Правовая работа

Лектор – Пугинский Борис Иванович

СОДЕРЖАНИЕ:

Y

1. Понятие и сущность правовой работы 2

2. Организационное построение юридических служб 11

3. Взаимодействие юридической службы с другими подразделениями 23

4. Задачи юридической службы по укреплению законности 31

5. Применение правовых средств. Договорная работа 40

6. Применение договора для решения экономических вопросов 47

7. Исполнение договоров на предприятии 55

8. Работа по обеспечению сохранности имущества и улучшению качества товаров 65

9. Применение правовых средств для улучшения экономических показателей 73

10. Возмещение убытков от нарушения обязательств 80

11. Методики фиксирования и доказывания убытков 88

1. Понятие и сущность правовой работы

Мы начинаем чтение лекционного курса «Правовая работа». Определение понятия правовая работа, расскажу о направлениях развития правовой работы. Хотя я и обозначил в расписаниях, но представлюсь. Фамилия моя – Пугинский, зову Борис Иванович. Дисциплина, изучающая правовую работу, впервые начала преподаваться в стране в МГУ. До этого я почти 20 лет вел ее в качестве спецкурса для студентов гражданско-правовой, а позднее – коммерческой специализации. Наконец, после ряда обращений к Ученому совету факультета удалось вывести ее из подпольного состояния и предложить общему вниманию студентов данного направления.

Каково содержание дисциплины правовая работа – она изучает порядок реализации права в деятельности организации. Показывается роль и обязанности юридической службы и других структурных подразделений в налаживании исполнения нормативных актов. Рассматриваются способы использования правовых средств – новая для вас категория для решения хозяйственных и иных задач. Данная дисциплина не просто призвана научить вас способам работы юриста организации, исполнения законов, ведения договорной работы, возмещения убытков и другим, в целом, важным и сложным вещам.

Не менее значимо и другое: наша дисциплина призвана показать вам общий смысл деятельности юриста в хозяйственной жизни. Смысл по самому высокому счета, как предназначенность юриста в обществе. Вам будут объяснены главные задачи юрист – пора задуматься о них, обучаясь на юридическом факультете. Основные функции, порядок и способы юридической работы. Я убежден, что, к сожалению, если взять за рукав и спросить любого юриста любой фирмы, то едва ли кто ответит на вопрос, а каковы его главные задачи. Но ведь понимание основных задач, только оно дает возможность правильно строить свою работу, последовательно проводить жизненную линию. Это, в конце концов, умение строить свою судьбу в связи с выбранной профессией. В ряде моментов, положения нашей дисциплины выходят на уровень общетеоретических представлений о праве, поэтому в ней сходятся многие начала и концы, содержатся ответы на то, на что вам не отвечали в предыдущие годы учебы.

Хочу подчеркнуть актуальность, значимость нашей дисциплины как в чисто практическом, прикладном, аспекте, так и в формировании представлений о юристе. Кто он есть такой, кем он может и должен быть в обществе? Сразу скажу, что дисциплина правовая работа достаточно сложная, непривычная по терминологии, ее изучение потребует напряженной, упорной работы.

Дисциплина, изучающая правовую работу, преподается в нескольких вузах страны из 104 юридических факультетов и вузов, преподается в виде спецкурсов в основном. Она преподаётся под разными названиями и с различным содержанием. В СПбГУ ее читает Лебедев в виде спецкурса под названием «Правовое регулирование бизнеса» - соответственно выглядит и содержание спецкурса. Профессор Анохин в Воронеже преподает предмет «Правовая работа в народном хозяйстве. В МГЮА ведется дисциплина, достаточно узкая – организация и деятельность адвокатуры. В ней освящается обслуживание адвокатами предпринимательских организаций, но мы с вами убедимся, что, во-первых, адвокатура по отношению к обслуживаемым организациям выполняет лишь ничтожную часть того, что составляет правовую работу, а, во-вторых, адвокатскую деятельность нельзя правильно понять, не изучив общих основ правовой работы.

