!!Экзамен зачет 2023 год / Белов В., Белова М. - ЭПИТАФИЯ ФАЙЛИНГУ

--------------------------------

<18> В настоящей статье не рассматривается.

Из содержания рассмотренных ранее статей, а также ч. 2 - 4 ст. 32 следует, что первым и, безусловно, необходимым документом, открывающим процесс файлинга, является само ходатайство (или уведомление). Примечательно, что ни прежний Закон, ни акты, принятые ФАС во имя его развития, никогда не устанавливали ни формы, ни содержания указанных документов. Не делает этого (равно как и не уполномочивает к таким действиям ФАС) и новый Закон. Единственное, о чем напоминает ч. 6 ст. 32, так это о том, что ходатайство (уведомление) о разрешении слияния, присоединения или создания коммерческой организации должно быть подписано не только заявителем, но и иными лицами, принимающими участие в соответствующей операции. Для ходатайств (уведомлений) о приобретении акций, активов или прав ни подобных, ни каких-либо иных специальных требований не содержится. Следовательно, ходатайство (уведомление) в антимонопольный орган подается в простой письменной (произвольной) форме, а его содержание предопределяется той операцией, которая является предметом файлинга, и, конечно, общими правилами написания заявлений и обращений к должностным лицам органов исполнительной власти.

Мы подошли к самому главному вопросу - о составе сведений и документов, прилагаемых к ходатайству (уведомлению), - вопросу, ради освещения которого, по сути, и затевалась эта статья. Ознакомление с ч. 5 ст. 32 Закона о защите конкуренции позволяет отметить ряд заслуг новейшей отечественной законотворческой мысли.

1. Состав документов и сведений, подлежащих представлению антимонопольному органу в процессе файлинга, определен в самом Законе, причем исчерпывающим образом.

К числу документов, прилагаемых к ходатайству (уведомлению), относятся <19>: 1) нотариально заверенные копии учредительных документов заявителя, актуальные по состоянию на дату представления ходатайства или уведомления - п. 1 ч. 5 ст. 32; 2) документы, определяющие предмет и содержание сделки (иного действия), подлежащей (подлежащего) государственному контролю (сам договор или его проект, протоколы согласования и разногласий, письма, факсы, телеграммы и другие подобные бумаги) - п. 2 ч. 5 ст. 32; 3) копии (заверенные? кем?) документов, подтверждающих право на осуществление заявителем видов деятельности, требующих специального разрешения (разумеется, если заявитель не занимается такой деятельностью, прилагать по этому пункту просто нечего) - п. 3 ч. 5 ст. 32; 4) бухгалтерский баланс заявителя по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства или уведомления - п. 6 ч. 5 ст. 32 <20>. Кроме того, согласно ч. 6 ст. 32 Закона о защите конкуренции, одновременно с ходатайством или уведомлением о слиянии, присоединении или создании коммерческой организации заявитель представляет указанные в ч. 5 ст. 32 документы не только о себе, но и обо всех иных "участвующих в таком слиянии, присоединении или создании лицах". Представления каких-либо других документов Закон не требует.

--------------------------------

<19> Приводится перечень, составленный применительно к заявителю - юридическому лицу, участнику товарного рынка.

<20> Для участников финансового рынка добавляется еще одна (пятая по счету) позиция по документам - финансово-экономическая и иная отчетность, представляемая в ЦБ РФ и в осуществляющие регулирование на рынке финансовых услуг федеральные органы исполнительной власти (п. 7 ч. 5 ст. 32).

