Учебный год 2023-2024 / Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_1

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

от 30 января 2020 г. N 306-ЭС19-18285 по делу N А65-27181/2018) - об основании субсидиарной

ответственности, выражающемся в доведении ООО до состояния неспособности исполнять им свои обязательства перед кредиторами, "то есть фактически за доведение до банкротства", вызывает

некоторые вопросы. По существу, здесь Верховный Суд РФ делает "связку" комментируемого пункта с законодательством о банкротстве и соответствующей практикой его применения. Такая "связка" еще более усиливается в иных положениях, а именно:

-"привлечение контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности является исключительным механизмом восстановления нарушенных прав кредиторов, и при его применении судам необходимо учитывать как сущность конструкции юридического лица, предполагающей имущественную обособленность этого субъекта (пункт 1 статьи 48 ГК РФ), его самостоятельную ответственность (статья 56 ГК РФ), наличие у участников корпораций, учредителей унитарных организаций, иных лиц, входящих в состав органов юридического лица, широкой свободы усмотрения при принятии (согласовании) деловых решений (пункт 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве")" (см.:

Определение ВС РФ от 30 января 2020 г. N 306-ЭС19-18285 по делу N А65-27181/2018);

-"из принципов ограниченной ответственности и защиты делового решения (пункт 1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве")... следует, что подобного рода ответственность не может и презюмироваться, даже в случае исключения организации из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа на основании статьи 21.1 Закона о государственной регистрации. При разрешении такого рода споров истец должен доказать, что невозможность погашения долга перед ним возникла по вине ответчика в результате его неразумных либо недобросовестных действий" (см.: Определение ВС РФ от 25 августа 2020 г. N 307-ЭС20-180 по делу N А21-15124/2018).

Определенная логика в таком подходе (обращении к практике применения субсидиарной ответственности, возникшей при применении законодательства о несостоятельности (банкротстве)), вне всякого сомнения, есть - само появление института исключения недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ плотно связано с развитием законодательства о несостоятельности (банкротстве); само появление института исключения юридического лица, прекратившего свою деятельность, из ЕГРЮЛ в 2005 г. в Законе о регистрации юридических лиц, согласно пояснительной записке к проекту федерального закона N 147600-4 "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и в статью 49 Гражданского кодекса Российской Федерации", решало задачу очистки ЕГРЮЛ от недействующих организаций, на обычную ликвидацию которых потребовалось бы значительное количество средств <1>.

--------------------------------

<1> Также см.: Габов А.В. Эволюция регистрационной системы создания юридических лиц в России: основные этапы и тенденции // Ученые записки Казанского университета. Серия "Гуманитарные науки". 2019. Т. 161. Кн. 4. С. 101.

И тем не менее такая прямая отсылка к законодательству о несостоятельности (банкротстве) и практике его применения в части субсидиарной ответственности в делах, связанных с привлечением к субсидиарной ответственности по комментируемому пункту, нам представляется излишней. В комментируемом пункте ни о каком "фактическом банкротстве" речь не идет, а для уяснения оснований для привлечения к ответственности указанных в нем лиц вполне достаточно разъяснений, касающихся вопросов ответственности членов органов управления организаций.

Любопытно, что в иных случаях суды делали отсылку уже к общего характера разъяснениям, а именно, к Постановлению Пленума ВАС РФ N 62 <1>, и соответствующая аргументация не вызвала впоследствии возражений со стороны Верховного Суда РФ <2>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 25 июня 2020 г. N

Ф08-4343/2020 по делу N А53-33449/2019.

<2> См.: Определение ВС РФ от 13 октября 2020 г. N 308-ЭС20-14588 по делу N А53-33449/2019.

Как показывает анализ судебной практики по комментируемому пункту, суды требовательны в части предоставления реальных доказательств неразумности и недобросовестности действий лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности. Крайне интересен вывод, содержащийся в Определении Верховного

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

Суда РФ от 10 сентября 2020 г. N 301-ЭС20-11338 по делу N А31-14390/2018, о том, что "наличие

задолженности, не погашенной обществом, не является бесспорным доказательством вины ответчика как руководителя и участника общества в усугублении финансового положения организации и безусловным основанием для привлечения к субсидиарной ответственности".

