Тема 6.1.1. Занятие 2. Хозяйственные общества, товарищества и партнерства.

Задача 1.

НПА:

1. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018) "Об обществах с ограниченной ответственностью" Статья 28.

2. Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 27.12.2018) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019) – ст.17 (перечень необходимых документов для внесения изменений), 18 (порядок внесения изменения).

Судебная практика:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.11.2010 по делу N А40-140918/09-132-894

- Исковые требования о признании недействительным договора об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью удовлетворены, поскольку содержание договора в оспариваемой части противоречит положениям действующего законодательства и устава общества с ограниченной ответственностью (но нас дело интересует в той части, что изменить порядок можно, но только путем внесения изменений в Устав ООО).

Задача 2.

НПА:

1. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 27.12.2018) "Об акционерных обществах"

Судебная практика по делу:

1. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 10 августа 2007 г. N Ф08-4951/07 "Ограничения в пользовании арестованными акциями в виде запрета осуществлять удостоверенные акциями права по участию в управлении обществом должны быть конкретно и однозначно установлены в определении о наложении ареста, если подобные ограничения прямо не названы, то арест акций означает лишь запрет владельцу акций распоряжаться ими как объектом гражданского оборота" (извлечение).

Решение:

2. Опираясь на следующее: Статья 52. Информация о проведении общего собрания акционеров:

1. Сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 21 день, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

В случаях, предусмотренных пунктами 2 и 8 статьи 53 настоящего Федерального закона, сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 50 дней до даты его проведения.

1.1. В сроки, указанные в пункте 1 настоящей статьи, сообщение о проведении общего собрания акционеров доводится до сведения лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров и зарегистрированных в реестре акционеров общества, путем направления заказных писем или вручением под роспись, если иные способы направления (опубликования) такого сообщения не предусмотрены уставом общества.

1.2. Устав общества может предусматривать один или несколько из следующих способов доведения сообщения о проведении общего собрания акционеров до сведения лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров и зарегистрированных в реестре акционеров общества:

1) направление электронного сообщения по адресу электронной почты соответствующего лица, указанному в реестре акционеров общества;

2) направление текстового сообщения, содержащего порядок ознакомления с сообщением о проведении общего собрания акционеров, на номер контактного телефона или по адресу электронной почты, которые указаны в реестре акционеров общества;

3) опубликование в определенном уставом общества печатном издании и размещение на определенном уставом общества сайте общества в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" либо размещение на определенном уставом общества сайте общества в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

Статья 58 (того же ФЗ). Кворум общего собрания акционеров

1. Общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

3. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 27.12.2018) "Об акционерных обществах"

Статья 49. Решение общего собрания акционеров

7. Акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

Заявление о признании недействительным решения общего собрания акционеров может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Предусмотренный настоящим пунктом срок обжалования решения общего собрания акционеров в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы.

Другими словами, основание – нарушение требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества. Также необходимо, чтобы этим решением нарушались права истца, а сам он голосовал против.

Следует: В данном случае действительно имело место нарушение Закона об АО в части оповещения участников общества о предстоящем собрании (оно было осуществлено ненадлежащим образом), а также в части кворума, поскольку в отношении 7% акций был в Постановлении установлен прямой запрет на возможность голосования ими.

Задача 3.

НПА:

1. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 27.12.2018) "Об акционерных обществах"

Решение:

Статья 69. Исполнительный орган общества. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор)

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Но такая возможность должна быть предусмотрена уставом общества, а также: 2. Особый порядок принятия решения и подачи инициативы и 3. Оформление договором

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Таким образом, управляющая организация является лицом, представляющим интересы управляемого общества без доверенности. Но вправе ли руководитель управляющей организации подписывать документы от имени управляемого юридического лица? Представляется, что ответ на этот вопрос – положительный, поскольку руководитель управляющей организации, в соответствии с процитированными выше нормами корпоративного законодательства, является ее же представителем.

Кто подпишет договор покупки компьютеров от АО «Альфа», и печать какого юридического лица должна быть поставлена на этом договоре (для случая, когда стороны договорились о необходимости наличия на бланке договора оттиска печати)? Подписывать будет руководитель управляющей организации, т. к. в соответствии со ст. 69 Закона об АО, именно руководитель является ее представителем, при этом печать будут стоять АО «Альфа», поскольку ООО «Омега» исполняет функции ее исполнительного органа.

Задача 4.

НПА:

1. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 27.12.2018) "Об акционерных обществах" Статья 64.

2. Кодекс корпоративного управления, рекомендованный к применению Письмом Банка России от 10.04.2014 № 06–52/2463

Решение: 

Можно ли выплачивать вознаграждение из прибыли прошлых лет и только отдельным членам совета директоров?

- из прошлых лет нельзя, так как закончился налоговый период, и все расчеты по налогу на прибыль и НДФЛ произведены (вознаграждение выплачивается по результатам финансового года).

- теоретически, можно и отдельным членам СД, ограничений на этот счет не установлено.

Каким образом могут защитить свои права миноритарные акционеры, если они полагают, что этим решением нарушены их права? 

- В общем-то никак. В данном случае они могут оспорить решение общего собрания акционеров, но для того, чтобы его признали недействительным, при проведении должны быть нарушены нормы законодательства. Если этого нет, то и решение правомерно.