В число сведений, прилагаемых к ходатайству (уведомлению), входят: 1) информация об имени (фамилии, имени и отчестве) заявителя - физического лица, а также о данных документа, удостоверяющего его личность (серии и (или) номере документа, дате и месте его выдачи и об органе, его выдавшем) - п. 1 ч. 5 ст. 32; 2) сведения о видах деятельности, которые осуществлялись заявителем в течение двух лет, предшествующих дню представления ходатайства или уведомления (естественно, что если срок ведения деятельности составляет менее двух лет, то нужна соответствующая информация за весь этот срок) <21> - п. 3 ч. 5 ст. 32; 3) сведения о наименованиях видов продукции, об объеме продукции, произведенной и реализованной заявителем в течение означенного срока, с указанием кодов номенклатуры продукции - п. 4 ч. 5 ст. 32; 4) сведения по позициям 2 и 3, относящиеся к лицам, которые принимают участие в совершении действия, являющегося предметом файлинга (лицам, перечисленным в ст. 27 - 30 Закона о защите конкуренции) - п. 5 ч. 5 ст. 32; 5) перечень коммерческих организаций, более чем 5% акций (долей) которых заявитель распоряжается на любом основании <22> - п. 8 ч. 5 ст. 32; 6) перечень лиц, входящих в одну группу лиц с заявителем, с указанием оснований, по которым такие лица входят в эту группу - п. 9 ч. 5 ст. 32; 7) перечень лиц, входящих в группы с иными лицами, названными в ст. 27 - 30 Закона, также с указанием оснований, по которым такие лица входят в соответствующие группы - п. 10 ч. 5 ст. 32. Информация по позициям 4 и 7 может быть заменена письменными заявлениями о том, что заявитель ею не располагает <23>. Представления иных сведений Закон не предусматривает.

--------------------------------

<21> Ясно, что для заявителя - физического лица этот пункт может быть актуален лишь при наличии у него статуса индивидуального предпринимателя.

<22> Если таких организаций нет, то и представлять нечего, но чтобы у ФАС не было сомнений, а не забыто ли данное требование, нужно написать заявление о том, что заявитель акциями (долями) коммерческих организаций не распоряжается.

<23> Но в случае подачи файлинга о создании, слиянии или присоединении, согласно ч. 6 ст. 32 Закона о защите конкуренции, "заявитель одновременно с <...> ходатайством или уведомлением представляет в антимонопольный орган указанные в части 5 ст. 32 документы и сведения об иных участвующих в таком слиянии, присоединении или создании лицах". Никаких исключений это правило не знает.

2. Закон не только исчерпывающим образом перечисляет состав документов и сведений, требуемых для файлинга, но и не позволяет отступать от этого перечня Федеральной антимонопольной службе. Формулировок, подобных той, что была в п. 2 ст. 17 Закона 1991 г. ("лица <...> представляют в антимонопольный орган, помимо документов <...> информацию <...> предусмотренную перечнем, утвержденным федеральным антимонопольным органом") в Законе 2006 г. нет. А это означает, что ни ФАС, ни какое бы то ни было другое ведомство, ни Правительство РФ не вправе расширять, изменять и даже детализировать перечень, содержащийся в ч. 5 ст. 32 Закона о защите конкуренции. Никаких документов и сведений <24> сверх тех, что прямо перечислены в указанной норме, ФАС требовать не может. Максимум, на что уполномочен ФАС, - это на "утверждение формы представления сведений, предусмотренных частью 5 ст. 32" Закона (ч. 7 ст. 32 <25>).

--------------------------------

<24> Применительно к файлингам Закон везде говорит лишь о "сведениях", но не употребляет термина "информация", что может, конечно, послужить поводом для зацепки со стороны ФАС: дескать Закон запрещает нам изменять перечень сведений, но ничего не говорит о перечне информации. А в Приказе N 276 - перечень именно информации, а не сведений; значит, он продолжает действовать, может быть нами изменен, дополнен и т.п. Думается, однако, что нет особой нужды доказывать то очевидное обстоятельство, что в контексте как Закона, так и Приказа N 276 "сведения" и "информация" - это одно и то же.

<25> Пункт 1 ч. 2 ст. 23 Закона, где сказано, что ФАС "утверждает формы представления в антимонопольный орган сведений при осуществлении сделок и (или) действий, предусмотренных ст. 32 настоящего Федерального закона". В том, что норма ст. 23 отсылает ко всей 32-й статье в целом, а ее п. 7 - только к части пятой этой статьи, есть определенная несогласованность, которая, отметим, не имеет существенного значения, поскольку ни в одной другой части указанной статьи, кроме пятой, никакого перечня сведений, форму представления которых ФАС мог бы утвердить, просто не содержится.