4. Пункт 4 ст. 3 Закона об ООО подчеркивает имущественную обособленность (самостоятельность) общества с ограниченной ответственностью от публично-правовых образований - Российской Федерации, субъекта Российской Федерации и муниципального образования - и, в свою очередь, таких публично-правовых образований - от общества с ограниченной ответственностью.

Статья 4. Фирменное наименование общества и его место нахождения

Комментарий к статье 4

1. Комментируемая статья развивает положения, содержащиеся в ст. 54, п. 2 ст. 87 ГК РФ, устанавливающие обязанность каждого коммерческого юридического лица иметь фирменное наименование и требования к фирменному наименованию общества с ограниченной ответственностью. В соответствии со ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Таким образом, одним из признаков юридического лица законодатель называет наличие у него собственного имени, используемого для приобретения и осуществления гражданских прав и обязанностей. В соответствии с п. 4 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Под фирменным наименованием коммерческое юридическое лицо выступает в гражданском обороте, совершает сделки, выступает истцом и ответчиком в суде. Фирменное наименование представляет собой включенное в ЕГРЮЛ словесное обозначение, позволяющее идентифицировать коммерческую организацию в гражданском обороте, индивидуализирующее ее среди иных, занимающихся сходными видами деятельности, предназначенное для сообщения всем заинтересованным лицам минимально необходимой информации о ней, определяемое в учредительном документе юридического лица или решении о его создании.

Фирменное наименование - неотъемлемая часть самой организации, воплощение ее правоспособности. Его обязательность для коллективных субъектов обусловлена важнейшей функцией идентификации. Фирменное наименование позволяет каждому из членов гражданско-правового сообщества, участников юридического лица отождествлять себя с юридическим лицом, идентифицировать себя в качестве участника коммерческой корпоративной организации или единственного учредителя унитарной коммерческой организации. Обязательность фирменного наименования обусловлена необходимостью единообразного обозначения субъекта в любых гражданских отношениях, а поэтому решает задачу обеспечения прозрачности и понятности структуры правовых связей, в которые вступает субъект. Субъекты гражданского оборота заинтересованы в верном установлении того, с кем они вступают в правоотношения. Это необходимо для обеспечения законности совершаемых действий и снижения риска их недействительности, неисполнимости принятых на себя обязательств.

Состав фирменного наименования коммерческого юридического лица определен ст. 1473 ГК РФ, в соответствии с которой фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности. Применительно к обществам с ограниченной ответственностью эта обязанность конкретизируется путем указания на конкретные слова, которые обязательно должны включаться в его фирменное наименование, - это слова "с ограниченной ответственностью". Коллизия между положениями комментируемой статьи и ст. 54 ГК РФ в части, в которой Закон об ООО не упоминает обязательного указания слова "общество" в фирменном наименовании, на практике приводит к судебным спорам по поводу законности отказа в государственной регистрации организаций, созданных в форме ООО, но не содержащих слово "общество" в фирменном наименовании. Так, в одном из судебных споров учредители оспаривали законность отказа в государственной регистрации организации с ограниченной ответственностью "Выручай Деньги" в связи с несоответствием фирменного наименования установленным требованиям. Указания слов "с ограниченной ответственностью", по мнению регистрирующих органов, недостаточно, чтобы фирменное наименование можно было признать соответствующим закону. Организационно-правовая форма должна быть указана в точном соответствии с установленными законом видами организационно-правовых форм <1>.

--------------------------------

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

<1> Постановление ФАС Центрального округа от 10 апреля 2012 г. по делу N А09-6844/2011.

