Экзамен зачет учебный год 2023 / Асосков А.В. Право, применимое к договорному обязательству- комментарий к ст. 1211 ГК РФ

А.В. АСОСКОВ

--------------------------------

<*>Приподготонастоящейстатьиавториспоке

льзовспрправовыелвочныесистемы

"КонсультантПлюс"иГарант" ".

Встатьеподробноисслесо ержаниеуется

ст. 1211 ГКРФобопределенииправа,

подлежащегоприменениюкдог ворутсутсоглашесттвиивыбореронправа.Особоеия

вниманиеуделяетсяизм,которыенениямбыливнесеныназванную

статью Федеральным законом

от30.09. 2013 N 260-ФЗ.

Ключевыеслова:договорноеобязательство,договорныйстатут,теорияхарактерного

исполненсвязи,принцнаиболеете п,к йллизионнаянорма,международноечастноеправо.

1Комментируемая.

ст. 1211 ГКРФпосвященавопросопределенияправа,применимогок

догов( остатутаруворн)ситуации,когсамисторданедосныоглашениятигливыборе

применимогоправалиботакоес

лашениеявляетсянезаключенным,недействительнымили

неисполнимым.

В п.ст.11211

ГКРФсформулиробщееправило,кот ванорое

конкрвеетизировано

п. 2

применительнокотдельнымвидгражданско

-правовыхдоговоров.Пунктыс

3 по 8 содержат

исключения изобщегоправила

п. 1 ,когдадлянекоторыхвидовгражданско

-правовыхдоговоров

используютсяиныеколлизионныепривязки.

Пункт9

предоставляетсудувозможносотступить

отколлизионныхправил,предусмотренныхв

п.п. 1

- 8,еслииззакона,условийил

исущества

правинстраныовводитйм( такназываемуюкорректирующуюоговорку).

Пункт10

содержит

специпр,относящеесяавилльнксм договорамшанным.Наконец,

п. 11

содержится

материально-правоваянорма,соглакоториснопвдогользойпринятыхвореание

международномоборотеторговыхтерминовподразумевприменениеобыч,обозначаемыхтв

соответствующимиторговымитерминами.

2Все.коллизионныенормы

ст. 1211 ГКРФносятдиспозитхарактер,посколькуивный

примененисключается, тороныдоговоразаключилидейств тельное

исполнимое

соглашениевыбореприменимогоправасоответствии

ст. 1210 ГКРФ.Обэтом

недвусмысленноговоритзаго

ловоккомменста,котпьиируемойрыйд,чтоеркивает

содержащвнейколлизионныенормыприменяюесялишьотсусоглашетссттвииярония

выборепра.Всвязиэтаотсутствием

п.п. 3

- 8ст. 1211

ГКРФспециукназаниялього

диспозитивныйх

арактерсоответствующихколлизинормнеможетнныхлкаковаться

намерезакопрнимпоедатьдействиеляративное.

Кртположения, гоме

ст. 1211 ГКРФносятбщийхарактерпоотношениюспециальным

коллизионнымнормам

ст.ст. 1212

- 1214 Кодекса.Поэтомуеслиопределенныйдоговор

одновременнопопадаетсф руйствиякак

ст. 1211 ГКРФ,такиспециаколлизионнойьной

нормы,топрименениюподлежитпоследняя.Вкачествепримможнопривестирадкуплиговор

-

продажинедвижимогоимущес

твасм(.

подп. .1ст2.1211

и ст. 1213

ГКРФ)илидогпо,дрядавор

заключенныймеждупрофессподрядчфизическимональнымицком

- потребителемсм(.

подп. .5ст2.1211

и п.ст2.1212

ГКРФ).

Вотличиеправил

ст.ст. 165

и 166 ОсновгражданскогозаконодательстваСССР1991.,

применякдоговорам,заключеннымшихсямарта1 2002г.положени,

я ст. 1211

ГКРФне

предусматрразличногоколлизионнрегулирваютвнешнеэкономическихваниягосделок

сделок,котаковыморые

инеявляются.Вэтомпроявляетсяобщаятенденцияотказа

использовакатегоривнешнсделкиеэкон,котораясфомичрмироваласьсовескойтский

периодкакэлементрежимагосударствемонопвнешрговлилииненойзнакома

большинствузарубежныхправо

порядков.Дантеннашлааяденциясвогичзавевскоершние

ходезаконодательнойреформы2013г.когда, изроссийскогогражданскогозаконодательствабыли

исключпослнормы,содержавшиедниеныэтоп нятие(

п. ст.3162

и п. ст.21209

ГКРФв

первоначальнойредакции).

