!!Экзамен зачет 2023 год / ЗЕККЕЛЬ - СЕКУНДАРНЫЕ ПРАВА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
.pdf<117>Исключения:противоположнойсторонеслучайнодоставляется |
|
|
секундарноеправо,осуществлениекоторогоимеетобратнуюсилу |
(например, |
|
недостойныйнаслимеетещепроткаиквоназследства). |
|
|
<118>Так,приоспа, откринвазеследстваниизавещательного |
|
|
отказа. |
|
|
<119>Так,прасторжениибракапрекращениисупружеской |
|
|
имущественнойобщности,приоспаракаивнии |
ибрачногопроисхождения, |
|
признаниинедействительнымничтожногобрака,призаявлениилишении |
|
|
прнаследствапопричиненедостойногоповедения,привосстановлении |
|
|
дееспособности. |
|
|
<120>Безгарантииисчерпывающейполноты. |
|
|
Вотношенииоставшсек хся |
ундарныхправ,имеющихсявбольшом |
|
количестве,осуществлениеправа<121>можетбытьпредупрежденокак |
|
|
посредстводностдействпротмроннегоистороныявоположной<122>,таки |
|
|
посреддоговорамеждусторонамивом<123>Влюбомслучаеотклонение. |
|
|
создания,п |
редставляющсобойдействипротстороевопол,еравныожной |
|
какиеесодействиепризаключениидоговора,являетсянесодепржаниемава |
|
|
требования,имобязательственнуюетприроду(in obligatione), |
|
|
исключ,еслможнотакистельно,оказаформитьзывает |
рующеевоздействие |
(in formatione)Всовершособеиоченьспорномисключительном. случаеотклонкажимеющимобтсяниезательственнуюприроду<124>.
--------------------------------
<121>Такжепреобразиискответствующеевательныйемусудебное решение,котмобытьроежетобжалованоср(.ниже).
<122>Так,вотношениипрнавосвапредварительногоолнениесогласия третьихл аналогичныхцвидовсогласияпосревыдствомачи соответссогласия, тношвующегопрнапваредачуволеизъявлениянии (см .ниже)посредствомегопередачи.
<123>Так,вотношенииправаженынапрекращениережисовместного управлениясемейнымимуществпосредствомбрачконоготракта разделенииимущества,отношениипрамужанаосстановлениережима совместногоуправлен иясемейнымимуществомпосредствомбрачного контракта,которыйустанатакойрежв,отношениил ваетмпрнава уменьшеисполпосредствомнсоглиеениячашениястичномосвобождении, вотношениипрнаопределениевав дасполнпосредствомдоговорания видеисп,вотлнправаошенучастникаениянал квидациюоткрытого( торгового)товарищестдиссоциациючерезустанодоговоромленную, отношениипрнаисключеваучастнаоснустиовкаеанииовленного
договвыбытия,отношенииромпротказвдог оворапосредством реститутивныхдоговоров.
<124>Еслипередачаволеизъявлениятребуетсясилуобязательства.Так же,какздесьобязательствопрекращаетсявследствиедостижцели ния обязательстваинымспособом,присуждающеер бноешпредачение вступиловсилудопередачи,так,наоборот,секундарноеправопрекращается,
еслипре)образо( прабылопредупваниепоспрежденоредачидством волеизъявле.Судрешекажбноем иеияетсясполнительнымактом,
преобразоваконсти( )актом; утивнымельным искнапередачуявляпр тсяжде всегоискомприсуждении,одноэвентуальнымременно
преобразиском, Holder,вательнымUber das Klagrecht 1903. S. 33.
Такоепредварительноедостижецелисекундарногоправаимиеестоет |
|
техслучаях,гдепре()образов |
аниеправапредвпсойнойлагаетизставделки |
поосущекундарногоствлениюправапреобразовательногорешения, |
|
такжевревинстанциизион,.е.впромвроймеждужуткеменивын сением |
|
<125>ивступсилупреобразовательногоениемрешения.Вмомент |
егопо( |
возможностиизбегае)вынесреетсогосудашенревизионнойния |
|
инстанции,вмоментвступлеегосилувынессудомияпеилирвойнное |
|
второйинстанциипреобразоврешене наиеболеетельноеруживает |
|
предпосылоксвоегодейст.Решениеявия |
етсянепростоизл,нишним |
беспредметным<126>.