1(1). В соответствии с комментируемой статьей каждое ООО должно иметь фирменное наименование на русском языке. В соответствии со ст. 68 Конституции РФ и ст. 1 Федерального закона от 1 июня 2005 г. N 53-ФЗ "О государственном языке Российской Федерации" государственным языком Российской Федерации на всей ее территории является русский язык. В соответствии с п. 1 ст. 3 данного Закона государственный язык Российской Федерации подлежит обязательному использованию в наименованиях организаций всех форм собственности; по смыслу ст. 4 в целях защиты и поддержки государственного языка Российской Федерации федеральные органы государственной власти в пределах своей компетенции осуществляют контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о государственном языке Российской Федерации, в том числе за использованием слов и выражений, не соответствующих нормам современного русского литературного языка, путем организации проведения независимой экспертизы. Вместе с тем судебная практика отрицательно относится к ситуациям, когда функции проверки правописания слов и выражений, используемых в фирменном наименовании, берет на себя ФНС России. Так, ФНС России отказала в государственной регистрации ООО "Абирег" со ссылкой на несоответствие фирменного наименования требованиям закона в связи с неверным правописанием произвольной части фирменного наименования, однако все судебные инстанции сочли отказ в государственной регистрации юридического лица по данному основанию не соответствующим закону, а проверку орфографии в фирменном наименовании, проведенную ФНС России, - произвольным вмешательством в частные дела <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2010 г. по делу

N А14-7816/2010/253/23.

1(2). Фирменное наименование юридического лица на русском языке и языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или соответственно в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму юридического лица (п. 146 Постановления Пленума ВС РФ N 10). Возможность юридического лица иметь сокращенное фирменное наименование как на любом языке народов Российской Федерации, так и на иностранном языке не обусловлена одновременным наличием сокращенного фирменного наименования на русском языке. При рассмотрении одного из споров, в котором сокращенное фирменное наименование содержало аббревиатуру "ООО" и далее произвольную часть латинскими буквами, суд указал, что "при соблюдении обязанности по оформлению полного фирменного наименования на русском языке избрание сокращенного фирменного наименования, как на русском, так и на любом языке народов Российской Федерации и (или) иностранных языках, является правом юридического лица, при этом возможность юридического лица иметь сокращенное фирменное наименование на иностранном языке не обусловливается одновременным наличием сокращенного фирменного наименования на русском языке" <1>. Таким образом, право иметь сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках является в равной мере допустимым с правом иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке, каких-либо ограничений для регистрации сокращенного наименования на иностранном языке под условием наличия сокращенного наименования на русском языке законодателем не установлено.

--------------------------------

<1> Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 5 апреля 2018 г. по делу N

307-ЭС17-19674, А26-63/2017.

Закон не устанавливает требования смыслового сходства или тождества между фирменными наименованиями на русском и ином языках. Так, коммерческая организация имела полное фирменное наименование "Общество с ограниченной ответственностью "Белкомед" (ОГРН 1045402474721), сокращенное фирменное наименование на русском языке "Доктор Лор" и сокращенное фирменное наименование на английском языке Studio 32 <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16 июля 2012 г. по делу N А45-13500/2011.

1(3). В соответствии с п. 5 ст. 54 ГК РФ фирменное наименование юридического лица указывается в его учредительном документе и в ЕГРЮЛ, а в случае, если юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, - только в ЕГРЮЛ.

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

В соответствии с п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц в ЕГРЮЛ содержится в том числе полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, фирменное наименование для коммерческих организаций на русском языке. В случае если в учредительных документах юридического лица его наименование указано на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке, в ЕГРЮЛ указывается также наименование юридического лица на этих языках.

1(4). Несмотря на то что фирменное наименование ООО вносится при создании юридического лица в ЕГРЮЛ, фирменное наименование нельзя рассматривать как подлежащее регистрации средство индивидуализации. В п. 146 Постановления Пленума ВС РФ N 10 прямо отмечается, что "какой-либо специальной регистрации фирменного наименования, указанного в учредительных документах юридического лица, Гражданский кодекс Российской Федерации не предполагает". Фирменное наименование относится к нерегистрируемым средствам индивидуализации, исключительное право на него охраняется законом в силу самого факта обладания фирменным наименованием. В соответствии с п. 147 Постановления Пленума ВС РФ N 10 право на фирменное наименование возникает только у юридического лица, являющегося коммерческой организацией. Таким образом, фирменное наименование имеется у каждого ООО, даже если такое общество действует на основании типового устава.