3В. п.ст1.1211

ГКРФсодержитсяобщееправило,чтокдогприменяетсявостраныавоу,

гденамоментза

ключениядоговнахместожрадитилиосновнельствасяместдеятоельности

стор,котораясуществляетныисполнение,имеющеерешающеезначениедлясодержания

договора.Этанормасвидетельствуотом,чтоцентразначопределенияяьноениетдоговорного

статутавотсутсоглашствиепронименимомправеимеетятакназываемаятеория

характерногоисполнения

(characteristic performance,

charakteristische Leistung),которая

зародиласьвсерединеXXв.вШвейцариинастоящеевремяполучилаширокоерас

пространение

вмеждоговорахунаринациональномзаконодательстведныхразныхстранмира<1>.

--------------------------------

<1>См.:

ст. 4

РеглаРиI;мента

ст. 4 Римскойконвенции1980г.праве,применимом

догобязательствамворных;Г

аагская конвенция 1986г.оправе,применимомкдоговорам

междкуплинародной

-продажитов;Г ровагская

конвенция 1955г.оправе,применимомк

междкупленародной

-продажетоваров;ст. Закона117Швейцариимеждунарчастномдном

правеидр.Подробнееисторразвитиираспросческом

транентеорхарактерногоии

исполнениясм.Асосков: .В.

Коллизирегулировад нноеобязательствворныхие

.М., 2012С .

.

382 - 385.

Даннаятеорияисхизтого,чтодляитпределпримеправанеобходимониямого

установить,исполнениекакогообязатимр шающееетльствазначениедлясодержаниядоговора

(характеризуетдоговоропределенноговида)Такое. обязательство

ляетсяпомощью

следующобщихправ<2>:ихл

--------------------------------

<2>Описанныйподходиспользуетсятакжевзападноевропейскихстранах,см.: Giuliano M.,

Lagarde P. Report onкоммthe Convention on the law applicable to contractual obligations (

ентарийкст.

4Римскойконвенции,разделПод3). примененииобнеетеориихарактерногоисполненияза

рубежсм.Ас: А.Во. сковм

Коллизионнрегулировад обязательствворныхие

.С. 368

- 381.

- еслидогпорвтооднрждаетлькоосновнбязательство, ,естестве,именегонно

исполнениебудетсч татьсямеющимр шающеезначениенапример( ,обяздательствоителя

договодар<3>);ения

--------------------------------

<3>Данноеправилобудетприменимоситуации,когдоговордаявляетсяренияреальным

договором,вступающимсилумоментапер дарителемщидачиодаряемому.

- еслидогпоросновныерождаетобяз

ательствауобеихсто,продичемонизявляетсяихо

денежным,адругое

- неденеж,тоакце,какправилон,делымтнисполненииетсянеденежного

обяза.Эобъясняетсяоельстватем,чтоисполнениеденежногообязатобычноельствазя

назватьимеющимрешаю

щеезначениедлясодержаниядог,посколькуворауплатаденежной

суммыявляетсявстречнымпредоставлением,типичнымодинаковым( )дляразличныхвидов

гражданско-правовыхдогово.Нап,классификацияротивгражданско

-правовыхобязательств

оснучетеовахана

рактнеденежнрисполнениятик,котрадикальнымгобразом

различаетсявзависимотвидадоговораобязательство(стипередсобственностьтов р,

первевовременноещьдатьвладениепользование,выполниоказатьработу, услугу.п.).

Соответственно,иметакоенеденежнтельствонобязхарактеризуетопределенныйвид

гражданско-правовогодоговора,иегоисполнениесч тамеющимрешающеетсязначениедля

содержаниядоговоранапример( ,обязательствопродавцадоговорекупли

-продажи,арендодателя

- вдоговарен,подрерядчикаы

- вдогпоиворедрядат..);

- еслиосновныеобязательстваобеихсторонносятде характережный,необходимо

определить,исполнениекакст экйронтыозрениямическойчкивыступаеткачестве

вознаграждения.Тогдаиспол

нениеосновногообязательствадругойсторонойбудет

характеризовдоговорим шающеетьзндлячениееготьс держания.Например,вдоговоре

займавкачествознагражденияыступуплачиваемыеютемщикомпроцентызапользование

суммойзайма:изэтого

ледует,чторешающеезначениедлясодержаниядоговораимеет

исполненосуществляемое, заи.модаВдоговорестрахованияцемстраховаяпремиявляется

вознаграждениемым,уплачивстрахователемпр доставленстраховщстраховогоикоме

покры,поэтомурешия

ающеезначениедлясодержаниядоговораимеетисполнение,

осуществляемоестраховщиком.