Это подтверждается практикой: Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 20 апреля 2010 г. по делу N А62-8394/2009 Поскольку решение о выплате вознаграждения членам Совета директоров принято общим собранием акционеров в рамках его компетенции, а также истцом не представлено доказательств того, что принятое решение имело умысел на причинение ему вреда, суд правомерно отказал в удовлетворении требования истца о признании недействительным решения годового общего собрания акционеров Общества в части выплаты вознаграждения по результатам финансового года отдельных его участников (извлечение).

Какие рекомендации по выплате вознаграждений членам совета директоров представляет Кодекс корпоративного управления, рекомендованный к применению Письмом Банка России от 10.04.2014 № 06–52/2463?

Основание выплаты: Вознаграждение можно платить не только в случаях, когда есть прибыль, но и в случае убытков

Источник: платить можно не только за счет прибыли: можно относить это к расходам, уменьшающим налогооблагаемую прибыль

Не только про ПАО — к любым АО

Позиция по типу вознаграждения (переменное-постоянное): ЦБ высказался за постоянное

1. Размер вознаграждения: размер вознаграждения следует брать не с потолка, а с рынка, т. е. если в АО проводится 8 заседаний СД в год, как рекомендует ККУ, то члены СД тратят примерно по 3 дней на заседание (подготовка и отработка после заседания), а также еще примерно по 2 дня на работу в комитетах и текущие вопросы. Итого получается, что нормальная загрузка членов СД составляет около 40 человекодней, т. е. порядка 2 рабочих месяцев, т.е. примерно 15-20% от фонда рабочего времени. Значит и вознаграждение члена СД должно соотноситься с вознаграждением топов примерно в таком же соотношении.

Задача 5

НПА:

1. ФЗ об АО

2. ФЗ о рынке ценных бумаг

3. КоАП

Решение:

1. Какое законодательство применяется к ЗАО?

Со дня вступления в силу Федеральный закон от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса РФ и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов РФ" к закрытым акционерным обществам применяются нормы главы 4 Гражданского кодекса РФ (в редакции настоящего Федерального закона) об акционерных обществах. Положения Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" о закрытых акционерных обществах применяются к таким обществам впредь до первого изменения их уставов.

2. Какие документы вправе потребовать предоставить акционеры, владеющие 2%?

Право участников на получение информации о деятельности общества закреплено в абз. 3 п. 1 ст. 65.2 ГК РФ. Более детальное содержание данного права регулируется в ст. 91 Закона об АО.

а) решения о выпуске ценных бумаг общества Гос. № ххх; - да могли, пп. 3 п. 1 ст. 91 Закона об АО

б) проспекта эмиссии ценных бумаг Гос. № ххх; - да, могли, пп. 13 п. 1 ст. 91 Закона об АО

в) протоколов годовых и внеочередных общих собраний акционеров за период с 1998 по 2014 годы включительно; - да, могли, т.к. это предусмотрено пп. 10 п. 1 ст. 91 Закона об АО, однако в этом требовании должно быть отказано в соответствии с пп. 3 п. 8 ст. 91 Закона об АО, так как данные документы относятся к прошлым периодам деятельности общества.

г) протоколов счетной комиссии по каждому общему собранию акционеров за тот же период – протоколы счетной комиссии подлежат приобщению к протоколу об общем собрании акционеров, следовательно, не требуют отдельного запроса. В данном случае протоколы счетной комиссии не могут быть предоставлены, так как не могут быть предоставлены протоколы годовых и внеочередных общих собраний акционеров в соответствии с пп. 3 п. 8 ст. 91 Закона об АО;

д) отчетов ревизионной комиссии за тот же период - да, могли, т.к. это предусмотрено пп. 12 п. 1 ст. 91 Закона об АО, однако в этом требовании должно быть отказано в соответствии с пп. 3 п. 8 ст. 91 Закона об АО, так как данные документы относятся к прошлым периодам деятельности общества;

е) годовых бухгалтерских балансов с приложениями за тот же период - да, могли, т.к. это предусмотрено пп. 7 п. 1 ст. 91 Закона об АО (годовой бухгалтерский баланс является одной из пяти составляющих бухгалтерской отчетности), однако в этом требовании должно быть отказано в соответствии с пп. 3 п. 8 ст. 91 Закона об АО, так как данные документы относятся к прошлым периодам деятельности общества;

ж) протоколов Правления за тот же период; - не могли запросить, так как в соответствии с пп. 1 п. 5 ст. 91 Закона об АО доступ к этим документам имеют акционеры, владеющие не менее 25% акций.

з) списков аффилированных лиц АО «Племсовхоз Бычок»; - да, могли, пп. 11 п. 1 ст. 91 Закона об АО

и) списков лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров АО «Племсовхоз Бычок» - да, могли, так как в соответствии с п. 4 ст. 51 Закона об АО лица, владеющие не менее 1% голосующих акций, имеют право требовать для ознакомления список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, при этом данные документов и почтовый адрес физических лиц, включенных в этот список, предоставляется только с согласия этих лиц;

к) реестра акционеров; - нет, не могли, так как за этим документом они должны были обратиться к держателю реестра в соответствии с пп. 2 п. 3 ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг.

Таким образом, общество было обязано предоставить акционерам список аффилированных лиц, решения о выпуске ценных бумаг, а также проспект эмиссии ценных бумаг.

При отказе в предоставлении всех остальных документов должны быть исчерпывающим образом указаны основания для такого отказа (п. 9 ст. 91 Закона об АО).

Какие правовые последствия возникнут у генерального директора вследствие не предоставления запрашиваемых документов?

В соответствии с п. 1 ст. 15.19 КоАП непредоставление эмитентом информации, предусмотренной федеральными законами, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.