--------------------------------
<125>Точнее,послефактическимдействиемним. <126>Ср.нижеразделVподцифрой4.
4Внешние. случ.Изнихзаслуживаютупоминаниясмертьобладателя секундарногоправа принепередправапо слвае<127>,мостидству послнедующаявозможностьправообислияниекразованияедитора должводлицен.икаом
--------------------------------
<127>Ср.вышеразделIII.
Поэтомуеслицелевоеправовслэтогонедствиеможетдос ич |
ьсвоей |
цели,таккакпре()образопрасталоневозвание,томсэтиместеожным |
|
(ещенеосуществленное<128>)секундарноеправопрекращается.Так, наво |
|
расторжениепрекращается,еслидругойсупругумираетлибобракпризнан |
|
недействительным;судебноер |
ешениеорасторжениибрака,котороевэтот |
моментна( п, римсмертиослпротивопое стороны)выноситсяложной |
|
<129>вступаетзаконнуюсилу,являетсянедейс,почтоомувующим |
|
брачныйсоюз,котужеокончательнорыйпрекращен,немож кратиться |
|
ex nuncещераз.Такжеипрнаподтверждениевобракаявляется |
|
беспредметным,еслиничтожныйилиоспоримыйбракпризнан |
|
недействительнымилипрекращ.Такимжеобразо, существуетболее |
|
прназачетватреб,еслиодноизванийвстречныхтребованийпрекращен |
о. |
Прнисключеобществаавоучасттакженистановитсякабеспредметным, |
|
еслиобщепрекратилосуществование.Прекраватятся |
|
преимущественнойпокупки,обратнвыкупавещигоданной,право |
|
присвоения,есливещьвследствиеобстоятельства,неподле |
жащего |
доказываниюпротивоположнойстороной<130>,пересталасуществовать.
--------------------------------
<128>Илиещенеполностьюосущне(дополненноеоествтр буемым |
|
|
государконстактомвенным)итутивным. |
|
|
<129>Вслучаееслиэтоещепредставляетс |
явозможнымпосле |
|
прекроцессуальащенияправоотношений. ых |
|
|
<130>Остаетсяливпротивоположномслучаеправотр бования |
|
|
возмещикакоеим,неенследуетпроверяиянорамкахнасработыьоящей. |
|
|
Соводномпалицеениеолжникакредитора(die Konfusion |
)следует |
|
рассматриватьнашучкакеобъединениениисекундарногоправа |
|
|
противоположстороныпре)(образопра.Если,наваойпримерния<131>, |
|
|
обладательсекундарногоправаобладательобязательственного( |
|
|
преимущестправапокупки,праобратвенногой |
|
окупки,обладательправа |
наоспаривание)являетсянаследникомпоотношениюпротивоположной |
|
|
сторонеилинаоборот, преждевсегопрекращаетсясекундарноеправо; |
|
|
управомнеможетегосущеченвотнсыйошениитвитьамогосебя.Ноесл |
|
|
делодохраздодит |
ела<132>наследства<133>,тосекундарноеправо |
|
возрождаетсяобратнойсилой<134>Этодолжнобытьистинным. ,несмотря |
|
|
нато,чтакоеположениеотсутствуетBGBТаккаксекундарные. права |
|
|
былинезнакомытеоретичесмыслиразрза,бткоэтитчиковнай |
правам |
|
угрожалаопаостнв незамеченнымитьсястьвсе.Ониостались |
|
|
незамеченнымитам,гдев законакстеречьидетоботменеэффслияниякта |
|
|
должникакредитводнлице.Здолишьмрамимоходомсьупоминается |
|
|
"объединенправасвязанностиилправае |
|
иобременения",но |
объединениесекундарного()правапротивстороныположной |
|
|
(пре)образопра.Нотаквафактуразделениянаследства,безвсякого |
|
|
сомнения,нужотнополнойситьсясерьезностью,топрименениепо |
|
|
аналогииположений,устраняющ |
|
ихэффектсовпаденияодномлицедолжника |
икредитора,неизбежновнашемслучаеслияния.Там,гдеотменаэффекта |
|
|
объединенияпроизводитсяполномобъеме<135>,затртакжегивается |
|
правовоеположениетретьеголица.Этовыявляприобъединениится секундарногоправаипротивоположнойстороныпре)(образоправания случ,анаследующемулогичныхях.Собственнприндрлицомжденгк мк отчуждению;третьелицо,знаявымогательстве,принаоснованиибрело
