!Корпоративное право 2023-2024 / Кузнецов - Автономия(1)
.pdf
Глава 6. Обратная сила закона в корпоративном праве
единственное исключение составляют, пожалуй, только публичные акционерные общества, где во главу угла поставлена оборотоспособность акций, что обеспечивается стандартизацией прав по акциям и от их покупателей вовсе не ожидается знакомство с делами общества, не говоря уже об особенностях его правового режима1. Что касается остальных юридических лиц, то напомним, что действующее регулирование уже во многом основано на принципе диспозитивности, а значит, потенциальному участнику, например, непубличного общества сложно будет объяснить, почему он не проверил устав.
Что касается остальных третьих лиц – контрагентов, то главный,
снашей точки зрения, контраргумент заключается в том, что стабильность и «понятность» юридического лица для них гарантируется наличием публичного торгового реестра (ЕГРЮЛ), исходя из которого третьи лица могут получить всю необходимую им информацию, в первую очередь о лице, имеющем право действовать от имени юридического лица без доверенности (п. 2 ст. 51 ГК РФ). Если речь не идет о вхождении в состав участников, то третье лицо для заключения договора
сюридическим лицом вправе полагаться только на данные реестра и не знакомиться с учредительным документом юридического лица (п. 22 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25). С точки зрения защиты этого вида третьих лиц должны получать ретроспективное действие только правила, направленные на защиту кредиторов (например, правила, идентифицирующие юридическое лицо, реорганизация, ликвидация, уставный капитал и распределение прибыли).
Всвязи с этим можно прийти к выводу о том, что наличие обратной силы закона в корпоративном праве представляет собой необоснованное вторжение в ранее возникшие отношения и приводит к нарушениям разумных ожиданий сторон. Исходя из оценки возможных аргументов в пользу иного подхода можно признать заслуживающими внимания следующие: 1) необходимость стандартизации прав акционеров публичных обществ, что оправдывает сохранение существующего
1 Впрочем, российский законодатель как раз именно в отношении акционерных обществ допускал отступления от общего подхода – приводить все в соответствие с новым законом. Так, самое первое исключение кроется в п. 5 ст. 1 Закона об АО, согласно которому правовой режим акционерных обществ, созданных в порядке приватизации, определялся с учетом приватизационного законодательства, в том числе оставались применимыми те акты, на основании которых эти общества создавались в начале 1990-х гг., до вступления в силу ГК РФ (п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19). Второй раз исключение было допущено в отношении голосующих привилегированных акций, выпущенных до вступления в силу Федерального закона от 07.08.2001 № 120ФЗ (ст. 2 этого Закона).
142
Глава 6. Обратная сила закона в корпоративном праве
подхода, когда изменения закона распространяются на ранее созданные публичные акционерные общества; 2) защита третьих лиц – кредиторов, что оправдывает обратную силу закона только в отношении правил, которые их затрагивают; 3) правовая определенность, что исключает возможность сохранения силы после изменения закона тех правил, которые не указаны в уставе1.
1 Безусловно, это представляет определенный отход от подхода договорного права (ст. 422 ГК РФ), при дословном следовании которому не имело бы значения, было ли соответствующее правило указано в уставе или нет. Особо отметим, переходные положения законов, вносящих изменение в корпоративное законодательство, как правило, говорят о необходимости приведения в соответствие с законом учредительных документов, а также часто указывают, что учредительные документы подлежат применению только в части, не противоречащей новому законодательству. При этом закон прямо не устанавливает обратной силы своих императивных и диспозитивных норм, не получивших отражение в учредительном документе. Напротив, например, в первом переходном положении Закона Испании об ООО 1995 г. (утратил силу, сейчас заменен единым Законом о компаниях 2010 г.) помимо традиционной оговорки о том, что с даты вступления закона в силу утрачивают силу положения устава общества, противоречащие новому закону, также установлено, что данный закон применяется ко всем обществам независимо от даты их учреждения (http://noticias.juridicas.com/base_datos/ Privado/r8-l2-1995.html#tr1). Аналогичное положение содержалось также в первом переходном положении Закона Испании об ООО 1953 г. (http://ru.scribd.com/doc/44532771/ Ley-de-sociedades-de-responsabilidad-limitada-1953).
Действительно, в договорном праве, как следует из п. 2 ст. 422 ГК РФ, если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
Логику данной нормы как нельзя лучше объясняют сторонники теории трансформации норм закона в условия договора.
