Учебный год 22-23 / Задачка ДВЕНАДЦАТЬ
.docx
Задачка ДВЕНАДЦАТЬ!
1)Во-первых, нужно выяснить, является ли данная сделка крупной?
Ст 78.п1. фз об ао. Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату
За исключением:
сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества,
сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества,
сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, и
сделок, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.
Постановление пленума вас рф от 18 ноября 2003 года №19 указывает,что данный перечень является исчерпывающим(абз4 п30)
Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62
<Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность>:
1. Кредитный договор может быть признан крупной сделкой, если сумма предоставленного по нему кредита и предусмотренных договором процентов за пользование кредитом (без учета процентов за просрочку возврата кредита) составляет более 25 процентов балансовой стоимости имущества общества
5. К кредитному договору, заключенному хозяйственным обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, положения законодательства о крупных сделках не применяются независимо от размера полученного по нему кредита
Общество с ограниченной ответственностью обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным кредитного договора, заключенного с акционерным коммерческим банком, со ссылкой на то, что сумма полученного им по этому договору кредита превышает 25 процентов балансовой стоимости имущества общества на дату заключения договора, однако генеральный директор общества подписал его с нарушением статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, предусматривающей необходимость решения общего собрания участников общества о совершении данной сделки.
Арбитражный суд первой инстанции иск общества удовлетворил.
Суд кассационной инстанции принятое решение обоснованно отменил и в иске отказал. Постановление об отмене решения мотивировано тем, что договор заключен обществом на получение кредита в целях обеспечения документарного аккредитива, который был открыт обществом для оплаты товаров, закупленных им по контракту. В соответствии с уставом общества предметом его деятельности является торговля различными товарами; данный кредит получен в связи с осуществлением текущих хозяйственных (закупочных) операций, а поэтому к оспариваемому договору не должны предъявляться требования, установленные статьей 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью для заключения крупных сделок.
Постановление суда кассационной инстанции принято на основе анализа характера и условий конкретного договора, позволившего отнести его к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, на которые не распространяются положения законодательства о крупных сделках.
Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19
"О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"
П.30К сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи).
Вывод: данная сделка может быть как крупной,если заключена не в процессе осуществления хозяйственной деятельности, так и может не быть признана таковой согласно п1 ст 78.Для чего кредит был взят мы не в курсе ,поэтому тут несколько вариантов решения
Исходя из этого и пляшем!
А) 1) Ну допустим,что она крупная
Статья 79. Порядок одобрения крупной сделки – в общем что-то ,предусмотренное
Этой статьей было нарушено как говорит «торнадо»
1. Крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей.
2. Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
В случае, если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
4. В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
5. В случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения главы XI настоящего Федерального закона.
6. Крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера.
Срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.
Суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств:
голосование акционера, обратившегося с иском о признании крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;
не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;
к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным настоящим Федеральным законом;
при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней.
А 2)Согласно ст. 12 ГК РФ признание оспоримой сделки недействительной является одним из способов защиты гражданских прав. В соответствии с п. 6 ст. 79 Закона об акционерных обществах крупная сделка, совершенная с нарушением требований к порядку ее одобрения, может быть признана недействительной по иску самого общества или его акционера
В общем для признания недействительной нужно отсутствие еще и оснований предусмотренных пунктом 6 ст 79!
НО важный момент, Вывод из судебной практики: Крупная сделка, совершенная с нарушением требований об одобрении, является оспоримой.(А НЕ НИЧТОЖНОЙ КАК СКАЗАНО В ЗАДАЧЕ – МОЖЕТ ЭТО И НЕ ВАЖНО,НО МНЕ БРОСИЛОСЬ В ГЛАЗА)
(Определение ВАС РФ от 03.08.2011 N ВАС-10094/11 по делу N А46-5584/2010
. На основании оценки представленных доказательств по делу суд пришел к выводу о том, что оспариваемые сделки были одобрены общим собранием акционеров завода; администрацией пропущен срок исковой давности по требованиям о признании оспоримых сделок недействительными.
Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.12.2011 по делу N А46-1119/2011
Крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера (пункт 6 статьи 79 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Следовательно, крупная сделка является оспоримой.)
ГК Статья 167. Общие положения о последствиях недействительности сделки
1. Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.
2. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом
Б) 1.допустим,данная сделка не крупная!
Кредитный договор как сделка, совершенная в процессе обычной хозяйственной деятельности акционерного общества
Основные применимые нормы:
- ст. 819 ГК РФ;-кредитный договор
- п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).
Согласно приведенным ниже разъяснениям ВАС РФ кредитный договор, заключенный обществом в процессе его текущей деятельности, не выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности (независимо от суммы такого договора).
Однако анализ судебной практики показывает, что не каждый кредитный договор, даже если цели его получения непосредственно связаны с деятельностью общества, признается судом заключенным в процессе обычной хозяйственной деятельности. Вывод из судебной практики: Кредитный договор на приобретение основных средств, расширение и развитие производства не признается сделкой, совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности.
Суд считает, что сделки, направленные на расширение и развитие производства, нельзя отнести к обычной хозяйственной деятельности акционерного общества, поскольку обычной деятельностью являлось бы приобретение оборотных средств.
Судебная практика:
Определение ВАС РФ от 14.10.2009 N ВАС-12872/09 по делу N А19-9633/08-10
"...Суды апелляционной и кассационной инстанций, оценив с позиций статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные сторонами документы, пришли к выводу о том, что кредитный договор от 01.03.2006 N 5 и договор залога недвижимости от 01.03.2006 N 11 являются крупными сделками, поскольку размер оспариваемых сделок превышал 25% балансовой стоимости активов общества. Проанализировав условия и характер кредитного договора от 01.03.2006 N 5, а также инвестиционный проект к данному договору, суды сделали заключение о невозможности отнести оспариваемый договор к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, поскольку его заключение было вызвано необходимостью замены существующего хлебопекарного оборудования и не связано с оплатой текущих платежей..."
Статья 69. Исполнительный орган общества. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор)
2. К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.-заключение сделок (не отнес к главе 10 или 11) не входят в компетенцию совета директоров и наблюдательного совета.
Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.
Вывод : Если данная сделка является не крупной и не с заинтересованностью исп орган сам от имени общества ее заключает! И все норм!Исключение: иное установлено уставом – например совет директоров должен обычную сделку одобрять!
Окончательный вывод:
сделка – крупная – значит реально сделка недействительна!
Сделка – не крупная – она не является недействительной!