Учебный год 22-23 / 5. Учреждение ЮЛ
.docxЛекция №9 (11.11.2013 г.)
ТЕМА: Создание ЮЛ
Путеводитель по корпоративным процедурам
Юрид. состав возникновения ЮЛ – ЮФ, последовательно накапливающиеся. В некоторых случаях их посл-ть можно изменить. Ст.49-51 ГК – момент возн-я ЮЛ – гос. регистрация. С этой точки возникает субъект права. Гос. рег. имеет конституирующее значение. С даты внесения в ЕГРЮЛ – ЮЛ возникает как правоспособное и дееспособное образование.
Но если внимательно посмотреть законы и комментарии и проч., то предлагается нам с т.з. практики:
создание ООО – порядок создания включает стадии:
подготовка к принятию решения об учреждении ООО
подготовить проект договора о создании ООО (если неск. лиц.) Если 1 лицо – решение
подготовить проект устава ООО (ед. учр.жок-т)
подготовиться к избранию органов
- ЕИО
- Совет директоров
- Общее собрание
Часто для всего этого обращаются к корпоративным юристам.
созыв учредительного собрания
то есть в определенном месте, в определенное время всех собрать.
проведение собрания
регистрация уч-ков
выбор председателя, секретаря
пригласить юриста
пригласить аудитора
--- бухгалтера и т.д.
утвердить повестку дня собрания
УС – 3 решения:
О создании общ-ва (единогласно)
О принятии Устава (единогласно)
Избрание органов управления (3/4)
То есть происходит накопление юр. фактов. Когда УС принимает первое решение( первый ЮФ –решение о создании ООО, второй ЮФ - …) – после второго момента – ФЛ, голосующие на УС действуют в качестве членов органа ЮЛ. То есть формируется организационное единство, закрепленное Уставом, выраженное в органах ЮЛ.
НО дееспособность и правоспособность – только с момента госрег., а до этого – некое организационное единство , правосопособное с точки зрения доктрины. Поэтому и ¾ избирает органы.
Раньше устанавливалась система Германии и у нас была система двойной регистрации. Регистрировалось не только сформированное ЮЛ, но и УС.
Итак, ОС еще не дееспособного, но уже правоспособного образования избирает его органы.
Оплачиваются доли в УК
Государственная регистрация
Постановка на учет во внеб. фонды, орг. статистики
Заключение .ТД с ФЛ, которого избрали на должность ЕИО.
Получение лицензий и проч.
Кто такие учредители, участники ЮЛ.
Какова правовая природа учр. договора, решения ОС, акта госрегистрации.
Кто такие учредители?
Есть понятие учредителя в широком смысле – это субъекты права, ФЛ, ЮЛ, ППО, который собственно и совершает фактические и юр. значимые действия, в т.ч. сделки, направленные на создание ЮЛ (и в отношении которых устанавливаются права и обязанности), те , кто формирует уставный капитал.
Учредители в узком смысле – это субъекты, принявшие, подписавшие учр. док-ты. В ООО – это те, кто присутствовал на Общем собрании. В некоторых странах компанию учреждают профессиональные учредители.
Сейчас требуется, чтобы 100% акций сразу распр. среди учр., то есть все изначальные акционеры = учредители. Раньше было не так, и изначально распр. не все акции.
13.12.2011 П. Пр. ВАС: круг учредителей АНО формируется при ее учреждении и не может быть ни расширен, ни сокращен. Так как есть деление ЮЛ на корпорации и учреждения. Открыть любой закон о ЮЛ – если есть членство – корпорация, если не имеет – то учреждение.
Есть ЮЛ – где есть учредители, но нет членов: фонды, АНО, учреждения, ГУП, МУП, казенные предприятия.
Для тех ЮЛ, что основаны на членстве – до момента госрег. – они учредители, а после госрег. – все они становятся участниками (членами) ЮЛ. Непонятно с законом об общественных объединениях:
Ст.6 Закона об общественных объединениях: учредители (созвавшие съезд, ОС), члены (лица, заинтересованы в совместном решении задач) и участники (лица, выразившие поддержку целям ОО, принимающим участия без обяз. условий его участия) общ. объединения
Следующая проблема. З-во ограничивает состав учредителей. Простое товарищество: учредители – ИП и Коммерческие организации. Забыли ППО. Можно было бы приписать НКО, имеющие право заниматься предпр. деят-тью.
Производственный кооператив: только ФЛ. Не более 25% списочного состава может не принимать личного трудового участия, то есть членами (не учредителями) кооператива могут быть и ЮЛ.
ГУП и МУП – либо РФ, СРФ, МО. Учреждения тоже.
Закон о частной, охранной, детективной службе – также ограничен круг возможных учредителей.
Третья проблема. Количество учредителей. Иногда устанавливается максимальное и минимальное кол-во (произв. кооператив – 5 гр-н, ЗАО – не больше 50 лиц.)
Что касается отдельных субъектов
Если это граждане, то проверить: правило общее:
нет ли прямого запрета на участие кого-либо в учреждении ЮЛ
бывает прямое разрешение – напр., уч. в детских объединениях с 8 лет, в кооперативах – с 16 лет.
такое разрешение – дееспособность или правоспособность? Козлова – дееспособность
иностранцы не могут быть – это ограничение правоспособности
Граждане могут быть учредителями, если нет прямого запрета. Что значит, что несовершеннолетний с согласия родителей занимается предпр. деят-тью. Это значит, что может и получить статус ИП, и быть учредителем ЮЛ. Если он до 14 лет или недееспособный, то вопрос: сделки от их имени совершают ЗП.
ЮЛ
Проверяем их правоспособность. Например, НКО – могут ли создать АО? Суды – да, могут. Также проверяем, собственник ли ЮЛ. Некоторые обладают им-вом в силу закона.
Если они не собственники – то это ОВП, либо иные права, прямо предусмотренные законом, уставом и т.п.
Экстраординарные сделки – это крупные и с заинтересованностью. Решение об участии ЮЛ в других Юл принимается только ОС. Или СД, или с согласия попечительского совета.
Крупная сделка – теперь это понятие введено и для Авт. учреждений.
Сделка с заинтересованностью
ППО
Специфика участия в гр. обороте ППО – органы в рамках их компетенции осущ. права и обязанности. Учредитель – РФ. Проверить, мог ли орган, д/л полномочия подписывать акты, сделки от имени РФ. Как правило РФ совершает сделки путем издания правовых (норм. или ненорм. актов)
Учредители ЮЛ заключают договор о совместной деятельности по созданию АО (ООО)
Постановления Пленумов ВС и ВАС прямо говорят, что здесь речь идет об обычном ГП-договоре. В ГК РФ его нет как такового. Нет сущ. условий, требований к форме. Присутствует во всех случаях, когда ЮЛ создается 2 и более учредителями.
Ст.1041 ГК – простое товарищество (договор о совм. деят-ти). С момента заключения учр. договора о создания до момента регистрации ЮЛ – между ними существует простое товарищество.
Что нужно учитывать:
Это рудимент советского периода.
Главным признаком простого тов-ва является общая цель – действия однонаправлены. И второе – общая долевая собственность.