1(5). В процессе деятельности общества фирменное наименование может быть изменено в порядке, установленном для изменения устава. Соответствующие изменения подлежат регистрации в ЕГРЮЛ в установленном порядке. Изменение обязательной части фирменного наименования, содержащей указание организационно-правовой формы, может производиться, например, в случае реорганизации путем преобразования. Произвольная часть фирменного наименования может быть изменена по добровольному решению самого юридического лица либо по требованию государственных органов (при прекращении права использования в фирменном наименовании официального наименования "Российская Федерация" или "Россия"). В случае изменения обязательной или произвольной части фирменного наименования право на новое фирменное наименование возникает со дня государственной регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица.

1(6). Закон ограничивает количество фирменных наименований, которые может иметь одно коммерческое юридическое лицо (юридическое лицо должно иметь одно полное фирменное наименование, а также вправе иметь одно сокращенное фирменное наименование на русском языке, одно полное фирменное наименование и (или) одно сокращенное фирменное наименование на любом языке народов Российской Федерации и (или) иностранном языке).

1(7). В соответствии с п. 4 ст. 1473 ГК РФ устанавливается ряд ограничений на включение в фирменное наименование юридического лица отдельных слов и выражений. В частности, в фирменное наименование не могут включаться: а) полные или сокращенные официальные наименования иностранных государств, а также слова, производные от таких наименований; б) полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления; в) полные или сокращенные наименования общественных объединений; г) обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.

Закон устанавливает специальные правила для включения в фирменное наименование юридического лица официального наименования "Российская Федерация" или "Россия", а также слов, производных от этого наименования. Для этого юридическое лицо должно получить разрешение в соответствии с Правилами включения в фирменное наименование юридического лица официального наименования "Российская Федерация" или "Россия", а также слов, производных от этого наименования, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 3 февраля 2010 г. N 52. Основаниями для включения в фирменное наименование официального наименования "Российская Федерация" или "Россия" в фирменное наименование ООО являются случаи, когда: а) юридическое лицо имеет филиалы и (или) представительства на территории более чем половины субъектов Российской Федерации; б) юридическое лицо в соответствии с законодательством Российской Федерации отнесено к крупнейшему налогоплательщику; в) если более 25% голосующих акций акционерного общества или более 25% уставного капитала иного хозяйственного общества находятся в собственности Российской Федерации или организации, созданной Российской Федерацией на основании специального федерального закона, наименование которой включает официальное наименование "Российская Федерация" или "Россия", а также слова, производные от этого наименования, в части использования в фирменном наименовании указанного юридического лица наименования этой организации, являющейся его участником. Для использования в фирменном наименовании слова "Россия" или производных от него достаточно одного (любого) из перечисленных оснований.

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

Разрешение на включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования "Российская Федерация" или "Россия", а также слов, производных от этого наименования, выдается Министерством юстиции Российской Федерации по заявлению юридического лица с приложением доказательств наличия установленных оснований. В случае отзыва разрешения на включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования "Российская Федерация" или "Россия", а также слов, производных от этого наименования, юридическое лицо в течение трех месяцев обязано внести соответствующие изменения в свои учредительные документы.

1(8). Согласно подп. "ж" п. 1 ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц несоответствие наименования юридического лица требованиям федерального закона является основанием к отказу в государственной регистрации юридического лица.

1(9). В процессе деятельности общества с ограниченной ответственностью к нему может быть предъявлено требование о понуждении к изменению фирменного наименования или о прекращении осуществления деятельности под фирменным наименованием, тождественным или сходным до степени смешения с фирменным наименованием другого юридического лица.

Так, в соответствии с п. 5 ст. 1473 ГК РФ, если фирменное наименование юридического лица не соответствует требованиям ст. 1231.1, п. п. 3 и 4 ст. 1473 ГК РФ, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вправе предъявить такому юридическому лицу иск о понуждении к изменению фирменного наименования. Положения п. 3 ст. 61 ГК РФ, предусматривающие ликвидацию по решению суда юридического лица при грубом нарушении требований закона при создании, в этом случае не применяются. Органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, на основании п. 5 ст. 1473 ГК РФ предоставлено право предъявить в суд только иск о понуждении к изменению фирменного наименования и только в том случае, если фирменное наименование юридического лица не соответствует требованиям п. п. 3 или 4 этой статьи.