Во имя предупреждения возможных попыток выйти за пределы полномочий, установленных Законом, хотим особо подчеркнуть: форма должна оставаться только формой и ни в коем случае не приводить к изменению содержания. О содержании (о том, какие документы и сведения нужно представлять) прямо и исчерпывающе высказался Закон. Не менее четко законодатель выразил и свое намерение не изменять составленного им перечня. А вот вопрос о том, как следует представлять предусмотренные им сведения, в какую форму их облекать, - только этот и никакой другой - Закон действительно отдал на усмотрение ФАС. И хотя философские понятия формы и содержания неразрывно связаны друг с другом, хотя представлять себе форму как таковую, не наполненную никаким содержанием, столь же сложно, как и некое бесформенное содержание, в данном случае последнее все же придется сделать. В настоящий момент нам Законом дано содержание (предмет для ощущений), которое предстоит облечь в подзаконную форму (документы, клише, таблицы, графики, схемы и т.п.). При этом именно форма (по причине своего подзаконного статуса) должна быть всецело предопределена содержанием, но ни в коем случае не наоборот.

Сказанное, как нам представляется, в полной мере отвечает на вопрос о пределах действия Приказа N 276. Приложение N 1 к Приказу (та самая "простыня", в которую до недавнего времени превращался любой файлинг, перспектива составления которой приводила в трепет и ужас, а самое составление требовало либо привлечения специально обученных людей, либо финансовых вливаний в юридические конторы) безвозвратно уходит в прошлое, будучи замененным на перечень сведений и документов из ч. 5 ст. 32 Закона о защите конкуренции. 12 различных (с точки зрения технологии оформления и содержания) видов файлинга, предопределенные 12 соответствующими параграфами Приказа N 276, сливаются в один, какую бы сделку или действие мы ни ставили целью "зафайлить". "Белые штаны с фиолетовыми лампасами" должны быть забыты, как тяжелый сон. Из многочисленных таблиц, составляющих приложение N 2 к Приказу N 276, сохраняет действие лишь таблица 8 (Сведения об основных показателях хозяйственной деятельности), да и то лишь в части первых восьми столбцов (порядковый номер, наименование продукции, коды по ОКП и ТН ВЭД, единица измерения, объем производства продукции, объем реализации продукции в натуральном и стоимостном выражении). Именно содержащиеся в них показатели полностью соответствуют требованиям п. 4 и 5 ч. 5 ст. 32 Закона ("о наименованиях видов продукции, об объеме продукции, произведенной и реализованной <...> с указанием кодов номенклатуры продукции..."). Показатели из столбцов 9 - 14 (сведения об экспорте продукции или реализации ее за пределами региона регистрации хозяйствующего субъекта) представляют собой детализацию сведений об объемах производства и реализации продукции, названных в Законе, а следовательно, ему не соответствуют и могут не заполняться.

Форм представления 1) сведений о видах хозяйственной деятельности, осуществлявшейся заявителем (иными лицами); 2) перечня организаций, в которых заявитель распоряжается более чем 5% акций (долей); а также 3) перечня участников групп лиц (заявителя и иных участвующих в операции субъектов) Приказ N 276 не содержит. Их установления следует ожидать, по всей видимости, в ближайшем будущем. При этом сведения о видах деятельности должны будут остаться в этой форме сведениями только о видах деятельности (об их наименованиях и кодах) и не должны превратиться в сведения о чем-то ином (например, о масштабах этой деятельности, контрагентах и конкурентах и т.д.). Перечни лиц должны остаться именно перечнями, т.е. простыми перечислениями их наименований и тех признаков, без которых невозможно осуществить индивидуализацию лиц (правовой формы, адреса и, возможно, налоговых реквизитов). Все то, что попадет в формы сверх этих сведений, участниками файлинга может просто не заполняться.

В случае если утверждения форм ко времени вступления нового Закона в силу не состоится, предполагаем допустимым представление сведений, перечисленных в Законе, по произвольной форме. Действительно, среди перечня причин для отказа в удовлетворении ходатайства (принятия к сведению уведомления), содержащегося в ч. 2 ст. 33 Закона о защите конкуренции, нет такого основания, как несоответствие прилагаемых к ходатайству (уведомлению) сведений (полностью или в части) установленным формам <26>. ФАС может запросить дополнительные сведения, если обнаружит, что представлено не все из предусмотренного Законом, но отвергнуть файлинг лишь потому, что он составлен "не по форме" (которую к тому же сама ФАС так и не утвердила), не имеет права. Да, работать с произвольно составленными документами неудобно, но это - лишний стимул для ФАС своевременно и эффективно выполнить одну из функций, возложенных на нее новым Законом.

--------------------------------

<26> Сравните с уже упоминавшимся предписанием ч. 2 ст. 31 Закона, где прямо сказано, что именно представление информации по форме, утвержденной ФАС, является необходимым условием замены разрешительного файлинга уведомительным.