4Важно. обратитьвнимание,чтос ответствииобщимправилом

п. ст.11211

ГКРФ

привязосущнкмеаствляетсяи туполнениягобязательства,котохарактеризуетдоговорое,

акместужительстваилиосновномуместудеятельнстор,котсуществляетоныстирая

исполнениеэтогообязат< льства

4>Еслив.качествеприммывозьмемдоговорракупли

-продажи

междугерманскимпродавцомроссийскимпокупат,которыйпредусмлемдоставкутривает

DDU ПравилМеждународной

товназавпокупателяраднапример( ,вМосквуусловиях

торговойпалатыисполь

зовнанцимеждуюональторговыхнтеа;далеемиодныхов

-

Инкотермс2010),тообщееправило

п.ст.11211

ГКРФбукадет

зыватьнаприменениеправа

частномправе.Напротив,североамеколлизпршавеикраспроннрокскоомстраненм

подход,основанныйнапримененииправапо ступолненияхарактерногообязательствасм(.

§

191,Второго195,сводазаконСША1961972г.конфликтномв праве)О.различияхмежду

европейскойисевероамтрактеохарактерногоририивкаисполнениянскоймисм.также:

Асосков.В.

Коллизирегулировад нноеобязательствворныхие

.С. 394

- 402.

Понятиеместажитотнльокситсяфизическимлькотвалицам.Согласно

п.ст1.20

ГКРФ

местомжительствапризнаместо,гдефизтсялицопостоянноческоеилипр имущественно

проживает.Еслифизлицоосуществляетческоепредпринимательскуюдеят

ельностьиосновное

местотакдеятельностийнаходтерриторииинойтсястраны,нежелистраныместатория

жи,тпредпочтениеельстваобщемуправилуследуетотдаприменениюпраьстр,ваны

которнахосновндитсяйместдеятфизическоельности

голица

- предпринимателя<5>.

--------------------------------

<5>Этотакжебудетсоответствоватьподходам,принятымзарубежом,см.:

ст.

19 (1)

РеглаРиI,мента

ст. 4 (2)

Римскойконвенции1980г.праве,применимомдоговорным

обязательствам.

Вотношенииюридическлицобщееправилох

п. ст.1 1211

ГКРФпредусматривает

возможнотолькопримененияправастр

ны,гденаходитсяосновнместдеятоельности

юридическоголица.Основноеместодеятимеетльностив

ГК РФкакой

-либоспециальной

легальнойдефиниции.Важнообратвниманиенато,чтотьданнаяпривязканеявляидетсянтичной

формулепри,котораярепленияисподопределеньзуетсяличнюридическогозаконалицая

в п.ст.11202

ГКРФ<6>Болеетого,еслииспольз. историческоелкованиевать, следу т

обратитьвниманиенато,что

ст. 166 ОсновгражданскогозаконодательстваСССР1991.пускала

применеправастркпоосновномукиеыместудея, ельностиакпоместуучреждения

стордого, ныднаковозможностьраприменения

привязкиместуучрежденияюридического

лицабылаисключенапринятиикомментируемойнормы.Сучетомэтогобылоневерным

счи, основнтатьместдеятоюридичельнолицавсегдаовпадаеттиместомкого

государственнойрегистрации<7>.

--------------------------------

<6>Всилу

п.ст.11202

ГКРФличнымзакономюридичелицасчитаетсяправокоготраны,

гдеучреж деноюридическоелицо.Аналогичнымобразомбылоневернымотождествлять

основнместдеятоюридическльностимцанахстого.Всоответствиигождения

п.ст2.

54 ГКРФместонахожденияюридическоголицаопределяетсяместомсударственной

реги,т..совпадаеттрациисличнымзакономюридическоголица.

<7>Ксож,таошибкалениюкая,оснонавтоманнаятическом

отождествленииосновного

местадеятельностиюридическогоцасударственнойрег,истрациисовершаетсягда

отечествеарбитражнойсудебнойи практике.См.напр, .:

Постановление ПрезидиумаВАСРФ

от16.06вкото.2009СудпранглийскоеениломN право2088/09,поместуг дарственной

регистрациикомпаннесмотрянато,чтообстоятельствзиде едовало,чтоисполнительный

органанглийсккомпаниинахвРоссииоткудался,й велееоснаськовнаяммерческая

деятельностьвместе( темнужноотметить,чтовданномделеспорныйдогв змездноговор

оказанияуслугбылзаключендомарта1 2002г.,потомуприменениюподлежаправили

а ст. 166

ОсновгражданскогозаконодательстваСССР1991., прыеускалиопределениири

договорногостатутапримене

ниеправапоместуучрежденияюридическоголица).

Понятиеосновногоместад ятеявлвроссийскомьнояетправепроекциейятикатегории

(principal place of business),котораяактивноиспользуется,

оснковногоммерческогопредприятия

например,вдокументах

КомиссииООНпоправумеждународнойторговлиЮНСИТРАЛ( ) <8>.

Использиногсловесобознваэткиеоатегориийченияв

п.ст.11211

ГКРФсвязанотем,

чторусскийпереводтермина

place of business каккоммерческое" предприятие"признается

неудачныммногимиросспециалистамиийскими,поскэтруссольерминтрадиционнокуий

испвользуетечесграждатправесявенсовнском

ершенноиныхсмыслахдляобозначения

либонекоторыхразновидсубъектовправа(ноститарныепр ),дприятиялибойособъектовых

правапредприятимущественного( какразновидностькомплекса) <9>.

