ЛЕКЦИИ ПО МЕЖДУНАРОДНОМУ ЧАСТНОМУ ПРАВУ

доц., к.ю.н. Кучер А.Н. 2021 г.

1

Предмет, система и метод МЧП

•Литература:

•Л.А.Лунц – Курс международного частного права в тех томах. Т.1, Т 2 (Т. 3 – процесс)

•Мих. Исаак. Брун – Международное частное право. М. начало 20 в.

•Учебник МЧП МГЮА под ред. Гал. Кирилл. Дмитриевой

•Учебник МЧП МГИМО в 2-х т. Под ред. Серг.Ник. Лебедева и Ел.Вит. Кабатовой. Т. 1 2011 г.

•Комментарии к разделу 6 ГК под ред П.В. Крашенинникова. 2010 г.

•А.В. Асосков – Основы коллизионного права. Коллизионное регулирование договорных обязательств. М. 2012

•Предмет, которым будем заниматься. Термин МЧП – 1834 год, американский ученый Стори (Комментарии конфликтного права). До этого – в основном «коллизионное право» - термин, встречающийся и сейчас и в некотором смысле более четко передающий специфику предмета отрасли. Смысл смены названия:

•подчеркнуть тип коллизии,

•с точки зрения ряда ученых в предмет МЧП входят вопросы наднационального урегулирования ряда отношений (Н: ВК о договорах международной купли-продажи товаров),

•национальное материальное (не коллизионное) право, устанавливающее статус иностранцев

•Международное частное – так частное или международное? (Брун)

•

2

Предмет, система и метод МЧП

•Международное?

•Не между государствами, т.к. нет норм, которыми государства обязались руководствоваться в отношениях друг с другом. Но в то же время и не между государством и индивидом, то есть не так, как в публичных отраслях права. Но и не между индивидами (не частное?)

•Более того, основная проблема МЧП – национальный характер МЧП, мало наднациональных (международных) норм

•Безусловно предмет МЧП тесно соприкасается с предметом МПП и предметом иных публичных отраслей права

•Граница между частным и публичным правом всегда подвижна, а особенно в сфере международного оборота. Пример:

•советский правопорядок с монополией внешней торговли и плановым хозяйством на основе межправительственных соглашений – все отношения в сфере международной торговли в широком смысле слова были публичными и регулировались нормами публичного права, в том числе МПП – соглашения между государствами. Ленин - Мы ничего "частного" не признаем, для нас все в области хозяйства­ есть публично- правовое, а не частное

•Публично правовые ограничения в сфере внешней торговли – ФЗ № 164-ФЗ Об основах гос. регулирования внешнеторговой деятельности (тарифное, нетарифное регулирование, лицензии, специальные меры)

3

Предмет, система и метод МЧП

•ТЗ – МЧП не существует как самостоятельной отрасли, ее предмет входит в МПП т.к.:

•так как за каждым индивидом стоит государство (Крылов, Пилле – 18 век) и, решая вопрос

оприменении того или иного права, государство исходит из соображений собственного суверенитета и интересов и черпает основу для такого решения в отношениях между государствами. Критика – Брун:

•нет интереса государства в решении, право какого государства применять при решении вопроса о возможности заключения барка,

•нет межгосударственных конфликтов,

•нет международных норм и даже принципов, кроме единственного принципа – нельзя не применять иностранное право)

•так как основным источником являются международные договоры, создаваемые в рамках публичного права. Далеко не единственный источник МЧП. Более того, вопрос – сфера ли это МЧП, так как нет коллизии.

•Так или иначе решая вопросы МЧП каждое государство проводит свою внешнюю политику, выражает отношение к международному сотрудничеству (Пример: личный статут физического лица - подход стран эмиграции (закон места жительства) и стран иммиграции (закон гражданства), непризнание права частной собственности за советскими гражданами)

•Не международное, а с иностранным элементом

4

Предмет, система и метод МЧП

•Частное?

•Не устанавливает норм, регулирующих отношения между частными лицами.

•К пользе государства.

•Предписания судьям.

•Императивный метод регулирования (Брун – публичное право).

•Тем не менее – частное, так как касается в конечном итоге частных лиц и их частно-правовых отношений, являющихся основой для МЧП

•Право? Государство не устанавливает норму поведения, то есть не творец права, а определитель права. Усмотрение государства, допускать ли чужое или свое право.

•Предмет МЧП как отрасли права – частно-правовые отношения с иностранным элементом, но МЧП их не регулирует, а помогает найти право, их регулирующее

•Почему вообще вопрос возникает – в чужой монастырь со своим уставом не ходят? Строго территориальный подход?

•Защита собственных граждан – распространение своего статута на случаи, когда свои суды решают вопрос плюс надежда на взаимность, когда чужие суды будут решать вопрос, хотя предписать чужим судам нельзя

•Общее чувство справедливости

•Нельзя отказать в защите прав иностранцев, ное сли защищать, то понимать, возникло ли, существет ли, по какому праву? Н: Доверенность, выданная за границей, потеряет смысл, если не сможет быть выдана по нашему закону (например, с приведением в нотариальную форму). Наследование имущества на территории иностранного государства, которое вдруг признает не сыном, так как брак родителей не по их закону

5

Предмет, система и метод МЧП

•Применение иностранного права – всегда воля государства (теория вежливости – Ал-р Ал- рович Пиленко. Очерки по систематике частного межд. Права. М. 1911.), но нельзя отказаться применять

•Когда возникает вопрос о применении того или иного права – нет в чисто внутригосударственных отношениях. Должен быть некий иностранный элемент – субъект, объект, юридический факт

•Договор с иностранным субъектом – правосубъектно ли лицо? Дееспособно ли? Какое право регулирует договор? А обеспечение? А уступку?

