Адвокатура учебный год 2023 / Рудаков А. А. - Роль адвоката в определении сути и судьбы гражданского дела

Раскрывая методику составления искового заявления и подачи его и других материалов дела в суд, мне придется остановиться на некоторых теоретических моментах, без знания которых невозможна деятельность адвоката. Согласно ст. 3 ГПК РСФСР, всякое заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законом, обратиться в суд за защитой нарушенного или оспариваемого права или охраняемого законом интереса. Правовым средством обращения в суд является иск. Единственным законным способом предъявления иска в гражданском процессе является исковое заявление, составленное по строго определенным условиям и подаваемое по правилам, установленным гражданско-процессуальным законодательством. Иск – это взаимосвязь гражданского и гражданско-процессуального права, то есть материального и процессуального права. Материальная сторона иска является предметом процессуальной стороны. Иск имеет свои элементы: содержание, предмет, основание. Содержание иска, являясь его процессуальной стороной, представляет систему требований к суду, выраженную в просительной части искового заявления. Содержание является и основным критерием деления исков на виды:

1) Иски о присуждении – это иски с требованиями истца о восстановлении нарушенного права путем предъявления требования к ответчику о совершении определенных действий или воздержания от совершения действий. Обычно это иски о взыскании долга, о нечинении препятствий в осуществлении права пользования квартирой и т.д.

2) Иски о признании – это иски с требованиями истца к суду о подтверждении существующего юридического правоотношения при отрицании его ответчиком (положительный иск), или, наоборот, о подтверждении отсутствия такого правоотношения при доказывании ответчиком его наличия (отрицательный иск). Например, положительный иск – иск о признании права собственности, отрицательный иск – иск о признании сделки недействительной.

3) Иски о преобразовании – это иски об изменении юридических правоотношений, то есть суд своим решением констатирует факт их динамики. Это иск о расторжении брака, о лишении родительских прав и т.д.

Предмет иска – это материально-правовое требование истца к ответчику в исках о присуждении, в исках о признании и преобразовании – само гражданско-правовое отношение. Предмет отражается в исковом заявлении в части изложения обстоятельств дела. Основание иска – это конкретные юридические факты, на основании которых истец формулирует свои исковые требования. Например, истец, понесший убытки в результате дорожно-транспортного происшествия в виде больших повреждений своей легковой автомашины по вине ответчика, при предъявлении иска будет ссылаться на происшедший факт с подтверждением соответствующих заключений. Все элементы иска взаимосвязаны между собой и образуют единое целое. Рассмотренные теоретические моменты помогут адвокату хорошо ориентироваться при составлении искового заявления. Как представитель стороны, адвокат подтверждает свои полномочия удостоверением, ордером, выдаваемым юридической консультацией. Согласно ст. 126 ГПК РСФСР, исковое заявление подается в суд по установленным правилам подведомственности и подсудности гражданских дел и должно содержать следующие данные (реквизиты):

1. Наименование суда, в который подается заявление, – указывается в правом верхнем углу фразой, например, “В Петроградский федеральный районный суд Санкт-Петербурга”;

2. Наименование истца, его местожительство, или, если истцом является юридическое лицо, — место его нахождения, а также наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем. После рассмотренного первого пункта эти данные указываются на следующих строках: “Наименование истца” и “Адрес” в зависимости от субъектного состава (также и о представителе).

3. Наименование ответчика, его местожительство, или, если ответчиком является юридическое лицо, то место его нахождения. Данные указываются после информации об истце по строкам “Наименование ответчика” и “Адрес”.

4. Обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие изложенные истцом обстоятельства. Это самая важная часть искового заявления, от правильности составления которой может зависеть чуть ли не весь процесс по делу. Эта часть начинается с указания крупным шрифтом слов “Исковое заявление”. И хотя, согласно ст.126 ГПК, цена иска в случае его оценки стоит на предпоследнем месте искового заявления, по сложившейся практике она указывается после вышеупомянутого заголовка. Далее указывается факультативный заголовок “Размер госпошлины” и ее размер. И только после этого наступает раздел искового заявления по изложению сути обстоятельств дела с приведением доказательств, подтверждающих излагаемые факты. В этом разделе следует учитывать некоторые психологические и тактические моменты. Поскольку, согласно ст. 14 ГПК РСФСР, одним из основных принципов гражданского судопроизводства является состязательность и равноправие сторон – это значит, что и истцу, и ответчику предоставляются равные процессуальные права и гарантии, а также возможности для защиты своих интересов. Суд является своего рода арбитром, разрешающим в установленном процессуальном порядке возникший спор. Исходя из вышеизложенного, и в соответствии со ст. 127 ГПК, исковое заявление подается истцом в суд с копиями, количество которых должно быть равным количеству ответчиков и иных лиц, участвующих в деле. Кроме того, согласно этой же статьи, по наиболее сложным делам судьям предоставляется право обязать истца предоставить копии документов, приложенных к исковому заявлению. Это императивное для сторон и диспозитивное для судей правило установлено, на мой взгляд, для предоставления ответчику возможности подготовиться к судебному разбирательству в виде предъявления встречного иска или отзыва на иск, либо выдвижения аргументированных положений для опровержения позиций истца путем устных замечаний, так как ответчику предоставляется к тому же копия искового заявления. Поэтому, адвокат при составлении этого раздела искового заявления уподобляется искусному шахматисту, способному точно определить и рассчитать сразу несколько ходов своего противника в будущем. Адвокат должен уметь по материалам дела определять слабые места позиции истца, о которых знает ответчик, предусмотреть, какие аргументы по этому делу может предъявить оппонент, какие из них могут привести к проигрышу, а какие аргументы ответчика можно обратить против него же. Состязательность сторон представляет собой не только борьбу аргументов и доказательств, но и умов, интеллектов сторон. Умение по теоретическим и практическим конструкциям материалов дела заранее предвидеть поведение сопредельной стороны – истинное искусство высочайшего профессионала. Поэтому, при составлении этого раздела должно быть продумано каждое предложение и каждое слово. Этот раздел должен быть безупречным до такой степени, чтобы другая сторона, изучая его, не смогла найти ни одного противоречия и никакой зацепки. Если все-таки по обстоятельствам дела, по мнению адвоката, имеют место слабые стороны, необходимо не указывать о них в исковом заявлении, не искушая другую сторону. Адвокату нужно не только предсказать и предугадать реакцию другой стороны на изложенную позицию, подготовив запасные аргументы, но и предусмотреть, какие неожиданные сюрпризы могут возникнуть и в любой момент быть готовым к отражению логическими конструкциями и доводами при наступлении такого случая. Таким образом, этот раздел должен содержать необходимые и полные данные по предшествующим возникшему спору моментам в хронологическом порядке с подтверждением каждого указанного факта убедительными мотивами и весомыми, неопровержимыми никакими доводами доказательствами. Адвокату следует предусмотреть возможность изложения не всех доводов, оставив на запас для судебного разбирательства, чтобы “раскрыть карты” в самый неожиданный для своего оппонента момент.

5. Требование истца — в этой части (разделе) истец излагает все требования к суду, удовлетворение которых, по его мнению, приведет к защите нарушенных прав. Обычно эта часть излагается следующим образом: “На основании вышеизложенного, и, руководствуясь ст. ст...( ссылка на нормы, положенные истцом в обоснование в обоснование своих требований), истец просит суд…”. Но здесь возникает один дискуссионный вопрос. В ст. 126 ГПК РСФСР нет императивного требования, в отличие от арбитражно-процессуального законодательства, обязывающего сторону указывать в исковом заявлении при изложении своих требований ссылки на конкретные правовые нормы. Однако практика складывается иначе, и во всех исковых заявлениях указываются ссылки на нормы права. Поэтому нет однозначного ответа на вопрос: может ли судья оставлять исковое заявление без движения по мотивам неуказания, например, истцом при изложении своих исковых требований ссылок на конкретные нормы? Статья 130 ГПК РСФСР, отсылая к ст. ст. 126 ГПК РСФСР и 127 ГПК РСФСР, позволяет судье в установленных случаях своим определением оставлять исковое заявление без движения до устранения допущенных нарушений. Однако, в вышеуказанных статьях не упоминается в качестве основания оставления искового заявления без движения неуказание ссылок на конкретные нормы. Это значит, что вынесение судьей определения об оставлении искового заявления без движения по такому основанию является незаконным. Тем не менее, подачи частной жалобы на такое определение я не встречал.