--------------------------------

<8>Вчастно,вВенстикой

конвенции ООН1980г.одоговорахмеждкуплинародной

-

продажитоваров,участницкоторявляРо.ессияййтся

<9>См.ЗыкинИ: .С.Внешнеэкономическ

иеопе:правоипрактикации.М., 1994С. 72 .

- 73;

Онже.Договорвнешндеятельностиэкономической.М., С1990.Международноечастное12;.

право:Учеб.Отв/.ред.Г.К.Дмитриева.М., 2004С. 364..

Такимобразом,длятолкованиясодержащегося

п.ст1.1211

ГКРФпонятияосновногоместа

деятельностиследуетобракпонитьсякатегорийманиюкоммерческое" предприятие"

(place of

business) иосн" ковноеммерческоепр "дприятие

(principal

place of

business) вдокументах

ЮНСИТРАЛ.

В п. ст."h"4

КонвенцииООН2005г.обиспоэльзектрос ваобщенийииных

междоговорахунар<10>указывается,дныхчто" ммерческоепредприятие"означаетлюбое

место,вкоторомсторосохрненосаврящеехарактераменногопредляприятие

осуществленияино

йэкономическдеят,чемвремльнпредосйнноетоваровиставлениеили

услугизконкремес". таного

--------------------------------

<10>Россиянеявлучастницейетсяэтой

Конвенции.

ДокументыЮНСИТРАЛисложившийсяподктолкоход<11>идетельствуютаниюо

том,чтоакцентдолжсделанбытьнафактическместеведдеоперлния,выханемаций

формальномместегосударственнойрегистрации

юридическл местецалинахожденияго

комп,укавучредительзанннииокумеСлед<12>н,такыхо. ватммерческоельно

предприятиеможетвозникнутолькотомместе,гдеучастникьмеждународногооборотареально

осуществлсвкоммерческуюдеяеттельность

,т.е.втомместе,черезкотороезаключаются

договорыстретьимилицами/илипредпринимаютсядейств,необходимыедлясполнения

принятыхнасеобязательств.Тогп сндковнымммерческимпредприятиемследует

пониматьместо,откудапроисходитцентра

лизованноеуправленпрактикеделаком:напании

дляегообознтакжч используетсячстониявыражениеголовной" офис".

--------------------------------

<11>См.Сборник: ЮНСИТРАЛпопрецедентномуправу,касающемуся

Конвенции

ОрганизацииОбъединенныхНацийомеждкупленародной

-продажетоваров.

Ст. 1 . Rn. 13.

Подпризобкоммерченееакахпредприятиясм.А: сА.Вкогооскконвенция.ВенскаяООН

1980годоговорахдамеждкуплинародной

-продажитоваров:Постатейный

комментарий к

пол,определяющимжениямсф имененияу.М., 2013.

<12>Например,из

п.ст.31

ВенскойконвенцииООН1980г.договорахмеждународной

купли-продажитоваровпрямоследует,чтонациональнпринадлестог(ражоня данствоность

физичл мцаесучреждекюридическогото лица)непринимаетсяияво

вниманиепри

толкованиикатегорпредприятиекоммерческое" стороны".

5Входе. законодатереформы2013г.быуточненол,чтьнместжительствайилиосновное

местодеятельнстор,котсуществляетоныстираярешх(ающееракт)исполнение,следуетр ое

определятьположениюнамоментзаключениядоговора.Поэт, солиответствующеему

местоизменитсяпослезаключениядоговоранапример( ,сторона

- физлицопереедетческоена

постоянноеместожительстводругуюстр),аизменениекнупообщемуправил

унедолжно

повлиятьнаопределениедоговорстатута.Даподходныйбусловленгостремлениемне

допуститьизменениядоговорногостатутапослезаключедоговора,чтобылонияеудобнымпо

крайнодноймердляеизстоипронтиворечилобыееразумныможи

даниям.Имеютсявсе

основаниядляпримененияэтогоподхов тношениидругиханормко ментируемой

статьи,в

котакжеорыхисп

ользуетпривязкамежительстватуилиосновномуместудеятельности

стороныдоговорасм(.

п.п. 6 - 8ст. 1211

ГКРФ)Данное. решениепроблемымобильногоконфликта

соответстсложизарубежнымвподходауетшимся<13>.

--------------------------------

<13>См.напр, .:

ст. 19 (3)

РеглаРиI.мента

6Целью.

