большого количества однотипных договоров и которые нуждаются в постановке этой рутины на поток. Но очень многие соображения вполне применимы и к предприятиям любого другого профиля, естественно, с учетом специфики своей деятельности;

4. Очень большое внимание уделено организации правовой работы в целом. При чтении первых разделов может даже появиться впечатление, что речь здесь ведется именно о ней, а не о договорной работе. Однако, все, что сказано о правовой работе, полностью и непосредственно относится к организации договорной работы как неотъемлемой части правовой работы.

5. Данные методики, хотя и носят прикладной, практический характер, но они описаны достаточно схематично, поэтому эффективно воспользоваться большинством из них можно лишь имея за плечами неплохую теоретическую базу и, желательно, хоть какой практический опыт, чтобы можно было "примерить" те или иные рекомендация на себя и соотнести со своим опытом. Самым оптимальным, как мне кажется, был бы такой материал, который совместил глубокое теоретическое обоснование и реальные, применимые на практике, советы и рекомендации. Но вот такого как раз нет ни у одного из крупнейших наших ученых-цивилистов, разве только отчасти у Пугинского. Да и то пришлось собирать из разных мест по крупицам и обобщать.

6.  Исходя из своего опыта, могу порекомендовать особо внимательно изучить те из тезисов, которые даны совсем кратко, без пояснений. Если их просто прочитать, они вскоре забудутся. Нужно понять смысл каждого из аргументов, творчески осмыслить его, и даже если Вы после этого придете к выводу о неверности того или иного соображения, это будет ВАШ собственный вывод, который так легко уже не забудется.

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА КАК НЕОТЪЕМЛЕМАЯ

ЧАСТЬ ПРАВОВОЙ РАБОТЫ ПРЕДПРИЯТИЯ

Техника договорной работы неразрывно связана с общей организацией правовой работы на предприятии и является ее составной частью. Поэтому, без уяснения общего смысла и характера правовой работы, субъектов и объектов этой работы, невозможно эффективно вести и договорную работу. Следовательно, надо начать с основ.

Основная цель правовой работы (и договорной, как ее части) - наиболее оптимальная организация юридического обслуживания предприятий и организаций.

Правовое регулирование договорной работы основано на двух началах:

1. Нормативное - предписание и запрет;

2. Совершение субъектами инициативных юридических действий, основанных на дозволении закона и состоящих в установлении взаимных прав и обязанностей - договор, договорная ответственность, меры оперативного реагирования и т.д.

Исходя из этого, юридическая работа в любой сфере деятельности включает в себя:

- Исполнение (реализация) норм, установлений, относящихся к сфере данной организации;

- Использование правовых средств для решения задач и целей, стоящих перед организацией;

- Выделение совокупности юридических средств.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ:

правовая работа - система мер по выполнению нормативных установлений и использование ненормативных правовых средств для решения предпринимательских и иных задач.

Если выплнение нормативных установлений обычно не вызывает много вопросов, то об использовании ненормативных правовых средств многие даже не подозревают, хотя они на порядок могут повысить эффективность договорной работы, равно как и правовой работы в целом.

ЦЕЛИ:

- содействие решению общегосударственных задач;

- решение задач организации.

ЗАДАЧИ:

- укрепление законности и договорной дисциплины;

- активное использование правовых средств для улучшения экономических показателей предприятия;

- обеспечение правовыми средствами сохранности собственности;

- защита прав и законных интересов организаций и граждан;

- пропаганда законодательства

ИСТОЧНИКИ:

1. Общее положение о юридическом отделе (бюро), главном (старшем) юрисконсульте, юрисконсульте министерства, ведомства, исполнительного комитета Совета депутатов трудящихся, предприятия, организации, учреждения (утв. Постановлением Совета Министров СССР от 22.06.72 №467).