В соответствии с п. 3 ст. 1474 ГК РФ не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в ЕГРЮЛ ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица. Если будет установлено, что фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью тождественно (т.е. полностью совпадает) или сходно (различается незначительно) с фирменным наименованием другого общества с ограниченной ответственностью, сведения о фирменном наименовании которого внесены в ЕГРЮЛ раньше, и при этом оно занимается той же деятельностью, то общество, фирменное наименование которого включено в ЕГРЮЛ раньше, вправе потребовать прекращения занятия аналогичной деятельностью под данным фирменным наименованием. Согласно п. 152 Постановления Пленума ВС РФ N 10 выбор способа прекращения нарушения исключительного права (прекращение использования фирменного наименования в отношении конкретных определенных судом видов деятельности или изменение фирменного наименования) принадлежит не истцу, а ответчику. В связи с этим в резолютивной части решения суда, установившего факт нарушения права на фирменное наименование истца, указывается на запрет ответчику осуществлять определенные виды деятельности под определенным фирменным наименованием. Выбор способа исполнения такого решения суда осуществляется ответчиком на стадии исполнения решения суда. Таким образом, общество с ограниченной ответственностью вправе по своему усмотрению изменить либо фирменное наименование, либо вид деятельности, аналогичный деятельности общества-истца.

2. В соответствии с п. 2 ст. 4 Закона об ООО место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации. Эта норма основывается на положениях п. 2 ст. 54 ГК РФ. Место нахождения юридического лица на территории Российской Федерации определяется путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). В соответствии с п. 2 ст. 8 Закона о регистрации юридических лиц государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа, если иное не предусмотрено законом.

Место нахождения юридического лица указывается в его учредительном документе, утвержденном учредителями (участниками) юридического лица, и в ЕГРЮЛ, а в случае если юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, - только в ЕГРЮЛ (п. 4 ст. 52, п. 5 ст. 54 ГК РФ).

В ЕГРЮЛ должен быть также указан адрес юридического лица в пределах места нахождения

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

юридического лица (п. 3 ст. 54 ГК РФ, подп. "в" п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц). В отличие от места нахождения юридического лица адрес в уставе не указывается и вносится в ЕГРЮЛ на основании заявления, не связанного с изменением учредительных документов.

Место нахождения указывается путем обозначения города, деревни, иного муниципального образования, где осуществляет деятельность юридическое лицо. В отличие от этого почтовый адрес включает в себя конкретизацию места нахождения пользователя почтовых услуг с обязательным указанием почтового индекса (п. 21 Правил оказания услуг почтовой связи, утв. Приказом Минкомсвязи России от 31

июля 2014 г. N 234).

При создании юридического лица в перечень предъявляемых документов не включены доказательства наличия права на определенное жилое или нежилое помещение, где планируется размещение постоянно действующего исполнительного органа, однако одним из оснований к отказу в государственной регистрации является недостоверность сведений об адресе юридического лица в пределах места его нахождения, поэтому целесообразно иметь подтверждения права на указываемый объект. Такое право может подтверждаться свидетельством о праве собственности, договором найма, аренды и иными доказательствами.

Статья 5. Филиалыи представительства общества

Комментарий к статье 5

1.1. Абзац 1 п. 1 ст. 5 Закона об ООО посвящен регламентации права общества с ограниченной ответственностью на создание филиалов и представительств и описывает порядок его реализации.

Филиалы и представительства могут создаваться по решению высшего органа общества - общего собрания его участников, принятому квалифицированным большинством голосов (не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества).

Как следует из п. 2 ст. 65.3 ГК РФ, решение вопроса о создании филиалов и об открытии представительств корпорации относится к компетенции общего собрания, за исключением случаев, когда уставом хозяйственного общества в соответствии с законами о хозяйственных обществах принятие таких решений по указанным вопросам отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации.