неосделкипоримойотэтогодругоголицавещь,которую |
тотполучилс |
помощьюпринужд<136>Еслисобствежнийния. ,управомоченныйник |
|
оспар,наследуиваниемущтогосамогдругогостволица<137>,тофигура |
|
недобпросовесуправомоченногоиобрисч,почзттомуеттеляна |
|
оспариваниеотсутству |
етпротивоположнаясторона.Еслинаследство |
становобособленнымимуществомтсянапри( ,результатеучрежденияер управлениянаследма)ссойт<138>,происходитвеннойобъединение;а вновьуправомоченныйнаоспарилицеобрелваниеуправляющего наследственноймассойответчика,противстоп()образованияпонуеложную права,накоторуюонм жетбратитьсвоеоббовоспаритемниевании самымвернутьсвоепрежнееправособственн,истребоваввещьу сти недобпросовестниобретателятретьег( лица). го
--------------------------------
<131>Наобъединениивследствправопреемствасингулярногоне |
|
|
остан, аанализевливаюськже§ 2175 BGB. |
|
|
<132>Аналогичноеположенприменяетсязаявленииолишении |
|
|
прнаследовапопричинедостойногоповедия |
енияаследника. |
|
<133>Посредствомучрежденияуправлениянаследмассой, твенной |
|
|
открытияонкурсааследма,присвыдвижениисытвеннойвозражения |
|
|
недостаточностинаследствадляпогашениядолгов,принаступлении |
|
|
наследственнойсубст,прпоки уциипке |
|
ледства. |
<134>Вразличномобъеме.Скрыздесьвопросыающиесянуждаютсяеще |
|
|
вразработпримксекундарнительправу. ному |
|
|
<135>На,приучреждениимеруп наследавлениямассой. твенной |
|
|
<136>Еслипрежнийсобственникоспоритотчуждениевещидругомупри |
|
|
жизнипоследнего,тоонможетвиндицироватьвещьунедобросовестного |
|
|
приобретателя. |
|
|
<137>Еслипрежсобственникнаследуимуществоий вымп гателясле |
|
|
произошедшегооспариванияпослевосстановления( собственности,см. |
|
|
предыдущуюсноску),тоэтогомомен |
|
таотчуждениетретьемулицуявля тся |
действитель,еслинаследнесетнеограниченнуюикымответственностьпо |
|
|
долгамнаследодателя. |
|
|
<138>Впараслсмлельномучае(.предыдущуюсноску)вследствиеэтого |
|
|
отчужднедействительныместа ови.т я |
|
|
|
|
V |
Секундарноеп |
раво - этоправодостичьнаступленияправовогоэффекта |
|
посредстводностволеизъявления.мроннегоВслучаях,кодногогда |
|
|
волеизъявлкакюридическогофактан ниядостаточно,должметьсто |
|
|
дополняющийюридическийфакт,вособенностигосударственныйакт |
, |
|
например,вступившеесилурешениесуда.Воснученияоосуществлениивеб |
|
|
секундарнправалежатполчасожеготчастипубличногоияправа.На |
|
|
свойствопотребляемостиисчерпания( )секундаправа<139>егоногои |
|
|
осущестужебылоуказавышленоии |
|
е. |
-------------------------------- |
||
<139>Осуществлеполномобъемевсегдаявляенеоиет;носяменяемым |
|
|
ономбытьжетоспореноср(.ниже),когдатреблениемодногоправаможет |
|
|
возникндругоесекправондарноеть(нарасторжениевобракаприего |
|
|
осуществлениипрнафактическоевапрекращсупружескойобщности)ние. |
|
|
Отменявлпандентноеяяемымсущестсекундарныхправрамках(ление |
|
|
нерешенногоделанаходящегвпроизвсуда). осядстве |
|
|
1Субъектом. осуществленияявляетсяобладательсекундарногоправ |
аи |
|
тот,ккнемуоприравнен<140>Есликто . |
|
-тоосуществляетсекундарноеправо, |
неимеясекундарнсекундарногоправаили п лномочия,то |
|
|
(пре)образопранепроисходитва.Нания,приправаобмеретения |
|
собственностинепроисх,еслиприсвоениедитсущ ествляетбраконьер,если другоелицовмуправомочстонаснятиоборудоприсенногоеговаиваетния себе.