Наша дисциплина находится в начальной стадии развития. В теоретическом и нормативном аспектах – это состояние еще не сформировалось окончательно. В жизни, на практике, все, о чем я буду говорить, существует. Здесь дело выглядит иначе, чем в теории и законодательстве. Законов, регулирующих правовую работу, не существует. Есть лишь отдельные нормативные акты, регламентирующие эту сферу деятельности, но это совершенно не одно и то же, что правовая работа. Достаточно плоховато обстоит дело с литературой: имеется единственный (и неповторимый) учебник – второе издание: Пугинский Б.И. и Семенкина Н.А. Мною составлена программа еще для спецкурса правовая работа, ее предстоит переделать – все это, однако, не уменьшает для вас значимости этой дисциплины.

Отдельные полезные положения из этой книги можно найти и использовать в практической работе и образовании. Исторически дисциплина ведет происхождение практическое и научное направление – правовая работа в народном хозяйстве. Зародилось в конце 1960-ых гг. XX века. В период 1970-1980-ых гг. был издан ряд постановление Правительства о совершенствовании правовой работы. По ее проблематике было написано немало книг, защищен ряд диссертаций. Почти 20 лет в системе Министерства Юстиции СССР действовало управление правовой работы в народном хозяйстве. Оно имело свои подразделения в каждом регионе, при чем руководство правовой работой признавалось главной задачей МЮ СССР. Но с началом рыночных реформ все эти решения были вдребезги разрушены, руководство правовой работой – упразднено, а подразделения, занимавшиеся этим, ликвидированы. В юридических вузах юридической литературе сам термин правовая работа можно встретить достаточно редко. Замечу, что полный отказ со стороны государства от руководства правовой работой был глубоко ошибочным. Такое руководство существует в разных формах в каждой развитой стране, и у нас следовало бы реорганизовать такое руководство применительно к новым условиям с учетом преобладания частной собственности в экономике и предоставленной хозяйствующим субъектам самостоятельности.

Необходимость изучения вопросов правовой работы в современных условиях вызывается рядом обстоятельств. Они определяют актуальность нашей дисциплины. Обстоятельства эти следующие:

1. Радикальные изменения в экономике, переход на рельсы предпринимательства потребовали четкого определения новых задач, функций и методов деятельности юристов в хозяйственной сфере;

2. Чрезвычайно разнообразны стали организационные формы юридических служб. Существовали лишь юрисконсульты либо юротделы предприятий и организаций, еще адвокаты, обслуживающие мелкие организации по договорам. Сейчас налицо пестрота, множественность организационных форм юридических служб. В этой связи необходима выработка основания для оптимальных, наиболее пригодных, форм с учетом конкретных условий. Нужна разработка правил построения и деятельности различных видов юридических организаций;

3. Следует учитывать произошедший и продолжающийся рост числа юридических работников. Количество юристов в народном хозяйстве СССР за последние 20 лет его существования, т.е. с 1970 по 1990-ые гг. возросло в 7 раз. В РФ оно составляло в 1991 г. более 70 тысяч человек. За следующие 20 лет оно, ориентировочно, возросло еще вдвое и составило в 2010 г. около 150 тысяч человек. Из них 43 тысячи – адвокаты, но это неполные данные. Для сравнения скажу, что в США работает около 1 миллиона адвокатов, еще 320 тысяч юристов корпораций, они там называются lawyers. В Испании только в Мадриде имеется 25 тысяч адвокатов на 4 миллиона населения. В СССР при советской власти было столько же, но 25 тысяч адвокатов на 230 миллионов человек. Юридические работники составляют значительную массу, которая последовательно увеличивается. 104 юридических вуза и факультета, которые ежегодно выпускают соответствующее число юристов. Они нуждаются в методологическом ориентировании и помощи.