п. ст.2 1211

ГКРФявляетсяоблегчпримент характерногониеорииния

испо:заложеннаяненияв

п.той1жестатьи

общаяформулаполучаетудобконкретизациюую

применитекопределеннымвидграьжданско

-правовыхдогов.Приэтслучаеровм

отсутствияспеципркакомвилльных

-товидедоговораположениях

п.п. 2 - 8комме нтируемой

статьи судимеетвозможностьвернутьсякобщейформуле

п.ст1.1211

ГКРФ<14>.

--------------------------------

<14>Например,дореформы2013г.отсутствовалиспециаколправилаизионныеьные

отношениидогвозмездноровказанияуслугдогобтчужденииворовисключительного

прнарезультатваинтеллектуальнойдеятельилисредствоостидивидуали

зации.

Вдоговорекупли

-продажистор,котораянойсуществляетхарактериспол, ноеение

считаетпродав,посегкнеденежноея цлькуисполнеденежномупротивостоитсполнению

покупателя(

подп. .1ст2.1211

ГКРФ)В.тожевремяследуучитывать,чтоеслипокупатель

услковиямнкретдоговорапринимасебясущнеденежныественныеобязат льства

(например,обеспечить

рекламуимаркетингтоварапродавцаопределеннойтерритории,атакже

продтоварноптьеделеннуюминимальнуюсумму),топодо,бныегкоторв ые

коммерчеспрактикеименнятодистрибьюторойвать,могутнеподпададейсткимивиеь

данногопр

авила,несмотряначтокупля

-пропределенногодажаколичестватоварабудет

являтьсянеотъемлемойчастьютакихдоговор<15>Такжео.иметьвбховви,чтодимоуля

договоровкупли

-продажи,заключаемыхнааукцио,поконкурсуилинабирже,в

п. 5

комменстатьиируемой

установленоспециаколправилоизионноеьное.

--------------------------------

<15>В

ст. 4 (1) (f) РеглаРикIдистрибьюторскиментадоговорампредлагаетсяприменять

правостраместунахожденияыдистрибьютора,непродавца.

Вдоговоредарениястороной,осуществляющейхарактериспол,выступадаритноеен еетль

(подп. .2ст2.1211

ГКРФ)Приэто.

меслиодаряемлицоподогповоружеп инимаеттвования

насебястрогиеобязанностипоцелевиспользованиюпожертвму,соблюдениек торыхвания

требуетотодаряемоголицасовершесложннаборадейств,иятогодоговорыкимогутей

оказзарадмкамиться

анногоправила,посколькурешающеезначениеисполнения,

осуществлядарителем,бужнстольочевидныммого.

Вдоговорахарендыиссудыстороной,осуществляющейхарактериспол,будетноеение

выступатьлицо,передающееимущвовр владениествомнное

пользование,

- арендодатель,

ссудодатель(

подп. 3

и 4п.ст.21211

ГКРФ)Данная. квалнеизменфикация,есларендатортся

будетвноситьаренднплатнеденежнойу,авюинформе<16>,посколькутакоенеденежное

предоставлениеарендаторавсеравноб

удетиметьхарактервознаграждения.Вмст стем

некоторыеразновиддоговорааребунподпадатьусыспециаколлрежимизионныйьный

ст. 1213 ГКРФ,установледлядоготворовннедошенииныйимуществаижимого.

--------------------------------

<16>Так,всоответствии

п.ст.2614

ГКРФаренднустанавливатьсяплатможета виде

предоставленияарендаторомопределенныхуслуг,передарендаторомрендодателючи

обусловленнойдоговвещибственностьромилиаренду,возложения

аарендатора

обусловленныхдоговоромзатратнаулучшениеарендованногоимущества.

Вдогпосторонойворедряда,осуществляющейхарактериспол,выступаетноеение

подрядчик,поскегнеденежноелькуисполнеденежномупротивостоитсполнензаказчикаю

(подп. . ст5.2 1211

ГКРФ)Дополнит. неденобязаезаказчикальнжпоыеностие

предоставлтехничзадания,такжеоказсниюого

аниюинсогодействияподряхо чику

выполнеработы,какправило,неисключаютияприменениярассматриваемойнормы.Однако

необхоучитыв,чтодтакихляимор тьзновидностейдогп ,воракакдрядастроительныйподряд

иподряднавыпроектныхолнениеиз

ыскательскихработ,в

п. коммен3 статьиируемой

сформулспецколировьныеалпризионные.авила

Вдогнаоказанворахразлие

чнроуслугфактическогодаиюридическогохарактера

стороной,осуществляющейхарактериспол,выступаетисполнительоеение

-

перевозчик,

экспедитор,финансовыйагент,банк,х анитель,страховщик,поверенный,комиссионер,агент

(подп. 6

- 16п.ст2.1211

ГКРФ).