Одним из первых на этот счет еще в 1960–1970-х гг. высказался О.С. Иоффе, утверждавший, что стороны договора, заключая его, тем самым выражают согласие подчиниться тем условиям, которые по закону распространяются на договорные отношения соответствующего вида или на все договоры вообще, и если даже они были лишены возможности видоизменить условия, императивно закрепленные законом, сам факт заключения договора свидетельствует о том, что они согласились подчинить его также и этим условиям (см.: Иоффе О.С. Избранные труды: В 4 т. Т. III: Обязательственное право (печ. по кн.: Иоффе О.С. Обязательственное право. М.: Юрид. лит., 1975). СПб., 2004. С. 76– 80). Данная позиция получила поддержку и у современных авторов (см.: Гражданское право: Учебник: В 3 т. Т. 1 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. 6-е изд. М., 2005. С. 589–590 (автор главы – Н.Д. Егоров); Тарасенко Ю.А. Проблемные аспекты общего учения о договоре // Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В.А. Белова. М.: Юрайт, 2007 (очерк 11). С. 414–417; Белов В.А. Гражданское право. Общая часть: Учебник. Т. 2: Лица, блага, факты. М.: Юрайт, 2011. С. 701).
Соответственно поскольку стороны заключают договор на условиях, определенных в договоре и законе (становятся частью договора), последующее изменение закона не влияет на уже возникшее из договора правоотношение, даже если меняется импера-
143
Глава 6. Обратная сила закона в корпоративном праве
§2. Практические проблемы, возникающие из-за обратной силы закона в сфере корпоративного законодательства
Разумеется, обсуждаемая проблема имеет не только теоретический характер. На практике возникают ситуации, когда изменение закона приводит к существенному изменению уже существующих корпоративных правоотношений.
1.Пожалуй, самым известным примером стала реформа, приведшая
ктому, что участники ООО потеряли право на выход (ст. 26 Закона об ООО в ред. Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ). В ранее действовавшей редакции указанной статьи каждый участник имел право на выход независимо от того, было ли это указано в уставе.
В целом право на выход представляло собой одну из наиболее спорных норм, в первую очередь из-за того, что она потенциально угрожала правам кредиторов ООО, но, что бесспорно, сама по себе являлась едва ли не самой сильной гарантией соблюдения прав и законных интересов участника ООО, позволяя ему свободно и без дополнительных обоснований покинуть бизнес как в случае корпоративного конфликта, так и просто при нежелании продолжать общее дело. Отмена данной нормы значительно повлияла на баланс интересов в уже существовавших ООО.
Понимали это и суды, которые предприняли одну из немногих попыток оградить ранее возникшие отношения от применения к ним
тивная норма (см.: Новоселова Л.А. О сфере действия статьи 422 Гражданского кодекса // Гражданское право современной России / Сост. О.М. Козырь и А.Л. Маковский. М.: Статут, 2008. С. 150–155. Также см. п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 28 «О свободе договора и ее пределах»).
Равным образом корпоративное правоотношение, возникающее после регистрации юридического лица, включает в себя условия, определенные уставом, а также императивными и диспозитивными нормами закона, действовавшими на момент его регистрации.
Следовательно, на первый взгляд логичным будет вывод о том, что изменение корпоративного законодательства также не должно само по себе служить основанием для изменения существующих на момент вступления закона в силу корпоративных правоотношений, в том числе в части императивных и диспозитивных норм закона, не получивших отражение в тексте устава.
Однако, на наш взгляд, такой подход был бы практически нереализуем на практике, потому что с течением времени было бы непонятно, какие нормы подлежат применению к соответствующему юридическому лицу, с момента создания которого прошло несколько реформ, а какие нет. Напротив, устав выступает тем слепком с жизни общества, на который могут ориентироваться все заинтересованные лица, а значит, сохранение установленных им правил неизменными независимо от изменений закона не противоречит правовой определенности.
144
Глава 6. Обратная сила закона в корпоративном праве
нового закона. Согласно п. 21 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.03.2010 № 135 если устав общества, созданного до 01.07.2009 (дата вступления в силу Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ), содержал положение о праве участников общества на выход из общества, то это право сохраняется у них и после этой даты независимо от того, внесены ли в устав общества изменения в связи с приведением его в соответствие с новым законодательством. Если устав общества, созданного до дня вступления в силу Закона № 312-ФЗ, не содержал такого положения, то с 01.07.2009 его участники не имеют права выйти из общества в порядке, предусмотренном ст. 26 Закона об ООО.
2.Еще одним примером может служить недавняя реформа институтов крупных сделок и сделок с заинтересованностью (Федеральный закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ).