•Доверенность, выданная на территории иностранного государства

•Приобретение объекта недвижимости иностранцем на территории России? А строительство?

•Заключение брака с иностранцами

•Коллизия при наличии иностранного элемента, так как:

•несколько государств претендуют на урегулирование отношения с иностранным элементом и (государство суда и государство иностранного элемента (-ов))

•эти отношения с иностранным элементом регулируются по-разному в данных государствах

•Могут быть коллизии между двумя иностранными законами (Н., наследование в России (где наследодатель имел последнее место жительства – ст. 1224 ГК. Но наследник ли? – н: если усыновленным иностранными родителями в третьем государстве, а если завещание?)

•Выбор права в ситуации коллизии – задача МЧП.

6

Предмет, система и метод МЧП

•Коллизионное законодательство – тоже национальное и неунифицированное

•коллизии между коллизионными нормами. Например – правоспособность – по личному закону, а личный закон – закон постоянного места жительства (Англия, Норвегия, часть Латинской Америки) или гражданства Германия, Италия, Япония, Турция) или смешанный закон (Россия – гражданство, но на иностранцев у нас – наш закон). Брак – форма и порядок

– по месту совершения барка. Условия вступления – по гражданству (ст. 156 СК). А некоторые страны – по постоянному месту жительства. А некоторые – по закону места совершения акта (США). В прошлом веке - брак – церковный и гражданский. Французская статья, «Барышни, берегитесь болгар», так как во Франции – гражданский барк, а в Болгарии – церковный –

•Предписание для своего суда. Арбитры? Выбор сами и не права, а норм.

Переговоры по унификации коллизионных норм, но пока точечный успех (например, Кодекс Бустаманте – 1928 г. – унификация МЧП на территории Америки – малое признание, много оговорок, гаагская конференция по МЧП – постоянно действующий орган с 1955 г. Ряд

конвенций – КОНВЕНЦИЯ о ПРАВЕ, ПРИМЕНИМОМ К ДОГОВОРАМ МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ- ПРОДАЖИ ТОВАРОВ Гаага, 1986 г., ) КОНВЕНЦИЯ О ПРАВЕ, ПРИМЕНИМОМ К ДОГОВОРНЫМ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ (Рим, 1980 г.), замененная регламентом Рим 1

•Если нет коллизии - Если отношение урегулировано международным обычаем или договором, то нет коллизии вопрос: правоотношения, урегулированные международным обычаем или договором – являются ли предметом МЧП.

7

Предмет, система и метод МЧП

•Разные вещи – выбор права и компетентный суд/арбитраж определение, кто компетентен рассматривать спор, процессуальная правоспособность, процедура установления содержания иностранного права, судебные поручения, приведение в исполнение иностранных решений – тоже задача МЧП. Не все признают процессуальное право с иностранным элементом предметом МЧП. В любом случае – предмет науки.

•Вопрос – являются ли предметом МЧП отношения, урегулированные гражданско- правовыми нормами, применимыми к иностранцам. Правоспособность иностранных лиц – предпосылка коллизионного вопроса. Не во всех странах предмет МЧП. Лунц – нет, Перетерский – да. В любом случае – предмет науки.

•Разные вещи – правоспособность иностранных лиц и коллизионная привязка. Может быть национальный режим в части правоспособности, но применение по большей части своего закона, может быть наоборот. Может быть применение иностранного закона к своим (наследование по последнему месту жительства – ст. 1224 ГК)

•Входят ли в объем предмета МЧП семейные и трудовые отношения с иностранным элементом

•МЧП – отрасль частного права, содержащая материальные, коллизионные и процессуальные нормы, применимые к отношениям с иностранным элементом

8

Предмет, система и метод МЧП

•Уголовное, налоговое и административное право территориальны не может быть коллизии. Зона соприкосновения с гражданскими правоотношениями, в том числе с иностранным элементов –Н: акты государственных органов (невыдача лицензии, эмбарго) – но здесь нет МЧП, так как нет коллизии, а есть вопрос значения актов иностранного государства в качестве юридических фактов

•Система МЧП – общая часть (предмет, доктрины, коллизионная норма) и особенная часть (правоспособность иностранных субъектов, собственность, обязательства, интеллектуальная собственность, наследование, семейные отношения, трудовые отношения, международный гражданский процесс)

•Предмет МЧП в иных странах – Франция широко (включая вопросы въезда иностранцев и проч.), Германия – только коллизионное право (плюс часть гражданского процесса), Англо-американские страны – процессуальный подход (когда суд может применить иностранную норму)

•Особое значение сравнительного правоведения (пример: иммунитет государства, коллизия между коллизионными нормами), но у сравнительного правоведения иная цель (ср. покупатель)

•Методы МЧП:

•Коллизионный

•Унифицированного регулирования

•Прямого регулирования

•Автономия воли

9