Примечание: данное Положение сохраняет свою силу, что подтверждает и решение Верховного суда РФ от 27.12.2000 № ГКПИ2000-1409, которым был признан незаконным один из пунктов Положения, но тем самым подтверждено действие остальных. Поэтому любой юрист, отстраивая свои отношения с руководством, может смело ссылаться на данное Положение, особенно на две его нормы: 1. Подчинение юридической службы непосредственно Генеральному директору, без всяких промежуточных управленческих звеньев; 2. Запрет возложения на юристов обязанностей, не связанных с ведением правовой работы.

2. Конституция РФ, закрепившая в ст.15 обязанность соблюдать законы и приоритет международных норм; и ст.114 - обязанность Правительства по обеспечению законности.

назад к оглавлению

СТРУКТУРА И ФУНКЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ СЛУЖБ

Деятельность всех организаций регулируется нормативными установлениями. Поэтому соблюдение законодательных установлений является безусловной обязанностью всех звеньев и должностных лиц.

Персональную ответственность за состояние правовой работы на предприятии и по соблюдению законности несет руководитель организации, что вытекает из статей КоАП, УК, налогового законодательства и др. актов, т.е. законодатель связывает соблюдение законности с функциями руководителя. Но в законодательстве это отражено крайне туманно.

Действуют не нормы, а люди, которые эти нормы выполняют или не выполняют.

Обязанность по использованию правовых средств ни за кем конкретно не закреплена. Основная нагрузка лежит на юридических службах. При отсутствии на предприятии юриста эффективно использовать правовые средства невозможно по определению, т.к. это требует наличия специальной правовой подготовки.

ОБЩИЕ ФУНКЦИИ ЮРИДИЧЕСКОЙ СЛУЖБЫ:

- является ведущим исполнителем ряда задач правового характера;

- организатор выполнения ряда обязанностей по правовой работе.

СТАТУС

На основании Общего положения о юридическом отделе.

Подзаконный акт прямого действия, поэтому распространяется на все организации, на всех юристов - штатных и работающих по договору.

Однако пункт 1 этого положения, возлагающий ведение правовой работы на юридический отдел, не совсем верен, поскольку правовая работа осуществляется при участии всех работников, а не одних только юристов.

ЗАДАЧИ:

четко расписаны в Положении.

непонимание сущности правовых средств ведет к невозможности выполнения поставленных задач, а неполное выполнение есть служебная несостоятельность.

СТРУКТУРА И ШТАТЫ

определяется руководителем или собственником.

При этом, сохраняют свою актуальность Нормативы численности юр. службы Госкомтруда, Минюста и ВЦСПС от 11.12.81 (БНА, 84, №2) - там впервые описаны трудозатраты юриста на выполнение отдельных видов работ. Данный документ может послужить основанием для предъявления требований по увеличению штатной численности юр. службы, или наоборот, если юридический департамент предприятия чрезмерно распух. Но второй случай редко встречается в практике.

Если более двух юристов в юр. службе - создается самостоятельное структурное подразделение, подчиненное непосредственно руководителю организации.

В составе службы могут быть другие специалисты - экономисты, бухгалтера и т.д.

Целесообразно иметь юристов в других ключевых подразделениях фирмы. При этом юрист может находиться в двойном подчинении: административно - у начальника юридического отдела, и в оперативном подчинении руководителя соответствующего структурного подразделения.

При нестандартных ситуациях могут привлекаться специалисты соответствующего профиля со стороны.

Юридические службы существуют в основном в форме отделов, управлений, департаментов, групп, бюро и т.д.

Общее руководство часто осуществляется заместителем директора (Вице-Президентом) по правовым вопросам.

Внутренняя руководящая структура - начальник, главный специалист, специалисты по отдельным направлениям.

Должно быть положение, с отражением конкретных обязанностей сотрудников, а также должностные инструкции.

РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ТРУДА

текущая работа - конкретно определенными сотрудниками.

“политические” и организационные вопросы - в компетенции руководителей.

сложные вопросы - привлечение помощи, в т.ч. из других подразделений, бригадный метод, “мозговой штурм”.

разовые услуги - заказ профильному специалисту со стороны.

