Задача 4.

ООО «Лахмаджун» приобрело в процессе размещения облигаций ЗАО «ВТК» 10 000 облигаций номинальной стоимостью 1 тысяча рублей каждая. Срок погашения номинальной стоимости облигаций был определен эмитентом — 10 января 2014 года. Однако по наступлению указанного срока ЗАО «ВТК» отказалось погашать номинальную стоимость облигаций. Кроме того, ООО «Лахмаджун» стало известно о том, что один из акционеров поручителя по облигациям ООО «ВТК плюс» подал исковое заявление о признании недействительным решения общего собрания акционеров об одобрении крупной сделки о заключении договора поручительства. Вправе ли ООО «Лахмаджун» предъявить требование об исполнении обязательства по погашению номинальной стоимости облигаций к ООО «ВТК плюс»? Какие дополнительные требования могут быть предъявлены владельцем облигаций к поручителю? Какие шаги необходимо предпринять ООО «Лахмаджун» для защиты своих прав?

Решение:

Согласно ст. 809 и 810 ГК РФ

Ст. 810 п. 1. Заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

Ст. 809 1. Если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства займодавца, а если займодавцем является юридическое лицо, в месте его нахождения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.

Согласно эти статьям, эмитент обязан возвратить владельцам Облигаций номинальную стоимость Облигаций при их погашении и выплатить купонный доход в размере и порядке, предусмотренных Решением о выпуске ценных бумаг и Проспектом ценных бумаг.

Ст. 811 п.1.ГК РФ Если иное не предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном пунктом 1 статьи 395 настоящего Кодекса, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата займодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных пунктом 1 статьи 809 настоящего Кодекса.

Ст.395 п. 1. В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Технический дефолт - по своей сути это не отказ от погашения номинала облигации или купонных платежей, это просто задержка платежа. До 10дней с последующий исполнением обязательства. Тут только право на получение процентов за просрочку.

Дефолт - это признание компанией, выпустившей облигацию, невозможность выплат по ней. Это касается купонов, погашения номинала или его части, или же досрочного выкупа (оферте). Существенное нарушение договора облигационного займа. Более 10 дней и возникают права требовать досрочного погашения облигаций, уплаты дополнительных процентов на сумму просроченных обязательств.

Дефолт на уровне закона отсутствует, и мы можем найти понятие дефолта только в стандартах эмиссии утв. Баком России.

Дефолт эмитента – неисполнение эмитентом обязательств по любому из выпусков облигаций, включенных в Список (ранее включенным в Список), включая биржевые облигации, в случае (если меньший срок не предусмотрен условиями выпуска облигаций или личным законом иностранного эмитента):

- просрочки исполнения обязательства по выплате очередного процентного дохода по облигациям на срок более 10 рабочих дней или отказа эмитента от исполнения указанного обязательства;

- просрочки исполнения обязательства по погашению номинальной стоимости (части номинальной стоимости в случае, если погашение номинальной стоимости осуществляется по частям) облигаций на срок более 10 рабочих дней или отказа эмитента от исполнения указанного обязательства;

- просрочки исполнения обязательства по приобретению облигации, в случае если обязательство эмитента по приобретению облигаций предусмотрено условиями их выпуска (далее – выкуп по оферте) или иного обязательства по любому из выпусков облигаций, которое может относиться к событиям дефолта в соответствии с личным законом иностранного эмитента, на срок более 10 рабочих дней или отказа эмитента от исполнения указанного обязательства;

- случаях, предусмотренных пунктом 10 статьи 4 Правил.

Исполнение соответствующих обязательств с просрочкой, однако в течение сроков, указанных выше, составляет технический дефолт.

Для целей Правил под дефолтом (техническим дефолтом) эмитента следует понимать также дефолт (технический дефолт) иностранного эмитента (правила листинга ПАО московская биржа утв. Банком России)

То есть у нас реальный дефолт, и мы может требовать погашения номинальной стоимости плюс проценты по 811 и 395 ГК РФ.

Требования, с которыми мы можем обратиться к поручителю:

В случае наступления дефолта или технического дефолта Эмитента по Облигациям владельцы Облигаций, уполномоченные ими лица вправе обратиться к Эмитенту с требованием выплатить:

1) в случае дефолта - номинальную стоимость Облигации и/или выплатить предусмотренный ею доход, а также уплатить проценты за несвоевременное погашение Облигаций и/или выплату доходов по ним в соответствии со статьями 395 и 811 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с нормой статьи 27.4 Закона о рынке ценных бумаг договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям, в том числе выполнение обязательств по досрочному выкупу облигаций.

При этих условиях недостаточная четкость формулировок в эмиссионных документах не дает основания для вывода об исключении ответственности поручителя по обязательствам эмитента перед владельцами облигаций, то есть ответственность поручителя охватывает и случаи неисполнения эмитентом своих обязанностей по оплате ценных бумаг вследствие отказа от их досрочного приобретения (Постановление ФАС Московского округа от 17.02.2010 № КГ-А40/12007-09 по делу № А40-21574/09-132-169).