- •Глава 1. Общие положения о ценных бумагах
- •1. Понятие ценной бумаги
- •2. Виды ценных бумаг
- •5. В отношении ряда бумаг имеет значение деление на иностранные и советские.
- •3. Основная проблема теории ценных бумаг
- •4. Осуществление прав, выраженных в ценных бумагах
- •Глава II. Бумаги на предъявителя
- •1. Виды бумаг на предъявителя
- •2. Возникновение прав, выраженных в бумаге на предъявителя
- •3. Передача бумаг на предъявителя
- •4. Охрана интересов лица, утратившего бумагу на предъявителя
М.М. Агарков. Учение о ценных бумагах
Глава 1. Общие положения о ценных бумагах
1. Понятие ценной бумаги
Понятие ценной бумаги получается в результате анализа функций, выполняемых в гражданском и торговом обороте юридическими документами.
Юридические документы, т. е. документы, содержание которых удостоверяет те или иные, юридически значимые факты или основанные на них правоотношения, выполняют в обороте различные функции в зависимости от того, каково значение документа для соответствующего правоотношения.
Письменное удостоверение определенных юридических фактов может иметь значение доказательства в судебном процессе. Документ в этом случае не играет роли в динамике правоотношения. Документ находится как бы вне правоотношения и приобретает значение только в случае судебного спора, в котором ему принадлежит роль доказательства наряду с другими допущенными процессуальным правом доказательствами или преимущественно перед ними.
В других случаях документу присваивается не только процессуальное, но материально-правовое значение. Закон или воля сторон устанавливают, что наличность документа необходима для возникновения соответствующего правоотношения. В этом случае правоотношение возникает только с момента надлежащего оформления сделки. Правильно составленный при участии нотариального органа документ необходим для возникновения правоотношения
Равным образом материально-правовые функции принадлежат документу тогда, когда он имеет значение при осуществлении выраженного в нем права. В отношении целого ряда бумаг (вексель, чек, акция и т. д.) предъявление бумаги необходимо для осуществления выраженного в ней права. Такие документы называются ценными бумагами. Это понятие обнимает собой большое разнообразие бумаг, — акции, облигации, вексель, чек, вкладные документы кредитных учреждений, банковые билеты, коноссамент, складочное свидетельство и т. д.
общий признак - необходимостью их предъявления для осуществления выраженного в них права.
Права, которые составляют содержание ценных бумаг, могут принадлежать к различным категориям субъективных частных прав. Чаще всего они принадлежат к обязательственным правам. Но они могут быть также вещными правами, правами членства в корпорации или же представлять собой управомочие на совершение действий, затрагивающих чужую правовую сферу, т. е. принадлежать к так называемым секундарным правам1. Обязательственно-правовое содержание имеют вексель, облигация, вкладной билет кредитного учреждения и т. д. Вещно-правовое содержание (но вместе с тем и обязательственно-правовое) имеют распорядительные товарные документы.
сторона, не владеющая бумагой, не сможет осуществить принадлежащих ей прав.
Бумаги, в которых не выражено какое-либо право, как, напр., почтовые или гербовые марки, а также денежные знаки, не являются ценными бумагами.
Необходимость предъявления бумаги для осуществления выраженного в ней права имеет двоякое значение.
Предъявление бумаги, во-первых, необходимо кредитору для легитимации его в качестве субъекта выраженного в ней права. В частности, для истребования от должника по бумаге исполнения его обязательства кредитор должен предъявить бумагу. Без бумаги кредитор может быть лишен возможности осуществить свое право требования. Должник имеет право отказать в исполнении, если бумага ему не предъявлена.
Во-вторых, лицо, обязанное по бумаге, может выполнять свою обязанность только в отношении предъявителя бумаги. В противном случае оно будет нести ответственность перед субъектом, управомоченным бумагой, в частности, должник по ценной бумаге обязательственно-правового содержания может оказаться вынужденным дважды исполнить свое обязательство. Исполнив же правильному держателю бумаги, он погашает свое обязательство.