судебные дела - выступает наиболее подготовленный сотрудник (старший партнер)

назад к оглавлению

КОНКРЕТНЫЕ ВИДЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ЮРИДИЧЕСКОЙ СЛУЖБЫ

Перечень видов деятельности четко расписан в Общем положении о юридическом отделе.

При этом, в положении императивно предусмотрено, что на юридический отдел не могут возлагаться задания, не входящие в круг его задач.

1. ВЫПОЛНЯЕМЫЕ САМОСТОЯТЕЛЬНО СВОИМИ СИЛАМИ И ПОД СВОЮ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА РЕЗУЛЬТАТ:

- проверка на соответствие требованиям законодательства проектов приказов и других актов, издаваемых руководителями структурных подразделений и принятие мер к отмене или изменению ненадлежащих актов;

- самостоятельное ведение или организация ведения претензионной работы;

- представление интересов организации в суде, арбитражном суде и других органах;

- обобщение и анализ результатов рассмотрения судебных и арбитражных дел, внесение предложений об устранении выявленных недостатков;

- консультации и заключения по правовым вопросам;

- информирование о действующем законодательстве;

- пропаганда законодательства.

2. ВЫПОЛНЯЕМЫЕ СОВМЕСТНО С ДРУГИМИ ПОДРАЗДЕЛЕНИЯМИ И ПОД ИХ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ (участие юр. службы на паритетных началах):

- подготовка предложений совместно с другими подразделениями об изменении или отмене приказов и др. юр. актов;

- принятие мер к ликвидации дебиторской задолженности, подготовка материалов о хищениях, недостачах, выпуске брака и других нарушениях для передачи следственным или судебным органам.

3. ВЫПОЛНЯЕМЫЕ ДРУГИМИ ПОДРАЗДЕЛЕНИЯМИ ПРИ СОДЕЙСТВИИ ЮР. СЛУЖБЫ:

- подготовка и заключение трудовых договоров;

- разработка и осуществление мероприятий по укреплению трудовой дисциплины;

- подготовка проектов правовых актов, разрабатываемых на предприятии;

- подготовка заключений по поступающим проектам правовых актов.

4. ОРГАНИЗУЕМЫЕ ЮР. СЛУЖБОЙ ПОД СВОЮ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ, НО ВЫПОЛНЯЕМЫЕ ДРУГИМИ ПОДРАЗДЕЛЕНИЯМИ:

- работа по заключению хоз. договоров (юр. служба участвует в подготовке и визирует);

- претензионная работа (если не ведет самостоятельно);

- систематизированный учет и хранение поступающих и издаваемых правовых актов;

- изучение должностными лицами правовых актов, относящихся к сфере их деятельности (само ознакомление могут проводить не юристы).

СПОСОБЫ ВЗАИМОДЕЙСТВИЯ С ДРУГИМИ ПОДРАЗДЕЛЕНИЯМИ:

- установление обязанности юр. службы регулярно знакомиться с состоянием дел в других подразделениях (показатели хоз. деятельности, статистическая отчетность, баланс, динамика прибылей и убытков);

- установление обязанности других подразделений передавать юр. службе сведения о допущенных нарушениях (своих и чужих) и возникающих проблемах для принятия правовых мер (закрепление сроков, порядка посещений и передачи, ответственности и т.д.);

включение юристов в состав других подразделений (службы снабжения и сбыта, договорные группы, финансовые службы и др.);

включение юристов в состав комиссий по хоз. вопросам (балансовые, по непроизводительным расходам, по оперативным вопросам и др.);

- обязанность передачи на визирование всех основных документов;

- регулярное проведение юр. службой проверок по правовым вопросам в других подразделениях;

- закрепление порядка взаимодействия в приказах, положениях о структурных подразделениях, должностных инструкциях .

НЕДОСТАТКИ ПОЛОЖЕНИЯ О ЮР. ОТДЕЛЕ:

Не отражена конкретика правовой работы, за которую юрист несет ответственность.