4. Необходимо учитывать конституционную установку о движении к правовой экономике, правовому государству. За последние 30 лет страна в плане законности оказалась резко отброшена назад. Социализм в части законности не был образцом, но сейчас возврат даже к его уровню смотрится как желательное явление. Однако обещали при начале реформ – требуется высокая законность германского или скандинавского типа.

Названные причины потребовали разработки нашего учебного курса, в котором будут рассматриваться соответствующие проблемы. Теоретические исследования в области правовой работы и юридической службы в России начались в конце 1960-ых гг. XX века на волне первых экономических реформ, связанных с именем Косыгина А.Н. Первые книги о задачах юриста и о его работе появились всего лет 40-45 назад, хотя профессия эта достаточно древняя. Особенно активно разрабатывались эти проблемы в 1970-1980-ых гг. Можно назвать книги Аристакова, Замойского, Анохина, Шора и других авторов. В настоящее время книги эти устарели и малоприменимы. Они не учитывают современных условий работы юриста: рыночных условий. Кроме того, в этих книгах оставались нерешенными некоторые центральные, узловые вопросы. Решать их придется, как неожиданно прозвучит, нам с вами вместе.

Трудности в изучении правовой работы создаются, прежде всего, отсутствием единого, общепризнанного понимания того, что следует считать правовой работой, в чем она состоит и кем выполняется. Это основополагающая проблема, решение которой определяет все остальное. Подход к правовой работе связан с пониманием сущности права в целом, права как такового. Если, исходя из нашей дефективной и изжившей себя общей теории права, признавать правом совокупность норм, то вся правовая работа будет сводиться к исполнению и соблюдению норм, т.е. к вопросам законности. Вам, возможно, объяснялось, что следует различать 2 метода нормативно-правового регулирования: 1 – императивное установление предписаний и запретов, подлежащих точному и буквальному исполнению; 2 – дозволительное регулирование, основанное на предоставлении субъектам инициативы и свободы правового усмотрения, свободы создания прав, установления обязанностей, самостоятельного распоряжения правами.

Дозволительное регулирование присуще отраслям частного права, прежде всего, гражданскому, коммерческому и трудовому праву. Дозволительные нормы наделяют лиц возможностью инициативного правового действия. Дозволительные нормы могут выглядеть как управомачивающие, диспозитивные (когда правило создается самими субъектами, а если не сделано, то применяется записанное в законе правило), даже императивные нормы, например, нормы, определяющие существенные условия договора, которые, в свою очередь, должны быть выработаны самими сторонами. Материал сложен в силу непривычности и нетрадиционности, вот вы, наверное, чувствуете определенные трудности.

Трудности определяются тем, какими способами осуществляются данные норма права, предоставляющие правовые дозволения. Общая теория права разработала концепцию, согласно которой реализация права осуществляется следующими 4 способами, об этом есть огромная литература:

1. Создание обществ и различных организаций, союзов и юридических лиц, проведение демонстраций в качестве хождения по Пушкинской площади – реализация;

2. Исполнение – реализация обязанностей, предусмотренных нормами права;

3. Соблюдение – заключается в исполнении запрещающих норм;

4. Применение права – управомоченные государственные органы и должностные лица в строго установленной законом процедуры путем издания распорядительного или судебного акта. Обосновывалось в трудах позитивистов, но слабо пригодная, лишь для отраслей публичного права применимо исполнение, но она совершенно непригодна для права частного.

Названные способы реализации не годятся для обеспечения работы с дозволительными нормами. Почти все теоретики, сталкиваясь с феноменами договора, отмечают, что он не является актов осуществления или применения права, на этом умывая руки. Что такое договор в картине права – вы не в одной книге о теории права не прочитаете, там он вообще не упоминается. Наукой права не исследован порядок реализации правовых дозволений. Механизм реализации частного права остается нераскрытым юридической наукой. В трехтомном учебнике гражданского права лишь упоминается в примечании, что метод гражданского права – дозволительный, но как реализовать эти дозволения? Во всех трех томах НЕ найдете.