Вдоговзалстороной,осуществляющейгаре характериспол,назвазалогодательоение

(подп. .17ст.21211

ГКРФ)Зд. необходимосьучитывать,чтомногиеключевыевопросы

правовогорежимазалогана( , ризалоговыхмероритеткредитопереддругимиедиторамиов,

обращениевзысканияреализацияпредметазалога)будутвыхозарамкидоговорногоитьстатута

ивх одитьвсферуйстпра, виаквещнымнияправамс(. ого

ст. 1205.1

ГКРФ),или

подпадатьрегулированиепроцессуальны

хнормпоместунахождениязаложенныхактивов

<17>.

--------------------------------

<17>Всвязиэтрекомендуетсянеподчинятьоговзалправуиногары,чеправому

страпоместунахожденияызаложенныхактивов,посколькутакоерасщеплениедоговорног

ои

вещногостатутовможетп сложныеродитьпрактическиепроблемыдлясторон.

Вдогповореручительствастороной,осуществляющейхарактериспол,выступаетноеение

поручитель(

подп. 18.ст.21211

ГКРФ)Е. статутлидогповораручительсбудетотличатьсява

отправа,примекоснобеспечиобязательствумомуимого(вному) ,товозникнетвопрос

разграниченсфдействиярыэтихдв

ухстатутов.Пообщемуправилустатутосновного

(обеспечива)обязательстваопрсодержнеисполнениемгоет, ательствакоторого

можетповлечьответственнпоручит,атакжусловия,принаступлениистьлякоторыхосновное

обязательствосчитаетсян

арушеннымдолжником.Всвоюочередь,статутпоручительства

определяетпределыответственностипоручит,атакждополнительныеуслля, блюдениевия

котребуетсяорыхдлявозникновкредитораправатр ниябванруч.Вмстиеятелюстем

сущнекоствуют

торыевопросы,которыезатруднотнозначитксфедльстиерействияно

одногоилидругогостатутанапример( ,вопростом,какиеедствазащитыдолжникаможет

использоватьпоручи,возпротиважаяребованийелькредитора) <18>.

--------------------------------

<18>Подробнеесм.: Rabel E. The Conflict of Laws: a Comparative Study. Vol. 3. Special

Obligations: Modification and Discharge of Obligations. Michigan, 1964. P. 356, 362.

7В. п.п. 3

- 8комменстатьиируемой

определеныдоговоры,ккоторым

еорияхарактерного

исполннеприменима.Тониясэнормытьявляютсяисключениемпоотнобщемушению

правилу п.ст1.1211

ГКРФ.

Всоответствии

п.ст.31211

ГКРФвотношетакихразндоговидностейиип ,ворадряда

какстроительныйподряд

навыпроектныхолнениеизыскательскихработ,применяется

результаты.Исполнениетакихдоговоров,какпра, сязаноилонебходимостьюучетабольшого

массиванормтехниче

скихправилпоместувыполненияраб.С впадениетдоговорногостатута

ипрапоместуваыполненияработснимаетсложн,связанобращстикныеормамсразунием

двухправоп.Крто,впроцессегомеядковвыполнениякрупныхпроектовподрядчикобычно

создает наместевыполненияработопределеннуютехнбазуинанимаетческуюспециалистов,

которыеследятзанадлежащимвыполнениработ,ч акжепредопрболемтесевязьнуюделяет

договораименносместомсозданиярезультатаработ.

Еслиработыпроводятсянатерр

иторииодновременесколькихстра,тоследуетно

ориентнапримеправароватьсястрна, территориииеныкоторвыполняетсянайиихбольший

объем.Ко меннорманеут,очняеткакойируемаякритерийнадлежитиспо яьзовать

определеосновместавыполногоия

ненияработ.Пред,чтовслучаетавляетсясомнений

предпочследуотдаеоимостномуниекритериюькакобеспечивающемунаибольшую

предсказуемостьиопред.Нслучайностьлеименноэтомкритерииделаетсяакцентпри

толкованиианалогичнойфразы

п.ст2.3

Венскойконвенции1980г.договорахмеждународной

купли-продажитоваров<19>.

--------------------------------

<19>Согласно

п.ст2.3

Венскойконве1980г. нприменяетсяеацкдоговорам,которых

восновном ввыполненииработыили

обязательствастороны,поставл

яющейтовары,заключаются

впредоставиныхуслуг.Отолкованиидае ормып йдробнеесм.Асосков: .В.

Венская

конвенцияООН1980года

одоговорахмеждкуплинародной

-продажитоваров.

В п.коммен4 статьиируемой

устан,чтвотношениивленодоговпростогораврищества

применяправостраны,гдесновномтсяосущдеятакогевтовариществальняет. стья

Невозможпримеобщправнеостьгонилая

п.ст1.1211

ГКРФпредопределяетсявданномслучае

тем,чтоисполнение,производимразнымисторонамидогтова( е),будетноситьищами

однопорядковыйхарактер,потомуневозможно

выделитустор,коотьсуществляетораяну

характериспол.С учитыватьнедуоеение,чтоеслипростоетоварищестбылообрз зовано

рубежом,гдеонопримеющимзнаетсясамостоятельнуюправоспособность(

становитьсястогронойажданско

-правовых отношений,атакжевыступатьистцомответчиком

суде),токнемуможетпримспецианятьсяколнормализионнаяьная

ст. 1203 ГКРФоличном

законеиностраорганизац,неявляющейсянойюрилицомдическимпоиностранномуправу.