В рамках данной реформы была ограничена возможность оспаривания сделок общества, в том числе за счет введения минимальных порогов владения акциями: с 01.01.2017 необходимо владеть 1% от общего количества голосующих акций, чтобы предъявить иск об оспаривании крупной сделки и сделки с заинтересованностью (п. 6 ст. 79 и п. 1 ст. 84 Закона об АО (в ред. Федерального закона от 03.07.2016 № 343-ФЗ)).
А самое главное – довольно существенно поменялся порядок одобрения сделок с заинтересованностью, который теперь предполагает рассмотрение вопроса об одобрении сделки, только если этого потребуют названные в законе лица (участники (акционеры), директор, члены совета директоров и правления).
3.Имеются примеры, когда закон менял количество голосов, необходимое для принятия решения, либо иным образом менял порядок принятия решения. В частности, сюда относится повышение требований по числу голосов с простого большинства до квалифицированного по вопросам приобретения обществом размещенных акций (подп. 17
п.1 ст. 48 Закона об АО (ср. п. 4 ст. 49 Закона об АО в первоначальной редакции и в редакции Федерального закона от 07.08.2001 № 120-ФЗ)), также изменение круга вопросов, решения по которым принимаются общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (п. 3 ст. 49 Закона об АО).
Близко к этому стоит также введение обязательного кумулятивного голосования при избрании членов советов директоров (п. 4 ст. 66 Закона об АО в ред. Федерального закона от 24.02.2004 № 5-ФЗ), ранее это было обязательным только для акционерных обществ с числом акционеров более 1000, в остальных случаях – опцией. Заметим также,
145
Глава 6. Обратная сила закона в корпоративном праве
что Федеральный закон от 24.02.2004 № 5-ФЗ не содержал указания на обратную силу.
Едва ли нужно объяснять, что изменение подобных положений способно перераспределить между участниками возможность влияния на общество.
§ 3. Выводы
Подводя итог краткому обзору, посвященному обратному действию закона в корпоративном праве, можно сделать следующий обобщенный вывод: сложившиеся в законодательной и правоприменительной практике подходы не соответствуют общему принципу отсутствия обратной силы закона либо допускают из него необоснованные исключения.
Разумеется, мы не готовы настаивать на полном проведении в жизнь правила об отсутствии обратной силы всех норм корпоративного закона по аналогии с договорным правом (п. 2 ст. 422 ГК РФ), как минимум из него необходимо сделать исключение в отношении публичных акционерных обществ и правил, затрагивающих третьих лиц. Однако можно утверждать, что было бы оправданно не применять новый закон и отдавать приоритет нашедшим закрепление в уставе правилам, определяющим внутренние взаимоотношения участников юридического лица, в том числе структуру, состав и компетенцию органов юридического лица, права участников, порядок и основания выхода и исключения участников.
И, завершая, мы хотели бы высказать предположение, что, возможно, именно нынешнее состояние дел с обратной силой закона в корпоративном праве является одной из причин, по которой, с одной стороны, участники гражданского оборота так негативно воспринимают любые изменения корпоративного законодательства (оно влечет изменения в их сложившихся отношениях), а с другой – существует проблема лоббизма, когда отдельные лица пытаются использовать поправки для достижения своих целей (за счет принятия закона создать для себя преимущества или решить свои конкретные конфликты в уже сложившихся отношениях), ведь если бы общим правилом было отсутствие обратной силы закона хотя бы и только в части норм, регулирующих внутренние отношения, то у таких лиц было бы гораздо меньше стимулов пытаться пролоббировать удобные для них решения. По этой причине отсутствие обратной силы закона в корпоративном праве позволило бы значительно оздоровить законодательный процесс.
Заключение
Вкачестве выводов проведенного исследования обозначим следующие:
1. Спор о том, является ли корпорация договором, сам по себе не предопределяет, должны ли участники корпорации обладать автономией воли и каковы ее пределы. Принцип свободы договора не универсален, поскольку исторически формировался без учета корпоративного права и не для регулирования соответствующих отношений, поэтому независимо от теоретических воззрений на природу корпорации нельзя ограничиться просто ссылкой на свободу договора, чтобы обосновать диспозитивность корпоративного права.
2. Исторически существовавший разрешительный порядок создания акционерных обществ создал определенные предпосылки для активного регулятивного вмешательства государства в корпоративное право, но бόльшее значение сыграл поворот в начале ХХ в. к так называемому институциональному подходу к компаниям, который оправдывал вторжение государства в частные отношения.
Вцелом объем располагаемой частными субъектами автономии воли в корпоративном праве континентальных правопорядков отражает серьезнейшие исторические события, происходившие в этих странах на протяжении их развития, особенно в ХХ в., и при определении роли автономии воли нужно воспринимать европейский опыт не как совершенный, безупречный образец, основанный только на рациональных доводах, но и как результат исторически зависимого пути развития права.