Наиболее правдоподобной для реализации дозволений частного права – концепция правовых средств. Что это за диковина? Под правовыми средствами предлагается понимать основанные на дозволениях частного права совокупности инициативных юридических действий, служащих достижению целей соответствующих лиц. Все они носят дозволительные характер в силу отраслевого метода регулирования, но нормы – это тексты, напачканные типографской краской буквы на бумаге. Они должны воплощаться в действия.

Выдающийся российский психолог Леонтьев учил, что мышление не находится в голове – оно проходит через голову. Сходным образом утверждать, что частное право не находится в нормах, а оно проходит через нормы, будучи опосредованно юридическими действиями. Жизни права есть правовая деятельность, проявляется в частном праве, нормам частного права соответствуют адекватные, в основном одноименные, правовые средства. Однако правовые средства в своем содержании не просто отражают тексты норм, они включают в себя, помимо нормативного, также такое правовое содержание, которое создается волевым усмотрением субъектов. Правовые средства – НЕ отражение и НЕ воплощение норм, они включают в себя также правовое содержание, создаваемое волевым усмотрением сторон. Возьмите для примера любой реальный договор, разберите, что воспринято из закона о соответствующих договорах, а что создано усмотрением сторон. Вы убедитесь в интересных вещах, в хозяйственных договорах до 90% содержания создается усмотрением сторон, т.е. где-то 10-20% берется из законов. Возьмите неустойку – соотношение неустоек может подразумевать различные конфигурации, о чем в помине не говорится в законе.

Правовые средства – совокупности, сгустки, юридических действий, базирующихся на дозволениях закона и, вместе с тем, определяемых усмотрением субъектов и применяемые для достижения целей субъектов. Почему их называют средствами, если исполнение нормативных предписаний и запретов служит достижению целей законодателя, государства, то реализация дозволений используется как средство достижения целей самих действующих субъектов. Здесь юридические действия служат достижению целей лиц: цель и средства в книге Аристотеля «Логика», написанной 2300 лет назад определены как парные категории – средство это то, что служит достижению определенной цели. Средство наиболее пригодно.

Основанная на дозволении закона совокупность действий носят правовой характер. Они обеспечиваются в своем совершении возможностью судебной защиты, т.е. государственного принуждения, поэтому они есть правовые средства частного права. Следует рассматривать как особые, самостоятельные, юридические образования. Просьба понимать их соотношение с нормами и институтами права, в отличие от них, правовые средства заполнены, они редко целиком наполнены правовым усмотрением субъектов и подчинены достижению целей субъектов.

Правовые средства обладают свойствами приспосабливаемости к целям субъектов. Ведущее правовое средство – договор – характеризуется универсальностью, позволяя достигать спектр целей. Когда я был в СПбГУ на защите диссертации, там встретился с академиков Ю.К. Толстым. Он говорит, что все понимает, что я пишу про правовые средства, но вот вина, как она может быть средством. Я говорю, конечно же, это средство, поскольку вина включается в договор, либо не включается для расширения или сужения границ условий для применения ответственности. Если не сказали, что отвечает субъект за виновное нарушение, то он отвечает за любое нарушение. Если написали, что при наличии вины, то это ограничивает ответственность, потому что виновные нарушения реже допускаются.

Изучение правовых средств позволяет выявлять и прогнозировать развитие правовых объектов, что очень важно и интересно. Прошу освоить то, о чем я рассказываю, иначе вы никогда не познаете сущности частного права. Наш методолог Зиновьев отмечает феномен, когда люди многие годы занимаются делом, но не понимают его сущности. Можно привести пример, когда 2 известных ученых пишут трехтомный труд по договорному праву, но при этом не понимают и не способны объяснить, а что же такое договор. Пишут фактически комментарий, повторяя тексты учебников и мало отличаясь от них. В проблематике правовых средств мы будет возвращаться. Примем важный вывод, что понимание наличия двух способов правового регулирования (обязывающе-запретительный и запретительный) позволяет отличать аспекты правовой работы и саму сущность правовой работы.