В п.коммен5 статьиируемой

зафиксиспециравотношениильиладоговоров,е

заключаемыхнааукцио,поконкурсуилинабирже.Потребностьвспециализионномкол

регулированданнойразновдоговоровобъясняетсяидноститем,чтоэффективное

функцбионирование ржиилиаукционавозможнолишьтомслучае,когдавсовершаемые

сделкиподчиодномуправ.Болееяютсятого,в которыхслучаяприменениетеории

характернисполнениябылпростозатруднительнымгодлясделок,совершаемыхнабирже,

посквмоменльку

тсовершениясделкивыставлен( заявкинапродажуилпокупкуиактивая)

участторговможетнзнатьик, акоелицоприлипокупаетдаеттовар,следоват,неможетльно

предвидеть,какоеправобудетсчитатьприменаоснтеориияимымхарактерноговеисполне

ния.

Изсодержаниянормыостаетдоконцане,подлежитнымя лионаприменениювслучае,

когдалицо,неосуществляющеепрофессидеятельностьльнуюпроведениюаукционовили

конкурсов,оргате, изуетапдернзакупкувленныйтовараилиотборконтраг

ентадля

заключенияопределенногодоговора.Впользураспркомместранениянормынатакоготируемой

родаситуацииможновы ледующиеказатьаргументы.Во

-первых,логично,когдапредложения

всехучастниковтендераподчиненыодномуправ.Впротивномслучае

организаторутендера

сложнопровестикорректноесопоуставлениевсехловийпоступившихзаявок.Принахождении

участниковтендераразныхстр единправомкимнахббыудобнолосчитпрстранывоть

поместунахожделица,оргатендерниесли(язующего,

конечно,вконкурснойд кументации

организаторомте указдеранаприменениеноправадругойстраны)Во.

-вторых,конкурсная

документацияготовитсяпокупателем,которыйпровотен,потомудестественноитр

предп,чтонариентиложинаправость вана

аныпоместунахожденияпокупателя.Наконец,

применеправастрпоместуаниеахожденияыпокупавэтойситуациисоответствуетеля

разуможиданиямнетольымпок,ноупаучастникте,ляндеракоторыеос взнанно

направляютсвоизаявкииноспокупаранному

телю,стремясьтакимобразомвыходунарынок

другойстраны.Описаподходтакженныйаходитотражениевнекоторыхмеждународных

документах<20>.

--------------------------------

<20>См.:

ст.

8

(2)

(c) Гаагскконвенции1986г.правей,применимомдоговорам

междкуплинародной

-продажитовар,согласнок квтдогрпойворудлежитприменениюправо

страпоместунахождены

ияпокупате,еслидоговорбызаключенпя еимущественнона

усл,подготовлвияхпокуп,истраелтензунапрлыхемьтпокупателемтомвления

предложенобучастивконкурсе.См.такжи:п.яп. 78

- 80ОфициальногоотчетаА.фонМэренак

этойКонвенции

(Explanatory Report by Arthur Taylor von Mehren).

8В.

п.п. 6

-

8комменстатьиируемой

содержатсяспециаколлнормыизионныеьные,

посвященныедоговорамраспоряжеисключительнымиправамирезультатыии

интеллектуальнойдеятельсредстваиндивостидуа

лизациидог( вотношврамбъектовнии

интеллексобс).твенностиуальной

Этиправилапретерпелисущественизменеходезаконодательнойиоер формы2013г.В

первоначальнойредакции

ст. 1211 ГКРФнаданныедоговорыполноймерераспространялась

теорияхарактерногоисполнения,всоответствиикоторойлицензионномудогп ворудлежало

применеправостраместуниюахождениы

ялицензиара,кдогковоруммерчконцессиикой

- правообладателя(

подп. 16

и 10п.ст2.1211

ГКРФвпервоначальнойредакции).