3. Корпоративное право, будучи частью гражданского права, основано на принципе автономии воли и вытекающей из него презумпции свободы, которые в свою очередь базируются на важных философскоправовых (свобода как естественное состояние человека) и утилитарных (свободно выстраиваемые частными лицами отношения ведут
кнаиболее выгодному для них, а значит, для общества и государства в целом результату) доводах.
4. Наиболее важными основаниями для ограничения автономии воли выступают следующие:
– корпоративные правоотношения отличает бессрочность, а значит, потенциальная неопределенность развития событий, в связи с чем необходимо принимать во внимание неспособность лиц, вступающих в эти отношения, рассчитывать и прогнозировать долгосрочные последствия своих решений;
147
Заключение
–юридические лица, и в особенности те из них, где предусмотрена ограниченная ответственность, неизбежно влияют на третьих лиц, что оправдывает императивность правил, регулирующих отношения
стретьими лицами;
–принцип большинства порождает риски возможных злоупотреблений со стороны мажоритария;
–неотъемлемость права участников (акционеров) принимать решение об участии в обществе;
–для публичных акционерных обществ: наличие неквалифицированного множества акционеров, необходимость защиты рынка ценных бумаг и желательность стандартизации как условия для оборота акций публичных компаний и как минимального стандарта «качества».
В качестве общего вывода полагаем возможным указать, что приведенные аргументы свидетельствуют в пользу необходимости установления презумпции императивности правил, предусмотренных законом для публичных обществ, и, напротив, презумпции диспозитивности в отношении непубличных корпораций, хотя они и позволяют сформулировать ряд императивных правил, в том числе следующих: об идентификации общества (наименование, местонахождение), уставном капитале и распределении прибыли (дивидендов), об исключении и выходе участника (акционера) в части законодательно установленных оснований для этого, об обязанности участников и членов органов управления действовать добросовестно в интересах общества, о праве на оспаривание решений общих собраний участников (акционеров).
5. Невозможность однозначного решения многих вопросов на уровне закона, а также невозможность вследствие бессрочности корпоративных отношений полагаться на рациональность участников в деле регулирования своих отношений обусловливают приоритетную роль суда, который призван устранять все пробелы и возможные упущения участников (неполноту контракта) на основании стандартов доброй совести, а также используя иные оценочные понятия, в первую очередь обязанность действовать в интересах юридического лица добросовестно.
6. К числу императивных положений закона относятся в том числе следующие:
–лицо, действующее от имени юридического лица, всегда предполагается имеющим все полномочия, и третьим лицам непротивопоставимы все уставные ограничения, за исключением случаев, когда будет доказано, что они знали или должны были знать об этих ограничениях;
–директор обладает правом самостоятельно действовать от имени общества и вправе не подчиняться общему собранию или совету
148
Заключение
директоров (наблюдательному совету) в случае, когда последние дают указания, выполнение которых будет вступать в противоречие с обязанностью действовать добросовестно в интересах общества;
–уставом допустимо установить безотзывность полномочий директора, что, однако, не может исключить возможность их прекращения при наличии нарушения со стороны директора;
–одним из способов ограничения автономии воли участников корпоративных отношений выступает установление в законе исключительной компетенции участников (акционеров);
–положения устава не могут ограничить право участника (акционера) на получение базовых документов общества (устав, годовая отчетность, решения общего собрания и т.п.), а также иной информации
втех случаях, когда последний докажет наличие разумного делового интереса в ее получении;
–безоговорочный запрет (необходимость получать согласие) на отчуждение доли (акции) должен уравновешиваться правом безусловного выхода или, иначе говоря, правом требовать выплаты стоимости доли (акций), но при этом с точки зрения баланса интересов допустим временный запрет (необходимость получать согласие) на отчуждение;
–отказ от права требовать исключения участника (акционера) или его ограничение ничтожны. Напротив, следует допустить установление дополнительных оснований исключения, направленных на защиту общества;
–право выхода из общества несогласных участников (акционеров), оставшихся в меньшинстве при голосовании по определенным законом вопросам (ст. 75 Закона об АО и п. 2 ст. 23 Закона об ООО), является императивным, но при этом в непубличных обществах не исключается формулирование дополнительных оснований выхода;
–при регулировании вопроса о выплате выходящему или исключаемому участнику определенной стоимости доли (порядок ее расчета) участники ограничены принципом защиты кредиторов (п. 8 ст. 23 Закона об ООО), а также общим требованием о разумности размера такой платы, которая не может существенно отличаться от действительной стоимости доли (акции), если отсутствуют какие-либо обстоятельства, оправдывающие такое отклонение в цене;
–основания ликвидации, указанные в законе, являются императивными, но при этом должна быть признана возможность установления уставом дополнительных оснований для ликвидации.
