47. Преимущественное право покупки: условия реализации, защита преимущественного права покупки, обход

При подготовке билета использовались следующие источники:

1. Макин Р.В. Оборот долей в обществе с ограниченной ответственностью: регулирование на момент принятие Закона об ООО, текущее состояние, актуальные проблемы / Корпоративное право в ожидании перемен : сборник статей к 20-летию Закона об ООО [Электронное издание] / Отв. ред. А. А. Кузнецов. – Москва : М-Логос, 2020. – 462 с;

2. Величко В.Е., Терди Е.С. Договорные преимущественные права и специфика их защиты: опыт Германии и перспективы реформы гражданского кодекса России - http://journals.tsu.ru/uploads/import/1793/files/30_157.pdf;

3. Лекция И.С. Чупрунова по корпоративному праву от 23.04.2020;

4. Лекция А.А. Громова от 17.04.2020 – слайды 85-101.

Российскому законодательству известны следующие виды преимущественных прав (Далее – пп)

на заключение договора:

1. ст. 250 ГК РФ (ПП покупки, мены доли в общей собственности участником долевой собственности);

2. ст. 621 ГК РФ (ПП арендатора на заключение договора аренды на новый срок);

3. ст. 21 Закона об ООО (ПП покупки доли в ООО);

4. ст. 7 Закона об АО (ПП покупки акций в НПАО);

5. может быть предусмотрено сторонами договора.

на получение наследства:

6. ст. 1168 ГК (ПП на неделимую вещь при разделе наследства).

Условия реализации пп покупки

1. Условием реализации ПП покупки является заключение договора (к-п, мена, аренда – согласно гипотезе соответствующей статьи), в результате которого преимущественное право может быть реализовано.

Свобода обязанного лица проявляется в следующих аспектах:

• Договор, наличие которого необходимо для реализации ПП покупки, заключается по усмотрению обязанного лица (например, участника ООО, желающего продать свою долю). Таким образом, если договор не будет заключен, то ПП преимущественной покупки другого участника ООО не будет реализовано.

• Обязанное лицо выбирает договорный тип, направленный на отчуждение объекта. В ряде случаев ПП срабатывает только, если заключен договор к-п (доли в ООО). Следовательно, ПП покупки не может быть, по общему правилу, реализовано, если доля была подарена третьему лицу.

• Обязанное лицо само конструирует условия, на которых оно продает этот объект. Следовательно, у обязанного лица много опций для воспрепятствования реализации ПП. Например, в ООО «Ромашка» есть 2 участника-ЮЛ. Одно ЮЛ может выделить из себя новое ЮЛ, которому передаст долю в ООО «Ромашка». ПП покупки, по общему правилу, не сработает.

• Также я могу продать долю по договору к-п, но в к-п будут такие условия, что управомоченный субъект не захочет реализовывать ПП покупки (например, заложить долю, а продавать ее по рыночной цене). В ООО «Ромашка» 2 участника Заяц и Волк. Заяц получает у Медведя кредит в размере 15 миллионов, а в обеспечение долга отдает в залог свою долю в ООО «Ромашка», цена которой тоже 15 миллионов. Заяц хочет продать свою долю Лисе. Для этого пишет Волку с предложением реализовать ПП покупки на свою долю. Волк встает перед выбором – не заявлять о реализации ПП покупки, пустив в ООО «Ромашка» Лису, или заявить о реализации ПП покупки и заплатить Зайцу 15 миллионов за долю, а потом в случае, если Заяц не вернет кредит Медведю, Медведь продаст с торгов эту заложенную долю и Волку снова придется платить за нее 15 миллионов, а то и больше, чтобы победить в аукционе.

• Также можно включить в договор мнимые условия (цена доли по договору 100, а по факту доля стоит 20, покупатель заплатил 20). Цена доли в договоре может быть явно завышена и управомоченный субъект не захочет реализовывать ПП покупки, потому что покупателю придется заплатить 100.

2. В случае, если обязанное лицо отчуждает долю в ООО не посредством договора к-п, а посредством иного договорного типа (мены, дарения), то появляется еще одно условие реализации ПП покупки – необходимо доказать, что в действительности обязанное лицо преследовало цель обменять долю на деньги. Тогда срабатывает ПП.

Например, А и Б заключили договор мены доли на квартиру. Б не передал квартиру в собственность, А в рамках средств защиты взыскивает с Б цену квартиры. Таким образом, фактически состоялся обмен доли на деньги, а значит договор к-п, а значит применяется ПП покупки.

Немцы говорят, что договор к-п, отступное, рента – обезличенные договоры (не важно, кто платит, важно, чтобы заплатил). В случае с ПП покупки немцы придерживаются принципа приоритета к-п перед другими обезличенными договорами – обязанное лицо должно доказать, почему оно заключило договор ренты или передала отступное вместо того, чтобы заключить договор к-п. В практике РФ этот подход тоже доминирует.

В договоре дарения важна личность одаряемого, а в договоре мены важно встречное предоставление. Для того, чтобы доказать, что обязанное лицо, заключив договор дарения или мены, обошло правила о ПП покупки, управомоченному лицу необходимо доказать, что ни лицо, ни встречное предоставление для обязанного лица не были важны. В практике РФ этот подход тоже встречается.