Однудтаккочнколлизионнгостьрегулирдогвотнвваниягоровбъшектовнии

интеллексобсвызывалатвенностиуальной

большиесом.Длянекоторыхниядоговоровэтого

типапоменьшеймеренеубедительнымвыглядитвыводтом,чтоисполнение, решающеееющее

значениедлясодержаниядоговора,осуществименноправлицензиар(яетобл)Например. ,датель

вдогковореммерческой

концессииосновнакцентделойбязаннетсяпользователястях

произтоиливоказаниюароводствуиспользованиемг предоставленныхправообладателем

товарзнаковиинобъектовыинтеллекхсобс.Нетслучайновенностиуальнзарубежомво

многихсл

учаяхделаетсявыводпредпримененияочтитправапонахожденияльностисту

пользователяфр( ),неправообладателячайзи<21>Аналогичныепроблемы. возникают

отношениидоговорпредосключительставлениилиценз,которыхлицбиеннзиатретой

сеобязанноповыпупродукциипослицензвыплачиваеткутилицензиаруроялти,зависящие

отразмераполученндохода<22>Закон,чт.гопредложениемернозакрепколленизионнойи

нормыпримененииправалицензиадержалось,котсороевпроРеглкте

аментаРимI в<23>,

итогебылоотвергнутоиз

-заобрушившейсялавиныкритики<24>.

--------------------------------

<21>См.напр, .:

ст. 4 (1) (e) РеглаРиВIтом.жевремяустаннтадляовлениеговоров

коммерчконцессиипривязкиместунахождениякойпользователя, ицензионных

договоров - привязкиместунахождлицензнеизбежноповлечетнаяарапрактикесложн

ые

проблемыразгранэтихдвухидовдоговоровчения.

<22>Выводсомнительнпризнаниялицензиаралицом,осуществляющимстих рактерное

Болеептимавыгпримелядитьнымправастрна, территориииеныкоторой

осуществляетсяиспользованиесоответствующегообъекта

нтеллектуальсобствен. ностий

Вподдержкуэтколлизионйпривязкиможнослеаргументыйдующиести<25>.

--------------------------------

<25>Аргументывподаннойдержкуколлизионнойпривязкисм.: Fawcett J., Torremans P. Op.

cit. P. 567 - 568; De Miguel Asensio P. Op. cit. P. 215 - 217.

Во-первых,именноэтастранабудетименаиболеетьсвязьнуюсдоговором,посколькуна

еетерриториибудетосуществлятькоммерческаяиспользование( эк плуатация)объекта

интеллексобс. твенностиуальной

Во-вторых,следуетиметьввиду,чрядвопрос,связанныхдоговорамитношении

объектовинтеллексобс,будутвуальнойыхоенностизапределыитьоговорногостатутаи

императивнорегулироватьсястатутомисключиправаин( телстатутомлектуальнымьного) <26

>.

Такимпрабудетвыстуомправостр, редоставлятьныправохранубъектувующей

интеллексобственностиуальной

(lex loci protectionis) <27>Кчислувопр.,вховсферусовдящих

действиястатутаисключительногоправане(договста),тносятрнутаго

ся,вчастности,

доспособытупныераспоряженияисключительнымправомна( , равонекоторыхимерстран

допускаетолнисключительногоуступкуправаавтором

- физическимлицом),содержание

исключительногоправа( ,входящиеом исключителставчия

ьногоправа),срокего

действия,ограничеисключитеправанапример( я,услвыдачиьногоовияпринудительных

лицензий,атакжеиныеслучаи,когдаиспользовбъектаинтеллексобсниетвенностиуальной

допускаетсябезсоглправообладателясия) <28>.

--------------------------------

<26>Подробнеестатутеисключиправаин( телстатутелектуальномьного)см.напр, .:

СуспицынаМ.В.Коллизиорегулироваотнинтошеноесобсллекний:Дист.венностиуальной

...канд.юрид.наук.М., 2013.

<27>В

ст. 1207.2 проектаизмененийдополненийвГКРФсодержалосьразвернутое

регулстатутировсключиправание,однэтаельногоко

статья

былаисключенаиз

окончательноготекстаФедерального

закона от30.09.2013 N 260 -ФЗ.Врезультатесегодняэтот

вопросрегулируетсятолькооднколлизионнойстороннейнормой

п.ст.21231

ГКРФ,согласно

котоприиойзнаниисключитепррезуваинтеллектуальнойноготатдеятельностиили

насредствоиндисоотвидуализациимежтствииоговунарРоссийскойФедерацииромдным

содержаниеправа,егодействие,ограниченосуществления,порядокго защитыопредел ются

ГК РФроссийским( правом).

<28>Примерныйпереченьвопр,вховсфсовдящихеруйствиястатутаисключительного

права,см.

п.ст2.1207.2

проектаизмененийдополненийвГКРФ.

Применениекдоговоруправастрпоныступользовбъектаинтеллектуальнойния

собственности,какправ, ксовпадениюлооговорногоитстастаутута

исклюправа,чтоустраняетитесложнуюпрьн блего

муразграничениядвухколлизионных

статутов.

В-тре,стисключитатутьихправарядслучабудельнтрегтбоватьгосударственной

регистрациидоговорараспоряженииисключправозникающегоботельнымизнегоправа

илиобремененияобычно( этохаракт

ернодлягвотношвровбъпромышленнойктовнии