Таким образом, легитимация держателя ценной бумаги в качестве субъекта соответствующего права имеет значение как в интересах самого держателя, которого он управомачивает выступить с соответствующим притязанием, так и в интересах обязанного лица, который, исполнив свою обязанность предъявителю, освобождает себя от ответственности перед действительным субъектом права, если держатель таковым не был.
Однако, легитимационное значение предъявления бумаги само по себе достаточно только в том случае, когда ценная бумага является бумагой на предъявителя. В других случаях легитимационное действие ценной бумаги, как в отношении ее держателя, так и в отношении обязанного лица основано не только на предъявлении бумаги, но и на некоторых иных юридических фактах. Предъявление ценной бумаги всегда необходимо для осуществления выраженного в ней права. Но не всегда достаточно одного предъявления. В случае ценных бумаг иных, чем бумаги на предъявителя, для обоснования претензий держателя, а также для признания исполнения со стороны должника, совершенным по надлежащему адресу, необходима еще дополнительная легитимация, различная для отдельных видов ценных бумаг.
Бумага является как бы носителем права. Право овеществляется в бумаге.
Зависимость, существующая между ценной бумагой и выраженным в ней правом, приводит к тому, что передача этого права предполагает и передачу права на бумагу. Только тот, кто имеет право на бумагу, может в силу этого права распоряжаться ею с целью осуществления права из бумаги. Право на бумагу и право из бумаги нормально имеют одну и ту же судьбу. Они могут быть разъединены только в случае, специально установленном законом, каковым является случай объявления бумаги уничтоженной в особом, определенном законом порядке2.
Легитимация держателя в отношении третьих лиц чаще всего имеет значение в случае обращения взыскания на право, выраженное в ценной бумаге. Обращение взыскания на право, выраженное в ценной бумаге, может иметь место только путем обращения взыскания на самую бумагу.
Предъявление легитимационных бумаг и знаков не является необходимым условием для осуществления соответствующего права. Предъявление легитимационной бумаги или значка не управомачивает требовать исполнения. Но должник управомочен исполнить свою обязанность предъявителю. Исполнив обязательство предъявителю, должник освобождает себя от обязанности и не несет ответственности перед действительным субъектом права, если предъявитель таковым не был. Таким образом эти бумаги и знаки, также как и ценные бумаги, имеют легитимационное значение в интересах должника, но в отличие от них не имеют легитимационного значения в интересах держателя.
Все документы, в том числе и ценные бумаги, могут служить письменным доказательством. Ценная бумага может быть, кроме того, и конститутивной бумагой, как, напр., вексель, но может и не быть ею, — напр., акция. Наконец, ценная бумага может добавочно выполнять легитимационные функции, кроме тех, которые присущи ей как определенной ценной бумаге.
На практике определение того, принадлежит ли документ к числу ценных бумаг, может в отдельных случаях оказаться затруднительным. Решать этот вопрос следует по рассмотрении совокупности обстоятельств, позволяющих судить о том, какова воля сторон, — желали они сделать бумагу необходимой для осуществления выраженного в ней права или нет. Облегчает задачу принадлежность бумаги к такому типу, который обычно рассматривается в обороте как ценная бумага. Вопрос не представляет затруднений тогда, когда документ обладает реквизитами, которые в силу закона определяют ее принадлежность к определенному типу ценной бумаги (напр., вексель) 3.
Термин «ценная бумага» В советском законодательстве он часто обозначает бумаги, составляющие предмет массовых эмиссий государства или хозяйственных предприятий (облигации, акции).
Таким образом, термин «ценная бумага» подлежит каждый раз особому истолкованию для определения того, какое значение придано ему той или иной нормой.
Выявление понятия ценной бумаги имело место первоначально в Германии, а затем также и в других странах. Еще полстолетия назад Thol называл ценной бумагой всякий документ имущественно-правового содержания4. Е. Jacobi, взгляды которого приняты господствующим в настоящее время в германской науке направлением в теории ценных бумаг, определяя ценную бумагу как документ, предъявление которого необходимо для осуществления выраженного в нем права, справедливо отмечает тождество своего определения с определением Brunner'a5.