--------------------------------
<140>Егопредставительилитот,кимеетоаспоряжениявокак( |
|
|
псевдокредиторсогласно§ или409полномочиеBGB) |
аспоряженияв |
|
отношесекуправан. дарногоии |
|
|
Еслиодновримеетсянескольобладателейменносекундарногоправа,то |
|
|
возможделсекундарногониеправаы,илисолидарнаяуправомоченность,или |
|
|
совместнаяуправомоченность.Сп вместногообладанияб |
удет |
|
опредпринесамолятьипроизводныхстоятельныхсекундарныхправа |
|
|
преждевсегоповидусовместногообладаниятомправоотношении,к |
|
|
которотнсекомуситсяправондарное.Еслиуправляющийучастникобщества |
|
|
илисупругкакглаваобъединеннойимуществе |
ннойобщностисупруговбыл |
|
обманут,товозникшееправооспарисовмниянавсдлемстножит |
|
|
участосновикамместногоотн.Еслинахшенияводбщейщаяся |
|
|
собственнвещьдосталасьпр тивоправнымстипутемодномуиз |
|
|
сособс,коодновремтвенниковорый |
еннобылпредставителемдругого,топраво |
|
наоспарикажднв участникуниедлобщейжитмусобственности |
|
|
отношсвоейдоли.Первоначальединоличнаянии управможетмоченность |
|
|
бытьпреобразовапереходасовм зультстнуюпркнесколькимвате |
|
|
правопреемникам,такжерезультатечастсингулярногочного |
|
|
правопреемства. |
|
|
Дляотдельныхслучаобладавкуправомннесколькимииядарным |
|
|
лицамивBGBсодержособыепросуществавилатсяправакого.Есления |
|
|
прнаотказводогово,прнаобворатный |
выкуппроданнойвещи,право |
|
преимущепокупкипринадлствнесколькимстноеннойлицамжит,то |
|
|
правовмешательстваможетбытьосущелишьодновременноемитвлено( |
|
|
целом)Если. правопрекращаетсядляодногоизуправ,тонамоченныхво |
|
|
отказдогово |
радолжнопрекращидляостальных,вкжеврсякакмя |
|
правообратноговыкупаипреимущественнойпокупкитакихслучаях |
|
|
прирастаеткчастямуправомоставшихсяченнособлада.Если тиелей |
|
|
правнеосущестобладатесвоепра,топрвнаоляеттказвоь |
отдоговора |
|
этомслучаеостаетсянеосуществленным,товремякакприменительнок |
|
правамобратноговыкупаипреимущественнойпокупкиэтомслучае происхприращениеодитответствующихозможностей<141>.