В правовой работы мы может выделить (1) исполнение и реализацию законодательных предписаний и запретов, относящихся к деятельности данной организации – исполнение нормативных предписаний и запретов; (2) использование ненормативных правовых средств для реализации субъектами своих задач, для достижения собственных целей.

Сам подход к частному праву как к системе правовых средств был разработан теоретически сравнительно недавно, лет 50 назад, хотя на практике, полагаю, такая позиция проводилась и существовала всегда На феномен правовых средств я вышел в 1968 году. Сначала не знал, что с ними делать, пока не понял, что они здорово работают, научное осмысление и раскрытие того, что названо правовыми средствами, позволяет небывало активизировать и повысить практическую отдачу, результативность юридической деятельности в целом, предъявлять к юридической службе принципиально новые требования.

Названные 2 аспекта и образуют содержание правовой работы. Исходи из них, можно предложить следующее определение: правовая работа представляет собой осуществляемую в организациях систему мер по исполнению законодательных предписаний и запретов и применению правовых средств для решения хозяйственных и иных задач. Данное определение пригодно для раскрытия сущности правовой работы так же в организациях непредпринимательского характера – учебные, медицинские и военные организации. В любой из них должна вестись правовая работа и она будет состоять в (1) в обеспечении законности, т.е. выполнении, соблюдении законов и в (2) применении ненормативных правовых средств для достижения соответствующих целей. Данное определение может рассматриваться как общее, универсальное. С учетом этого прошу принять его как исходное, освоить и хорошо запомнить.

Кроме содержания правовой работы, должны быть определены общие направления ее осуществления. Как следует из определения, в определенной части правовая работа состоит в исполнении законов, властных установлений, поэтому правовая работа должна содействовать решению важнейших задач, стоящих перед предпринимателями и обществом в целом. Эти задачи могут изменяться на разных этапах. Сейчас такими задачами можно признать: (1) укрепление законности и договорной дисциплины; (2) содействие внедрению рыночных механизмов и принципов в хозяйственной деятельности; (3) повышение эффективности и прибыльности хозяйственной; (4) надежная защита прав и законных интересов субъектов. Пока правовая работа слабо нацелена, никак не нацелена, на решение этих задач. Влияние юристов и других участников правовой работы на ситуацию в экономике и экономическую эффективность является ничтожным. Можно ли изменить такое положений и что для этого следует делать? Мы будет обсуждать далее.

Сегодня обозначу направления, по которым должно вестись такое совершенствование: (1) законодательные меры, закрепить в законе новые цели деятельности юридических служб в нынешних условиях, их обязанности, современные способы работы; (2) организационные меры, требуется установление контроля со стороны органов юстиции и судов за юридической службой, следует предусмотреть меры содействия развитию и совершенствованию этих служба. Назрела необходимость принятия государственных программ по развитию правовой работы на федеральном и региональном уровнях; (3) методические меры, состоящие в разработке научно обоснованных рекомендаций по эффективному ведению правовой работы, изучению и пропаганде передовых приемов и форм этой работы; (4) финансовое и техническое обеспечение, в т.ч. разработка и внедрение систем информационного обеспечения, современных технических средств, не просто поисковые системы правовой информации, а о программном обеспечении использования основных правовых средств – договора, мер ответственности и иных средств.

Постановление ЦК и Совета Министров, нужен в основном второй пункт об улучшении правовой работы в народном хозяйстве от 19.12.1970 г. № 1025 (задачи):

• Дальнейшее укрепление социалистической законности в деятельности хозяйственных организаций;

• Активное использование правовых средств для укрепления хозяйственного расчета и улучшение экономических показателей;

• Обеспечение сохранности социалистической собственности;

• Защита прав и законных интересов предприятий, организаций, учреждений и граждан.

Вопросы к зачету: понятие правовой работы, понятие правовых средств и направления совершенствования правовой работы.