Законом об ООО "иного" в части компетенции общего собрания по вопросу создания филиалов (представительств) не предусмотрено, и на первый взгляд казалось бы, что уставом общества нельзя передать вопрос о создании филиалов и представительств в компетенцию коллегиального органа управления (совета директоров, наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции).

Однако, учитывая непубличный статус общества с ограниченной ответственностью, такое общество может воспользоваться положениями п. 3 ст. 66.3 ГК РФ и единогласным решением передать в компетенцию коллегиального органа управления или коллегиального исполнительного органа вопрос о создании филиалов (представительств), поскольку передача этого вопроса из компетенции общего собрания участников коллегиальному органу управления или коллегиальному исполнительному органу не противоречит положениям указанной статьи - не входит в перечень так называемых непередаваемых вопросов. Такое понимание нашло отражение и в судебной практике <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24 декабря 2019 г. по делу N

А33-8009/2019.

Таким образом, создание филиалов и представительств относится к исключительной компетенции общего собрания общества с ограниченной ответственностью, кроме случая, предусмотренного п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, согласно которому участники непубличного общества могут единогласно принять решение о включении в устав положения о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления общества (совета директоров (наблюдательного совета)) или коллегиального исполнительного органа (правления (дирекции)) вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества.

В уставе конкретного ООО может быть установлена необходимость принятия решений о создании филиала или представительства бóльшим, чем 2/3, числом голосов участников или даже единогласно.

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

Действительно, будучи непубличным обществом, общество с ограниченной ответственностью может расширить круг вопросов, решения по которым принимаются квалифицированным большинством голосов или даже единогласно, что непосредственно следует из комментируемой нормы и соответствует положению подп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, согласно которому непубличное общество может установить отличный от закона порядок принятия решений общим собранием участников, при условии что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании непубличного общества и на получение информации о нем.

1.2. Согласно абз. 2 п. 1 комментируемой статьи создание обществом филиалов и открытие представительств может осуществляться как на территории Российской Федерации, так и за ее пределами. Если филиал или представительство образуются на территории Российской Федерации, применимым является только российское право и деятельность по созданию филиала или открытию представительства должна осуществляться с соблюдением требований Закона об ООО и иных федеральных законов, прежде всего Закона о регистрации юридических лиц.

В случае создания обособленного структурного подразделения за пределами Российской Федерации порядок его создания должен соответствовать законодательству иностранного государства, на территории которого создаются филиалы или открываются представительства, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.

Как это следует из п. 1 ст. 1186 ГК РФ, право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, Гражданского кодекса, других законов Российской Федерации и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

2. Пункт 2 комментируемой статьи содержит определение филиала.

2(1). Приведенное в статье Закона об ООО определение полностью соответствует содержащемуся в п. 2 ст. 55 ГК РФ понятию филиала. И Гражданский кодекс, и Закон об ООО определяют филиал через дефиницию "обособленное подразделение". При этом понятие "обособленное структурное подразделение"

вгражданском законодательстве отсутствует, а раскрывается в законодательстве налоговом.

Всоответствии с п. 2 ст. 11 НК РФ обособленным подразделением организации признается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы

стационарные рабочие места <1>. Рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца. В публично-правовой сфере цель использования понятия "обособленное структурное подразделение" - фискальная: признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. Обособленное подразделение организации не во всех случаях может быть признано филиалом или представительством, поскольку не все создаваемые юридическими лицами обособленные подразделения обладают определенными ГК РФ признаками филиала или представительства. "Организация самостоятельно принимает решение о наделении или о ненаделении обособленного подразделения статусом филиала, в случае принятия решения о признании за обособленным подразделением статуса филиала указанное решение требует государственной регистрации (внесения в ЕГРЮЛ изменений в порядке гл. VI Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей")" <2>.

--------------------------------

<1> В соответствии со ст. 209 ТК РФ рабочее место определяется как место, в котором работник должен находиться или в которое ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.