--------------------------------
<141>Вопрос коллизииконкурнесколькихнциикундарныхправ, такжеовлиянрежсупружескойиимамущественнойобщностина осуществлениесекундарныхправя чуставинеза. тронутымь
2Обязанно. осуще.Какпраст,осуществлениеьленияилопрзависита отжелан ияправообладателяиспользовсвоесекундарное. ть
Обязаннбытьосущем стжетпринятавленияподоговоруилиустановлена |
|
законом. |
|
Договор,устанавливающийсоответствобязанность,без, ющуюсловно |
|
являетсядейсттольковтомитслучае, льнымлио |
ответствует |
предписаниямзак.Сообразнонаэтомусупругне жетбязатьсяосуществить прнараствоилиоспаржениеб.Но,акаивпожалуй,продавецние, продавшийвещьподпринуждени,обязаниспользоватьсвонаемво оспаривание<142>.
--------------------------------
<142>Договтакжемобытьжетромусобязанановленостьа
неосуществлениясекундарногоправа. |
|
|
Всилузаконачастноправоваяобязанноосущеправаьвления |
|
|
возлнпроживающегогаетсярежимепродолжающейсяимущественной |
|
|
общностисупруга, |
которыйвслучаезаключенновогобраказавиотясимости |
|
обстдолжениспользоватьятельствсвоеправовмешательствадля |
|
|
прекращениярежимаимущестобщности,ракаквпубличноенной |
- |
|
правовобязосущеанняв стзлнпрокурораьвлениягаетс,служебны |
е |
|
обязаннкотороговхобязанндитстипредъявленияискаопризнаниисть |
|
|
браканедействительным. |
|
|
3Средства. осуществления.Осущсествлениекундарныхправпо |
|
|
определениюпроисхопосредсодноститделки.Этавсделкаомронней |
|
|
всегдаявляетсяраспорядит |
|
ельнойивсегдачастноправовойсделкой. |
Матеюрисальнд,которическелкаслужитосуществлениюяая материальногосекундарнправа,неисчезаеттам,гдеогонапряженас предъявискаилидолжнабытьениемсопряже,такжетам,гдона, азалось бы, скрываетсязапредъявлениемискаилипреобразовательнымсудебным реше.Подрнижепемцифройбнеед4.
Сделкапоосущекундарногоствлениюпр,какправа,я ляетсяило свободнойпоформе, исключительныхслучонтребуетасоблюденияях установленнойф ормы.Аименновтехслуча,гдсделкияпох осущекундарногоствлениюправапредфоприсмедъявленияискана
<143>, <144>.
--------------------------------
<143>На,примекопределеннитеуменьшениюоправампо ым |
|
исполнения;применительнок |
правамналиквидобщества,нисклциючение |
участобществаинлишениеикаполномочийуправдеобществаяющегоами |
|
иотменуполномочияпредстав,случаееслобщиявляетсяляество |
|
открытымторговымтовариществомне(обществомпограждпр); нскомуву |
|
вотношениипррасторжениев брака,прпрекращениев |
|
восстановлениережисовимущтнупругов;отношениистваав |
|
оспариобретенваследстваниепопричнедостойногоиповедения |
|
наследника;приопред ленндпляравосылках |
наоспабриакивание |
соответственнобрачногопроисхождения. |
|
<144>Соблюпубличнодостенияф тревзаявлениемыреннойбуетоб оспабрпослеакаивсмертисупруганобоспбрачногоивании происхождепослесмерти.бенкаия
Одностороннееволеизъяв ление,напросуществлениеавленное секундарнправа,преобладающемколичествегослучаевтр гобует принятдругконкретнымлиця,вб льшинствеслучаев принятия,реже - принятияпубличныморгано<145>Примерамине.
требующихприн ятияволеизъявленийявляютсясубституцияподоговору пользутретьеголицапос аспоряженедствомнаслучайсме,признаниет я ребприегооспоримнкабрачнпроомивыражсхождволи, ениеи заключающеесявприсвоении.
--------------------------------
<145>Упомянутыевпредыдущейсноскеправаоспар,такжекакивания оспариваниезавещаний,должныбытьподведсудуомственны наследственнымделам.
Обычнодлясделкипоосущекундарногоствлениюправадостаточно лишьвыраженияволи.Подтверждениеволи, т.е.такназываемреальныйили физичакт,треприскбуетсяосуществлениийпрприсвоениеа .