Швейцария, цивилистическая доктрина которой тесно связана с германской, целиком восприняла германские взгляды, что и получило выражение в составленном Е. Huber'ом проекте 1919 г. о пересмотре титулов XXIV-XXXIII швейцарского обязательственного права. В Италии понятие ценной бумаги вошло в научный обиход и, что обычно свидетельствует о победе новой юридической фигуры, заняло определенное место в юридическом преподавании6.
Особое положение занимает французская доктрина. Установившаяся в ней традиция различает два вида бумаг, — valeurs mobilieres и effets de commerce7. Понятие valeurs mobilieres обнимает собой совокупность бумаг, составляющих предмет массовых эмиссий и могущих обращаться на фондовой бирже при содействии фондовых маклеров. К их числу относится французская рента, облигации, выпускаемые юридическими лицами публичного или частного права, и акции. Effets de commerse представляют собой бумаги, предназначенные, главным образом, для производства расчетов по торговым операциям, как, напр., вексель и чек. Таким образом, valeurs mobilieres и effets de commerce имеют различный рынок. В первом случае это так наз. рынок капиталов, во-втором — денежный рынок.
Французская доктрина не создала еще систематического учения о ценных бумагах по французскому праву.
Обособленное положение занимает в интересующем нас вопросе Англия и Северо-Американские Соединенные Штаты. Английское и американское право не знает понятия ценной бумаги. Но им не чуждо обобщение положений, относящихся к отдельным видам ценных бумаг. Результатом такого обобщения является в англо-американской юриспруденции понятие оборотного документа (negotiable instrument). Оборотным документом считается предъявительская или ордерная бумага, предоставляющая своему добросовестному держателю право на получение платежа, свободное от недостатков в праве его предшественников8. Типичными оборотными бумагами являются переводный вексель (bill of exchange), простой вексель (promissory note) и чек (cheque). Но к их числу могут быть отнесены и другие бумаги, как, напр., банковые билеты, облигации на предъявителя9.
Понятие оборотного документа значительно уже понятия ценной бумаги. Оно довольно близко подходит к французскому понятию effets de commerce, но все же не совпадает с ним. Теория ценных бумаг разрабатывалась главным образом в связи с учением о бумагах на предъявителя, которые на европейском континенте представляют собой довольно резко обособленный вид ценных бумаг. Обособлению бумаг на предъявителя способствовало то обстоятельство, что право европейских континентальных государств не допускает векселей на предъявителя. Наоборот, английское и американское право допускают векселя на предъявителя, что делает возможным объединение на основе вексельного права положений о целом ряде других бумаг не только ордерных, но и на предъявителя.
Однако это обстоятельство приводит и к практическому недостатку понятия Оборотного документа. Оно объединяет меньшее количество документов, чем понятие ценной бумаги, и не выделяет юридически весьма существенного момента — необходимость предъявления бумаги для осуществления выраженного в ней права.
Общее понятие ценной бумаги известно русской цивилистической науке. Проф. Г. Ф. Шершеневич, отмечая, что «понятие о ценных бумагах не успело до сих пор выясниться ни в жизни, ни в науке, ни в законодательстве», считал необходимым установить за этим термином определенное содержание. Понятие ценной бумаги он определял следующим образом: «под именем ценной бумаги следует понимать документ, которым определяется субъект воплощенного в нем имущественного права»10. Проф. В. М. Гордон, не определяя понятия ценной бумаги, указывает характерные для него признаки (начала литтеральности, легитимации, презентации, абстрактность и автономность права из бумаги; об этих признаках см. гл. 1, 2)11.
Проект Торгового Свода СССР признает ценными бумагами «документы, предъявление которых составляет необходимое условие для осуществления основанного на них права» (ст. 186).
Определение швейцарского проекта формулировано в описательном стиле. Определение итальянского и советского проекта носят более лапидарный характер. Но во всех трех проектах определения построены на признании необходимости предъявления документа, и, следовательно, владения им для осуществления выраженного в нем права.
Общность содержания понятия ценной бумаги, установленная в указанных трех проектах, свидетельствует об определившейся тенденции континентального европейского права к объединению положений об отдельных видах ценных бумаг в единую систему.