Не предусмотрено участие юриста в работе по вопросам финансов, налогов и т.п. (По-моему, это самый большой пробел, т.к. налоговые аспекты стали в настоящее время чрезвычайно актуальны, а, как показывает моя практика, эффективно уменьшить налоговое бремя и снизить налоговые риски можно только при четко отлаженном взаимодействии юриста, бухгалтера и руководства предприятия. Поскольку налоговое право есть дисциплина юридическая, полагаю, что инициатива разработки схемы такого взаимодействия должна исходить именно от юриста, т.е. не следует дожидаться, пока поступит соответствующая команда, а самому принять меры. Потом может быть уже поздно).

Не предусмотрено право второй подписи на исковых заявлениях, отзывах, справках и т.д.

Нет полномочий по организации юр. службой выполнения другими звеньями обязанностей по правовой работе. (Тоже очень важный момент. При утверждении Положения о юридическом отделе конкретного предприятия жизненно необходимо прописать безусловную обязанность других подразделений по выполнению требований юриста, касающихся правовых аспектов их работы, подобно тому, как это прописано в Законе о бухгалтерском учете в отношении требований бухгалтерии по учету и оформлению хозяйственных операций).

Единственный вариант минимизации этих недостатков - непосредственный выход на руководителя предприятия или иное полномочное лицо, чтобы он предпринял соответствующие шаги посредством издания соответствующих актов.

Лучший повод для такого обращения - выявление юр. службой недостатков (Типа упрека: "я же Вас предупреждал, а Вы меня не послушали. И вот в итоге что получилось". Главное при этом - не перегнуть палку; такие упреки надо преподносить очень тактично, иначе, подумав, что его принимают за болвана, руководитель будет испывать к такому юристу подсознательную неприязнь. Любую критику необходимо сопровождать конкретными предложениями по совершенствованию работы. В этом аспекте мне очень понравилась надпись на двери одного руководителя: "Никогда не общайтесь к начальнику с проблемами, по которым у Вас нет варианта их решения". В данном случае, вариантом решения будет подготовленный Вами проект правового акта о совершенствовании правовой работы на предприятии).

назад к оглавлению

УПРАВЛЕНИЕ ПРАВОВОЙ РАБОТОЙ

При ведении правовой и договорной работы необходимо учитывать, что правовая работа и юридическое обслуживание - понятия различные.

В выполнении требований законодательства и использовании ненормативных средств участвуют все работники предприятия. Тогда как юридическое обслуживание осуществляется только юридической службой.

При этом действия по организации управления и непосредственного осуществления функций, связанных с правовой работой, должны строиться как саморегулирующаяся деятельность.

Практика показывает, что организация исполнения законодательства должна направляться государством, его органами и Правительством в частности.

В СССР гос. органы уделяли определенное внимание правовой работе и улучшению деятельности юр. службы как ведущего исполнителя.

Одним из первых актов было постановление ЦК и Совмина от 23.12.70 об улучшении правовой работы в народном хозяйстве. Предполагалось упорядочить деятельность юр. служб. Впервые определялись задачи. На Минюст возлагалось общее руководство правовой работой.

Все это привело к поднятию уровня правовой работы и наработке ценного опыта, который практически полностью утрачен за годы реформ. К настоящему времени наблюдается крайний регресс.

Главное в исполнении - это организация исполнения. Раньше оно осуществлялось плохо, а сейчас и вовсе никак. Все, кто по роду своей деятельности должны этим заниматься, упорно уклоняются.

По прежним актам органы власти субъектов федерации должны были организовывать исполнение законодательства на местах, осуществлять контроль, имели право заслушивать должностных лиц, создавать комиссии, разрабатывать программы. Теперь этих обязанностей нет. Остались лишь “меры по обеспечению законности”.

На органы местной власти законом возложена обязанность исполнения законов и других актов, но не переданы соответствующие полномочия.

Полномочия Минюста также расписаны очень неконкретно.