Сделкапоосущекундарнствлениюправапринципиальнодопускаетго представительствоволеволеизъявлении.Необходимонап мнльк ть распространенныхз апретахпредставительсемейномнаследстваенном праве,котороекасаикжеетсяпр()образопра. вания
Там,гдесделкапоосущекундарногоствлениюправаявляется достаточнымюридическимфактом,еесовершедолжтотчаспрне ивести кобразованию права.Всоответствииэтимвозможностьустановления условийсроковдлямногихсделокпоосущекундарныхствлениюправ исключеназаконом,например,длязачевсттребованийечных,для признаребе,дляпрникаоткняотаиязаследствазавещател отказа,приотклоненятияоб исполнениюзанностизавещания.Идаже еслизаконнеупозапретеминаетсопуопределенийствующихотношении сделки,недопустустановленияусловиясрмзачстькавыизекаетую
природысамойсдел,каквслуи чаерасторженияотказадоговора. Сделкапоосущекуствлениюправ, дарныхесмотрянасоблюдение
требованийкдействит,можбытьезульностив педствиешной отсутствиянехватки()преднаступленияляпосоответствующегоылок правовогоэффекта<14 6>.
--------------------------------
<146>Ср.например, , BGB, § 174, 357, 359, 410, 554, Abs. 2.
4Пре.)образо( правсилудвойноговафактическогониесо (делкитава государственногоакта)частности.Вслучаях,когдадляосуществимости (пре)образов анияправанедоднойстаточночастноправовойсд,еелки значенэлементусводлишьк тсяюридическогосостава,приэтомсделкане
-частноправового
ьного
теряетсвоейфункциикачествесредстваосуществлениясекундарногоправа. |
|
|
Сделкаолжнабытьдопголненасударственнымактом |
,вчастности, |
|
вступившимзаконнуюсилупреобразоваконсти( )судтеутивнымбнымльным |
|
|
решением<147>Дополняющийгосударств. акттакжеявляетсяпростнныйм |
|
|
элементомюридическогосостава<148>;тольксочетансделкипо е |
|
|
осущекундарногоствлениюправа |
<149>игосударственного |
|
конститутивногоакта<150>приводитпре()образопра.Последнийванию |
|
|
тезисоспариваелитературепримекоссянмассеительноовнойимеющихся |
|
|
явлений<151>Этаконтров,какбудет. поканр,изажембольшоеноет |
|
|
практическоезн |
ачение. |
|
-------------------------------- |
||
<147>Илиисполактомн(ительнапример,оботконкурсногоытиим |
||
про)иактомлизводства,вынесеннымпорядкебесспорного |
|
|
судопроизнапример(,решенисполняющим,водстванедостающее |
|
|
согласие,определениемобал |
именма( тпомощиерах),альзменяющимой |
|
постановление). |
|
|
<148>Тольковпатолслучаяхонявляегичедостдлякихсяаточным |
||
наступленияюридичэффсампосебе,скогодотпорапокахпроявляется |
|
|
исправляющаясиласудебногорешения. |
|
|
<149>Илитого,чток |
|
нейприравниваетсяобъективно( неправильное |
имеющееюридичессилуустановлсекундарногоправаюи ние |
|
действитосущ).ельноествлние |
|
<150>Вслучаепреобразоваконститутивным( )решениемельным |
|
правопсвязываетпре(образ) рядокпраневадниние |
млишьсудебным |
решенсампосебе.ием |
|
<151>Наконец,состороныKisch', Beitrge zur Urteilslehre |
1903 |
(предиотмая1,сразулппрочтениявиесллежащеговосноведанной |
|
рабдоклада).ты |
|
Когдапре)образо( прасвязановасудрешениембным,почти |
|
бесспорным<152>являетсятолько,чтооспаббрач, акаивниеого |
|
проипризнасхожденпроисхождениябрачногоявляечастноправовойся |
|
сделкойпооспариванию,дажееслиоспариваниесовершапутем тся |
|
предъявлиска<153>Тожсамоераспространяния. |
етсяинапостоянно |
осуществлсудебнопороспаядкемриоенаследстванятван<154>ия |
|
попричиненедостойногоповедениянаследника<155>.