<2> Такая позиция нашла поддержку в судебной практике. См., например: Постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 1 февраля 2018 г. N 07АП-11382/2017 по делу N А27-16080/2017; Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 ноября 2019 г. N 14АП-9487/2019 по делу N

А44-3561/2019.

Таким образом, понятие "обособленное подразделение", используемое в налоговом законодательстве (ст. 11 НК РФ), шире, чем понятие "филиал (представительство)", содержащееся в гражданском законодательстве (ст. 55 ГК РФ) <1>. Как верно указывается в литературе, "филиалы и

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

представительства - всегда обособленные подразделения, но не каждое обособленное подразделение может быть классифицировано как филиал или представительство" <2>.

--------------------------------

<1> Согласно п. 1 ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства (п. 1 ст. 11 НК РФ).

<2> Сергеев А.Г. Гражданско-правовые и налоговые аспекты деятельности обособленных подразделений юридических лиц // Законодательство. 2009. N 3. С. 48.

Итак, в российском правопорядке сложился подход, разграничивающий регулирование создания и деятельности структурных подразделений 1) для целей приобретения гражданско-правового статуса - к ним относятся рассматриваемые нами филиалы и представительства и 2) для целей наделения налоговым статусом (начисления и взимания налогов по месту нахождения обособленного подразделения, отличного от местонахождения головной организации). К обособленным подразделениям, создаваемым и учитываемым для налоговых целей, относится обособленное подразделение в связи с созданием стационарного рабочего места, обособленное подразделение иностранной организации, самостоятельно признающей себя налоговым резидентом России, и постоянное представительство иностранной организации. Создание подразделений юридических лиц для придания им налогового статуса строго не формализовано. На практике юридические лица используют возможность создать рабочие места, не регистрируя их в качестве филиалов и представительств. Законность этих действий подтверждается многочисленными разъяснениями государственных органов <1>.

--------------------------------

<1> Письма Минфина России: от 29 мая 2012 г. N 03-11-06/2/72; от 16 мая 2011 г. N 03-11-06/2/76. См.

об этом: Копина А.А. Обособленное подразделение: проблемы определения, разъяснения Минфина России и примеры судебной практики // Налоги (газета). 2018. N 10.

Как указано в одном из судебных актов, если обособленное подразделение не имеет совокупности всех признаков филиала или представительства, перечисленных в ст. 55 ГК РФ, то оно таковым не является. То есть создание филиала предполагает совершение ряда действий: утверждение создавшим его юридическим лицом положения о филиале, наделение филиала имуществом, назначение руководителя филиала в учредительных документах данного юридического лица, передача имущества, оборудование стационарных рабочих мест.

Суды отметили, что решение о создании филиала должно приниматься компетентным органом общества, руководитель филиала должен быть назначен на указанную должность, и сам по себе факт выдачи доверенности на представление интересов общества в учреждениях, подписание документов, договоров от имени общества и пр., не свидетельствует о том, что доверенное лицо действует именно как руководитель филиала.

2(2). Филиал - это такое структурное подразделение, которое находится и осуществляет функции

юридического лица вне места нахождения организации.

Как следует из п. 2 ст. 54 ГК РФ, место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории Российской Федерации путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа, если иное не установлено Законом о регистрации юридических лиц.

Таким образом, обособленным будет считаться подразделение юридического лица, находящееся на территории "иного населенного пункта (муниципального образования)" <1>, чем головная организация. На практике населенный пункт считается иным и находящимся за пределами местонахождения головной организации, если он подведомствен другому налоговому органу, чем головная организация. Такое мнение является устоявшимся среди специалистов и нашедшим подтверждение в судебной практике <2>.

--------------------------------

<1> О понятии "место нахождения" см. комментарий к п. 2 ст. 4 Закона об ООО.

<2> См.: Эрделевский А. Обособленные подразделения в гражданском и налоговом законодательстве

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

// Закон. 2002. N 9. С. 91 - 92; Перевалова И.В. Правовое положение филиалов и представительств по законодательству Российской Федерации: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 12; Севастьянова Т.В. Филиалы, представительства и другие обособленные подразделения: как вести учет и платить налоги.