6. Цена иска – как я уже ранее обращал внимание на то, что эти данные обычно указываются после слов “Исковое заявление”;

7. Перечень прилагаемых к заявлению документов – это последняя часть искового заявления перед подписью подающего его лица. Этот раздел (часть) корреспондирует с четвертым разделом и с ним взаимосвязан. В этом разделе указываются многие доказательства (особенно письменные), представляемые истцом в обоснование своей позиции и подтверждение изложенных доводов. Поэтому, моменты, на которых я останавливался, поясняя четвертый раздел искового заявления, распространяются и на этот раздел. Предвидя сложное материальное положение сопредельной стороны, порой остро стоит вопрос о применении ст. 133 ГПК РСФСР. Согласно этой статьи, суд или судья по ходатайству лиц, участвующих в деле, или по своей инициативе может принимать меры к обеспечению иска, причем это обеспечение допускается в любой момент, если неприменение этих мер может привести к затруднению или невозможности исполнения судебного решения. В кодексе установлен процессуальный порядок рассмотрения таких заявлений. В ст. 134 ГПК предусмотрены следующие меры по обеспечению иска:

1. Наложение ареста на имущество или денежные суммы, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или у других лиц;

2. Запрещение ответчику совершать определенные действия;

3. Запрещение другим лицам передавать имущество ответчику или выполнять по отношению к нему иные обязательства;

4. Приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении его от ареста;

5. Приостановление взыскания по исполнительным документам, оспариваемому должником в судебном разбирательстве, если такое оспаривание допускается законом.

Наиболее часто применяемая мера по обеспечению иска – это арест имущества, поскольку, даже имея на руках вынесенное судебное решение по конкретному делу, взыскать денежные средства реально порой крайне сложно из-за неплатежеспособности ответчика. Чтобы не затягивать решение вопроса об аресте имущества, адвокату следует в просительной части искового заявления вставить дополнительный пункт следующего содержания: “ В качестве меры по обеспечению иска наложить арест на имущество ответчика”. Причем, необходимо также представить доказательства, подтверждающие отсутствие финансовых возможностей у ответчика исполнить судебное решение в будущем. В противном случае, это требование судом будет отклонено. После этого следует представление искового заявления со всеми материалами в суд. Все изложенные материалы в этом параграфе моей работы распространяются и на случай ведения дела адвокатом на стороне ответчика. Общий вывод следует сделать таков: чем тщательнее и профессиональнее действует адвокат на этом этапе, тем меньше сюрпризов встретиться в судебном заседании.

 

Использованная литература

 

1. Статья С.Ф. Афанасьева "Актуальные вопросы адвокатуры". -- / Адвокатская деятельность. Материалы российско-американского семинара. Ноябрь 1996 года. Саратов. Под ред. проф. И.М. Зайцева. - Саратов, СГАГ,1997г. -48с.

2. Барщевский М.Ю. "Бизнес-адвокатура в США и Германии: Учебное пособие" -- М, Белые Альвы, 1995г. -- 64с.

3. Пикар Э. "Об адвокатуре. Парадокс." -- Пер. с бельгийского М. Кетриц, -- М, Товарищ. Скороп. А.А. Левенсона, 1898г. -120с./ с. 86

4. Петрухин И.Л. "Вам нужен адвокат" -- М, Прогресс, 1993г. -464с./ с.7-8

5. Статья Н.И. Прокотпина." Требования к адвокатской деятельности при судебном рассмотрении гражданских дел. -- / Адвокатская деятельность. Материалы российско-американского семинара. Ноябрь 1996 года. Саратов. Под ред. проф. И.М. Зайцева. - Саратов, СГАГ,1997г. -48с.

6. Цыпкин А.Л. "Адвокатская тайна" -- Саратов, 1947г. -- 40с.

Юрист А.А. Рудаков