-------------------------------- |
|
<152>ДругогомненияКолер. |
|
<153>Непосредсзаявлеотнвкноияшениюаслем |
дственномусуду. |
<154>На,приобретениеотивпритязаниянаправомочиечастичной |
|
обязанноспариваетсяпроредтисделкистизойвом |
-заее |
недействительности. |
|
<155>Бесспорно,здесьиспользованточныйтекстзаконатеория |
|
материалов. |
|
Бесспорнывсед |
ругиеслучаи,вкоторыхпринимаютсяпреобразовательные |
|
(конститутивные)судр бныешения<156>Попротивоположному.мнению, |
|
|
дляправовогорезультатаконститутивноесуд бноедолжношениебыть |
|
|
единственнойпричиной,решающим,собственноговоря,существенны |
м, |
|
движущимфактором.Втакомслучаеволяистцаобразовывалабыусловиедля |
|
|
наступравовыхоследствийия,нникакоминомсмысле,чем |
|
|
предъявлениеискат..одним, сло,являласьбыомусловиемвынесения |
|
|
судебногорешен.Искуприбыдавалосьятольк |
|
опроцессуальное,не |
гражданско-правзнач;овоенимелбыниехарактерагражданско |
-правового |
а,ктаоторыйсталбыдействпричинойзменениятельнойправа.
--------------------------------
<156>Всмыгосподствуюле,особенностизащищегоаемого |
|
|
Гельвигом,,намойвзгляд,правильнучения.Преобразовательныего |
|
|
(конститу)судребные,шеният..судивныер бные,шениянеобходимыедля |
|
|
образовконкретногоматенияправиальннепосредственноотношенияго |
|
|
создчастноправовойющиеэффект,ясчитаю,как |
ипрежде,единойкатегорией. |
|
Кишвсвоейнаполненнойувлекательнымиполезнымивысказываниямикниге |
|
|
хочетсоздатьтрискоординированныхгруппыконститутивных(konstitutive), |
|
|
инициирующих(auslosende)признающих(fest |
-setzende)судребных,шенийк |
|
чемуд |
олжноещеприбавитьсясудебноесогласношение§ 1612, Abs. 1, BGB. |
|
Такназываемыеинициирустанавливающиетакназываемыесуд бные |
|
|
решениямоглибытьрассмотренытолькокакподвидыпреобразовательных |
|
|
решений,котсодержатврыесебевспризнаки |
преобразовательногорешения |
|
(и,кртого,своимеособыепризнаки,как,напр,действиеобратноймер |
|
|
силой)Защита. этоготезисад былалжна,наприм,богл,ееубокочемр |
|
|
можетбытьрассмздесь,котренонутьсяущностиmatrimonium nullum |
|
|
(нежелательны еправовыепоследпредставляютсобойтвиядалеконе |
|
|
"призрачныеобразования"толькокаж" сущ",ествованиякоторыегося, |
|
|
однако,моглибытьмнимовыданызафактические" ";приобрзначениетает |
|
|
такжевозможностьисцелениярасторжениянедействительногоб |
рака). |
|
Судрешениесогласнобное§ 1612,помоемумнению,равнымAbsобразом. 1, |
|
|
являпретсяобразоватерешениемпосмыс(,выраженномульным |
|
|
господствующемучении:исполняющеесамосебясудр );бноешениелицо, |
|
|
обязаннкпредсодержаставлеали( ниюя |
ментов),имеетправотребования |
|
кобладпрнполучавателюсодале(ржаниямент),чтобыпоследнийв |
|
|
требованпервогозаявсогипредостюласииобязполанвитьномочиеу |
|
|
(facultasнаисполнениевнатуральнойalternativa)форме.Обязанныйк |
|
|
предоставлениюсодержаналиментов( ),такобразом,имеетяправо |
|
|
требнавованияле, меннозъявлениенаобеспечвторого() ние |
|
|