ЗАГРАНИЧНЫЙ ОПЫТ ГОСУДАРСТВЕННОГО УПРАВЛЕНИЯ ПРАВОВОЙ РАБОТОЙ

разработка программ, планов мероприятий по правовой работе и работе юр. служб (в аппарате органа управления и подчиненных организаций);

установление отчетности по правовой работе и анализ отчетов (до 1991 года было и в СССР);

издание приказов, инструкций, стандартов по правовой работе (стандарты правовой работы были бы очень кстати. По крайней мере, у близких к нам по роду деятельности аудиторов стандарты аудиторской деятельности весьма способствуют тому, чтобы начинающий аудитор быстро освоил стандартные процедуры и мог эффективно работать. А у юристов, к сожалению, до всего приходится доходить самому, что, конечно, способствует росту профессионализма и развитию творческого мышления, но на это уходит уж очень много времени. А ведь рутинных, стандартных процедур в деятельности юриста не на много меньше, чем в деятельности аудитора);

проведение проверок на местах и оказание практической помощи;

заслушивание отчетов руководителей организаций и юристов о состоянии правовой работы в организации;

применение мер поощрения и ответственности;

подготовка методических рекомендаций и обзоров;

организация совещаний, симпозиумов, круглых столов по проблемам правовой работы и юр. службы;

распространение положительного опыта, пропаганда эффективных приемов правовой работы.

Управляющее воздействие на правовую работу  и юр. службу могут оказывать общественные организации юристов - союзы, гильдии, коллегии (проведение собраний, выпуск бюллетеней, ознакомление с положительным опытом, поощрение за активную общественную работу по повышению уровня законности). Содействие в этом государства.

Но в России профессиональные организации юристов не имеют пока опыта управляющего воздействия. Нет регулярной и масштабной работы по воздействию на юр. службы. Инфраструктура тоже отсутствует.

назад к оглавлению

ОРГАНИЗАЦИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА И ДОГОВОРОВ

Самое слабое звено в правовой и договорной работе - это организация и техника исполнения. Именно на этой стадии встречается больше всего накладок. Конечно, проблемы, могут всплыть и на более поздних стадиях, но, как правило, основа их возникновения была заложена именно на стадии организации.

Однако даже проблема организации исполнения правовых актов никак не урегулирована, не говоря уже об организации исполнения договорных обязательств.

Необходимо учитывать, что организация, управление и контроль - понятия схожие, но различные.

Объект организации - человеческая деятельность, её упорядоченность и согласованность. Для любой эффективной организационной работы необходимо создание сети внутрисистемных связей.

ЭЛЕМЕНТЫ ОРГАНИЗАЦИИ:

- расчленение на отдельные операции;

- определение последовательности;

- определение круга исполнителей;

- обязанности исполнителей;

- налаживание взаимодействия;

- определения перечня необходимых ресурсов.

Организация - это элемент, внешний по отношению к целям деятельности, их внешнее выражение.

Контроль - элемент управленческой деятельности. Отсюда, контролирующие органы не в состоянии обеспечить претворение решений в жизнь. Для управления нужна компетенция, чего не всегда требуется при контроле, т.к. контролировать легче, чем управлять или организовывать, поэтому в стране так много контролеров, но мало организаторов.

Пример хорошей организации: “Порядок внедрения стандартов” (ГОСТ) - в котором предусмотрена обязательная разработка планов организационно-технических мероприятий по внедрению каждого принятого стандарта: сырье, технологии, ресурсы, кадры и т.д., задания службам, назначение конкретных исполнителей, контроль.

МЕРЫ ПО ОРГАНИЗАЦИИ ИСПОЛНЕНИЯ:

Единовременные

- круг исполнителей;

- программа действий;

- обучение;

- взаимодействие;

- выделение ресурсов;

- разработка новых форм служебной документации;

- контроль

Постоянные

- обеспечение соблюдения, анализ практики исполнения, внесение корректировок, планомерность, систематичность.

- реализация возможна лишь на основе четкого и грамотного планирования, в т.ч. по всему хозяйству страны в целом.

При ведении законодательной работы уже пришло понимание того, что принятие любого законопроекта должно сопровождаться приложением расчета материальных затрат и организационных усилий по внедрению закона. То же самое относится и к любым договорам, заключаемым на уровне предприятий.

