Лекции_по_ТГП

аналогии, т.е. применение к новым сходным случаям правил, установленных Кораном, Сунной и Иджмой.

К второстепенным источникам относятся закон, который не может противоречить исламу и религиозно-правовой доктрине. Судья при рассмотрении дела ссылается не на Коран или Сунну, а лишь на автора,

авторитет которого общепринят.

В структуре мусульманского права отсутствует публичное и частное право,

однако в современный период выделяются в качестве основных отраслей уголовное, судебное и семейное право. Мусульманское уголовное право различает твердо установленные наказания (за воровство, убийство,

прелюбодеяние, употребление спиртных напитков) и дискреционные,

назначаемые по усмотрению судьи, который может наказать за любое другое нарушение закона.

Семейное право представлено «правом личного статуса» и регулирует не только семейные, но и наследственные и некоторые другие отношения.

Семья мусульманского права включает Иран, Ирак, Пакистан, Саудовскую Аравию, Ливан, Судан. В ряде мусульманских государств мусульманское право сохранило свое значение лишь в отдельных сферах (Алжир, Египет, Сирия), но в Турции, например, которая провозгласила себя светским государством, нормы мусульманского права значительно потеснены нормами, заимствованными из романо-германским правовой семьи.

Индусская правовая семья основана на своеобразном религиозном комплексе – индуизме и составляет одну из религиозно-традиционных семей права. К этой семье относятся правовые системы государств: Бангладеш,

Непала, Гайаны, Бирмы, Сингапура, Малайзии, некоторых стран восточного побережья Африки, например, Танзании, Уганды, Кении.

Индусская система права сформировалась более двух тысяч лет назад и,

пройдя сложный путь развития, сохранила свое регулирующее значение до наших дней.

Для этой правовой системы характерны:

151

Связь с кастовой системой, основной догмой которой является положение о том,

что все люди с рождения разделены на определенные социальные иерархические группы – касты, каждая из которых имеет свои права,

обязанности, свое миропонимание и мораль. Касты живут по своим обычаям, и

собрание касты голосованием разрешает споры внутри своей группировки,

применяя меры принуждения. Наиболее суровое из них – отлучение от касты.

Источником права и религии считаются веды – сборники индийских религиозных песен, молитв, гимнов, содержащих, по существу, правила поведения.

Индусское право основывалось на обычаях в регулировании вопросов права наследования, правового режима имущества отдельных членов неразделенной семьи и раздела семейного имущества.

После обретения Индией и другими британскими колониями независимости происходил процесс кодификации индусского права, был принят ряд законов,

унифицировавших брачное право индусов и приспособивших его к современному мировоззрению, были приняты законы об опекунстве несовершеннолетних, о наследовании, об усыновлении и др., которыми современные судьи руководствуются при рассмотрении конкретных дел. Что касается кастовых дел, то суд не вправе пересматривать кастовые правила, но лишь следит за их соблюдением и правильным применением.

17. Влияние процессов глобализма на унификацию правовых систем.

152

Глобализация – это процесс интеграции народов и государств в единую мировую систему, пространство, функционирующую на основе международной стандартизации и унификации поведения всех его субъектов.

Роль права в современном мире возрастает. Экономические и другие процессы взаимоотношений людей, организаций, государств в целом невозможны в условиях глобализации без четкого и развернутого регулирования, без прочного режима контроля за исполнением юридических предписаний. Вслед за процессом интеграции государств идет и процесс унификации (сближения) правовых систем. Эта унификация происходит двояким образом: путем выработки единообразного законодательства,

воспринимаемого многими государствами или путем заключения международных договоров.

Эпоха глобализации – это период существенных преобразований права всех государств, активного восприятия в них общепризнанных правовых принципов и норм международного характера, позитивных, апробированных на многолетней практике юридических образцов других стран и на этой основе сближения систем права всех цивилизованных государств. Одновременно это также и период возрастания роли и объема международного права, увеличения сфер регулирования общественных отношений его нормами, активного внедрения (имплементации) в правовые системы отдельных государств его норм и принципов.

Каковы основные тенденции развития национальных правовых систем в интеграционных процессах современности? Вкратце их можно было бы сформулировать следующим образом:

все большее внимание уделяется обеспечению материальных и духовных потребностей личности, как основной ценности современного общества, ее свободы и благополучия, на охрану и защиту ее прав и свобод;

обеспечение демократических основ управления общественными делами,

подлинного народовластия (организация работы парламента, свободно решающего все основные вопросы общественной жизни, всеобщее

153

избирательное право, разделение властей, многопартийность, независимость суда, свобода совести и идеологических воззрений, национальное равноправие и др.);

воплощение в содержании действующих правовых норм общечеловеческих моральных принципов и норм, идей справедливости и гуманизма;

повышение авторитета закона, подлинного уважения к нему,

воспитание идеи законопослушания в сознании людей, как необходимой черты подлинно культурного человека, создание условий для предотвращения правового нигилизма;

- укрепление принципа законности, повышение роли закона среди всех иных источников права, независимость суда, конституционный контроль за принятием правовых актов в стране, судебное обжалование действий администрации,

нарушающих права личности;

-повышенное внимание к регулированию экологических проблем -

рациональному использованию природных богатств, их охраны и защите;

Ныне вполне обоснованно западные и российские ученые-юристы говорят о возникновении еще одного нового феномена в мировой истории – так называемого европейского права.