секундарногопрнапогашениевадолга.Пртребоввоуплденег,атыния |
|
|
принадлежащееуправомочполучсод,темсамыниержанияному |
мне |
|
исключаиначу(Киша),судебноетсясодействиедляобеспечения |
|
|
секундарнпранеявляетсянеобходимымгоиначе( уКиша). |
|
Обоснованиеэтоготезисаздесьнеубедительно.Оноограничивается, |
|
|
сущно,тоймы,чтоситильюсампоксебенемогбынепосре |
|
дственно |
пристцавекискомомурезультатути.Однакосамостоятельныйипрямой |
|
|
юридичэффектвовнявляетсянеобходимымкийпонятпр знакомйным |
|
|
частноправовойсделки;иначеследовалобывычеркнутьизперечня |
|
|
частноправовыхсделсоглашпередачекние |
|
правасобственностина |
земельныйучасток,посколькумоментпереходаправасобственностина |
|
|
недвещьижимуюследусвязынниме,тасвнесениематьзаписив |
|
|
поземельнуюкнигу,атакжедоговоробусын,посколькуусыновлениеии |
|
|
встусилунепфааето |
ктузаключениядоговора,посредствомутверждения |
|
договорарешениемсуда.Искиобоспариваниитакженеприводят |
|
|
непоск редственноизнаннедействительности,всежею,побщему |
|
|
мнению,данныескиодержатоспавг иваниеажданско |
|
-правовомсмысле. |
Напротив,наоснованииуказанныхвышепод(ц фройположений3) мы |
|
|
утверждаем,чточастнопрсделкавсегдапричастнаквоваяосуществлению |
|
|
секундарногоправа.Былобыстранно,еслибыпгражпрдалянскомуву |
|
|
преждибевремессп очекращенияобщества,ного |
|
дляотмены |
полномочиянауправленобществаделамиполномочияпре,дставителя |
|
|
исключеучастобщетребовалнискаятваделка,поторговомуправусь( |
|
|
открытторговомтовариществе)э ребованиеисчезлобыбесследноиз |
|
-за |
необходимостиискасу |
дебногореш<157>;нияслибыподействовавшим |
|
ранееположсемейногоправа,которыениямпредоставлялисвободудействия |
|
|
соответстпринципчастнвтономии,расторжениеймбрака |
|
|
осуществлялнаосновачастсделкинорасторжениисьправовой<158>, |
а |
|
понашемусовременпрчаствуактнобылмуправовойзаменсудебным |
|
|
решениорасторжениибракаесли; мбыпрекращениеобщейсупружеской |
|
|
собственностиодномслучаепрекращение( пережившимсупруго |
|
|
продолреимущественнойжимаающегосяобщности)осуще |
|
ствлялось |
посредчастноправовойсделкитв, стальныхмслучсделкавовая |
|
|
былапоглощеБуквальныйсудрешениемб. ымсмыслзаконовне |
|
|
позволяетпостроитьаргументацию.Онитребуютпредъявленияискаслучаях, |
|
|
названныхвышесоответственновто |
рыми;длязаконнетникакогоченьв |
|
срочнповиещеболеегодасрочнойпричиныдлядоктриныразделятьвнутри |
|
|
этогоактачастноправовойипроцессуальныймоменты.
-------------------------------- |
|
<157>ВHGB,словабез§"прекращения133,"содержатAbs. 1, |
неточность; |
подразумевапрекращпоср( ис)векаднтсиекойятвом |
-либосвязи |
моментисрокв§ ом132 HGB. |
|
<158>Ср.такжесовременноефранцузскоеправо,регулирующее |
|
расторжениебрака. |
|
Судрешениеприбноедополнечастногоактаникогдазанимиие |
аегот |
место<159>,аболеетогосливаетсянимчастноправовойдвойнойсостав.С |
|
требовисксудебнарешенияниемнеопроявлятьсялженгочастноправовой |
|
недоста,должноустоканавливатьсяпроцессуально |
-правовое |