Хотя и сейчас о нормативном акте забывают сразу после его принятия, не говоря уже об организации его исполнения. Издав нормативный акт, соответствующий орган считает свою работы по обеспечении законности выполненной.

Оказывать организующее воздействие способны лишь такие звенья, которые сами обладают достаточной степенью организованности и превосходят в этом отношении управляемые элементы (очень мне понравилась такая формулировка, тем более что она относится и к юристам, т.е., прежде чем вносить упорядоченность в деятельность предприятия, юридическая служба должна сначала четко отстроить свою внутреннюю деятельность).

назад к оглавлению

ПОНЯТИЕ ПРАВОВЫХ СРЕДСТВ И ИХ ИСПОЛЬЗОВАНИЕ

Законодательного и научного определения понятия правовых средств пока нет.

Вопрос об использовании правовых средств возникает в связи с правореализационной деятельностью и реальной правовой практикой.

Реализация права есть главная сфера существования права. Сейчас все, кому не лень, занимаются изучением и толкованием норм, но никто не занимается проблемой их реализации.

СИСТЕМНО-ФУНКЦИОНАЛЬНЫЙ ПОДХОД (в моем изложении. Отсюда и далее рекомендую читать очень внимательно)

Б.И. Пугинский является активным критиком нормативистских концепций права, согласно которым право есть "совокупность норм, санкционированных государством..." и т.д. Он считает (и здесь я являюсь его верным адептом), что норма права, пока она не применяется, есть лишь клочок бумаги. Для права характерна не статика, а динамика, т.е. активное воздействие на правовую действительность с целью ее использования. Как самолет, который не летает, является лишь куском железа, так и правовая норма, которая не применяется, мертва.

Все это имеет самое непосредственное отношение к правовой и договорной работе на предприятии. И даже большее отношение, чем к законодательной работе. В последнем случае законодатель действительно может после принятия правового акта забыть о его существании. Это плохо, но не смертельно. Тогда как на предприятии такой подход приведет к банкротству. И любой нормальный руководитель чувствует это инстинктивно. С формальной, нормативистской логики, после издания локального правового акта или подписания договора правовую работу можно считать законченной. К счастью, в жизни все не так. Потому что все понимают, что заключению договора предшествует актвная и часто очень напряженная преддоговорная работа, а после заключения - не менее напряженная работа по его исполнению. Сама совокупность правовых норм (в данном случае, зафиксированных в договоре) является лишь основой для проведения целого комплекса мероприятий правового характера.

Поэтому понятие права как совокупности норм не учитывает всех реалий правовой жизни.

Б.И. Пугинский предлагает рассматривать право не столько как совокупности норм, а как определенный юридический инструментарий, используемый для решения практических задач. Такой подход не заменяет нормативистские концепции права, но существенно дополняет их.

А из этого, в свою очередь,  логично вытекает концепция правовых средств, согласно которой  договор, меры ответственности, меры оперативного воздействия - не набор норм, а набор средств. Предназначение правовых средств - достижение определенных целей, ориентация на инициативу, а не созерцание.

ПРАВОВЫЕ СРЕДСТВА - это комплексы инициативных юридических действий, основанные на дозволениях законодательства и служащие достижению целей конкретного лица.

ЧЕРТЫ:

- основанность на дозволении и управомочии;

- обеспечение гос. принуждением (т.е. самостоятельно разработанные правовые средства являются таковыми только в случае, если они могут получить судебную защиту - государство признает их юридическую силу и обеспечивает их выполнение силами государственного аппарата);

- наличие инициативы и усмотрения субъекта в выборе средств и порядке их применения;

- универсальность, пригодность для решения различных задач;

- способность к видоизменениям (свобода договора);

СИСТЕМА СРЕДСТВ:

- договор - основное средство. Остальные обслуживают его;

- меры ответственности за неисполнение;

- способы обеспечения исполнения обязательств;

- меры оперативного воздействия;

- юридическое лицо как средство (выбор формы для оптимизации деятельности).

назад к оглавлению

Продолжение на следующей странице

назад на главную страницу

#bn {display:block;} #bt {display:block;}