Можно наметить три тесно связанные между собой составные части этого понятия. Во-первых, это нормы собственно международного права, касающиеся европейских государств. Во-вторых, нормы, создаваемые органами европейских союзов государств, которые являются базой для решения конкретных дел. Их исполнение является обязательным для государств, входящих в такие союзы.

Примеры подобного рода норм - это прецеденты Европейского суда по правам человека, обязательные для всех стран членов Совета Европы,

ратифицировавших Европейскую конвенцию о защите прав человека и основных свобод. Наконец, в европейское право можно было бы включить и те нормы внутригосударственного законодательства, которые приняты на базе заключенных соответствующим государством международных договоров с другими европейскими странами.

154

Вусловиях складывания мирового правопорядка принцип охраны и обеспечения прав личности, гарантированности ее свободы должен звучать не только в национально-государственном аспекте, но и на глобальном, и общепланетарном уровне. Права и свободы человека перестали быть только внутренним делом государства, они постепенно выходят на международную арену, что, в

частности, подтверждается Декларацией Хельсинкской встречи ОБСЕ 1992 года.

Вч. 3 ст. 46 Конституции РФ говорится: «Каждый вправе в соответствии с международными договорами РФ обращаться в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты».

Ныне вполне возможно утверждать, что в целях зашиты прав человека оправданна и юридически допустима возможность вмешательства мирового сообщества во внутренние дела государства, где такие права не гарантируются и попросту нарушаются. Деятельность Европейского суда по правам человека -

один из примеров юридических основ такого вмешательства. Его решения являются обязательными в нашей стране после того, как Россия 30 марта 1998

года ратифицировала Европейскую конвенцию о защите прав человека и основных свобод.

Глава 14. Правотворчество.

18. Правотворчество: понятие, виды, принципы.

155

санкционированное (разрешенное, подтвержденное) правотворчество.

Вфедеративных государствах правотворчество подразделяется также на общефедеральное и правотворчество субъектов федерации.

Взависимости от формы права принято выделять принятие (изменение,

отмену) нормативно-правовых актов; признание правовым сложившегося обычая; принятие решения по конкретному делу, которое послужит примером при последующем разрешении подобных дел (создание правового прецедента); заключение нормативного договора (договорное правотворчество).

Наряду с этим выделяют также чрезвычайное правотворчество,

представляющее собой принятие нормативных правовых актов для регулирования общественных отношений в условиях режима чрезвычайного положения.

Правотворчество основано на определенных принципах – руководящих,

исходных началах, соблюдение которых обеспечивает создание нормативных актов высокого качества. К числу основных принципов относятся следующие. Демократизм, то есть активное участие представителей различных слоев общества и всех ветвей власти в правотворческой деятельности. Обсуждение важнейших нормативных актов гражданами и общественными организациями, учет отзывов и предложений. Важной составляющей демократизма является гласность, т.е. открытость правотворческого процесса для граждан, их информирование не только о принятых, но и разрабатываемых нормативных правовых актах. Законность

и конституционность, исходящие из необходимости строгого и неуклонного следования конституции и обыкновенным законам в процессе правотворческой деятельности. Нормативные правовые акты должны издаваться строго в пределах компетенции уполномоченного органа, с

соблюдением установленной процедуры. При этом содержание принимаемых норм права не должно противоречить положениям Конституции РФ, законам,

157

общепризнанным принципам и нормам международного права. Гуманизм

выражается в направленности издаваемых нормативных актов на защиту прав и свобод граждан, на максимальное удовлетворение их материальных и духовных потребностей. Профессионализм предусматривает обязательное участие квалифицированных, высокопрофессиональных специалистов на всех стадиях правотворческого процесса. Для принятия эффективных нормативных правовых актов следует учитывать научные рекомендации ученых-юристов и практикующих юристов. Научная обоснованность

предполагает объективный анализ потребностей общества, всесторонний учет социальной, экономической и политической ситуации в стране, а также общественное мнение относительно предполагаемого закона.

Большое значение для повышения качества и эффективности правотворческого процесса имеют и другие лежащие в основе его организации и осуществления принципы. Однако особо следует выделить

принцип постоянного технического совершенствования принимаемых

актов. Суть данного принципа заключается в том, чтобы в процессе подготовки и принятия нормативных правовых актов в максимальной степени использовать выработанные юридической наукой и апробированные правотворческой практикой наиболее эффективные методы и приемы разработки проектов новых нормативных актов, оптимального изложения их содержания и отвечающего общепринятым в мире стандартам технического их оформления. Для повышения качества и эффективности нормативных правовых актов законодательная техника порой имеет не меньшее значение,

чем само содержание. Ведь от того, насколько четко и логично изложено содержание того или иного нормативного акта, имеются ли в нем или отсутствуют явные и скрытые противоречия, наконец, насколько точно и определенно используется общепринятая юридическая терминология - от всего этого в огромной степени зависит не только уровень восприятия текста и содержания нормативного правового акта, но и эффективность его применения.

158