7. Корпоративный договор, заключенный между всеми участниками хозяйственного общества, должен признаваться таким же источником
149
Заключение
регулирования, как и устав, но не имеющим эффекта для третьих лиц и теряющим свое действие с появлением в обществе новых участников (акционеров), не являющихся стороной такого договора.
Корпоративные договоры, заключаемые между некоторыми участниками (акционерами), не обладают корпоративным эффектом (не могут стать основанием для оспаривания решения общего собрания, необязательны для органов управления) и представляют собой обычное обязательство.
С точки зрения автономии воли участники корпоративного договора в регулировании корпоративных отношений находятся ровно в тех же рамках, что и в случае с уставным регулированием. Корпоративный договор не может служить способом обхода императивных требований закона. Иными словами, невозможно установить какое-либо условие, если закон, например, запрещает это делать применительно к уставу. В частности, условия корпоративных договоров в отношении ограничений на распоряжение долей (акциями) подчиняются тем же ограничениям, что и устав, например нельзя навечно запретить отчуждение доли (акций) или установить бессрочное правило, согласно которому при отчуждении доли (акций) лицо обязано будет претерпеть некоторые негативные последствия (например, заплатить денежную сумму, досрочно вернуть кредит).
Участие третьих лиц в корпоративном договоре по общему правилу является допустимым, и указания третьего лица, данные в рамках этого договора, – действительными, за исключением случаев, когда посредством этого участники (акционеры) понуждаются голосовать «за» по вопросам о реорганизации, совершении крупной сделки, изменении цели деятельности общества.
8. Сложившиеся в законодательной практике подходы не соответствуют общему принципу отсутствия обратной силы закона, поскольку, как правило, автоматически распространяют на участников, создававших юридические лица или вступавших в них исходя из одних норм, новое регулирование.
Как представляется, было бы оправданно не применять новые нормы в отношении закрепленных в уставе правил, определяющих внутренние взаимоотношения участников юридического лица, в том числе структуру, состав и компетенцию органов юридического лица, права участников, порядок и основания выхода и исключения участников.
Список использованной литературы
1.Бабкин С.А. Принципы диспозитивности и свободы договора в корпоративном праве России // Корпоративное право: актуальные проблемы теории
ипрактики / Под общ. ред. В.А. Белова. М.: Изд. «Юрайт», 2009.
2.Белов В.А. Гражданское право: Учебник. Т. 2: Лица, блага, факты. М.: Юрайт, 2011.
3.Бородкин В.Г. Гражданско-правовое регулирование корпоративного договора: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2015.
4.Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. 2-е. изд. М.: Статут, 2003.
5.Булгаков И., Никифоров И. Соглашение между акционерами в российском праве: есть ли альтернатива? // Корпоративный юрист. 2006. № 11.
6.Варул П.А. Представительство и полномочия // Очерки по торговому праву. Вып. 15. Ярославль, 2009.
7.Варюшин М.С. Гражданско-правовое регулирование корпоративных договоров: сравнительный анализ: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2015.
8.Вольф В.Ю. Основы учения о товариществах и акционерных обществах. М., 1927.
9.Габов А.В. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью в российском законодательстве. М.: Статут, 2010.
10.Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М.: Статут, 2014.
11.Горбунов Е.Ю. О договорах «продажи голосов» третьим лицам // Вестник ВАС РФ. 2012. № 9.
12.Гутников О.В. Модернизация законодательства о юридических лицах // Право и экономическая деятельность: современные вызовы: монография / Е.Г. Азарова, А.А. Аюрова, М.К. Белобабченко и др.; отв. ред. А.В. Габов. М.: ИЗиСП; Статут, 2015.
13.Гражданское право: Учебник. В 3 т. Т. 1 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. 6-е изд. М., 2005.
14.Гражданское Уложение. Книга пятая: Обязательства. Проект Высочайше учрежденной Редакционной Комиссии по составлению Гражданского Уложения. Кн. 5. Т. 4. Ст. 719–921. С объяснениями. СПб., 1899.
15.Грибкова Т.В. Акционерные соглашения как средство правового регулирования корпоративных отношений: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2011.
16.Гурьев В.Н. Акционерные соглашения как группа корпоративных договоров: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2012.
151