М., 2005. С. 13.

Государственная регистрация территориально обособленных подразделений не предусмотрена,

также не требуется указывать в учредительных документах юридического лица сведения о созданных им филиалах и представительствах. Согласно п. 3 ст. 55 ГК РФ с учетом изменений, внесенных Законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, представительства и филиалы должны быть указаны в ЕГРЮЛ.

2(3). Филиал осуществляет функции общества или их часть, в том числе функции представительства. Комментируемое положение ГК РФ имеет два заслуживающих внимания аспекта. Во-первых, филиал осуществляет функции общества - все или их часть. Во-вторых, филиал может выполнять функции представительства, и у организации отсутствует необходимость создавать представительство в том населенном пункте (муниципальном образовании), в котором имеется филиал.

3. Как следует из п. 3 ст. 5 Закона об ООО, представительством общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества, представляющее интересы общества и осуществляющее их защиту.

Признаком, отличающим филиал от представительства, является предмет деятельности (функции) обособленного подразделения. Если филиал может осуществлять все или часть функций юридического лица, то представительство ограничивается только представительством интересов общества и осуществлением их защиты. Представительства создаются там, где общество с ограниченной ответственностью, исходя из характера своей деятельности, должно иметь обособленное структурное подразделение с наличием соответствующего гражданско-правового статуса, но ему не требуется вести какую-либо коммерческую деятельность.

4. Пункт 4 ст. 5 Закона об ООО определяет правовое положение филиала и представительства <1>.

--------------------------------

<1> Далее для целей комментирования этой статьи понятие "филиал" будет использоваться для обозначения как филиала, так и представительства, за исключением случая, когда разграничение этих понятий имеет значение вследствие особенностей правового регулирования.

4.1. Прежде всего филиал не является юридическим лицом, а представляет собой часть или структурное подразделение организации. К структурным подразделениям организации, в частности, относятся цеха, производства, департаменты, службы, отделы. Отличие этих подразделений от филиала только в том, что филиал является территориально удаленной частью организации.

4.1(1). Филиалы действуют на основании положения, которое является внутренним документом организации, и регламентирует цели и предмет деятельности филиала или представительства, полномочия руководителя, порядок взаимоотношения филиала с другими структурными подразделениями организации и иные внутрипроизводственные отношения.

В соответствии с п. 5 ст. 52 ГК РФ учредители (участники) <1> юридического лица вправе утвердить регулирующие корпоративные отношения (п. 1 ст. 2 ГК РФ) и не являющиеся учредительными документами внутренний регламент и иные внутренние документы юридического лица.

--------------------------------

<1> Говоря об учредителях (участниках) применительно к корпорациям, законодатель, очевидно, имеет в виду их общее собрание, поскольку сами по себе участники не являются органом общества, способным принять какое-либо решение от имени общества.

Как следует из подп. 6 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО, если в обществе создан совет директоров, то к компетенции этого органа уставом может быть отнесено утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества). Таким образом, согласно Закону об ООО утверждение положения о филиале находится в альтернативной компетенции общего собрания и совета директоров, если такой орган создан в обществе.

Эта норма Закона об ООО вступает в противоречие с абз. 7 подп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, в соответствии с которым утверждение не являющихся учредительными документами внутреннего регламента или иных внутренних документов (п. 5 ст. 52 ГК РФ) хозяйственного общества относится к компетенции общего

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

собрания непубличного общества, которая не может быть передана от общего собрания коллегиальному органу управления или коллегиальному исполнительному органу общества.

На этот счет в одном из судебных актов была сформирована следующая позиция: "Решения о передаче исключительных полномочий общего собрания на рассмотрение коллегиальному органу по утверждению внутренних документов общества являются недействительными (ничтожными) в силу прямого указания п. 2 ст. 52, абз. 7 подп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ" <1>. В этом решении суд отметил, что признакам документов, утверждение которых относится к исключительной компетенции общего собрания, отвечают также положения о филиалах.

--------------------------------

<1> Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24 декабря 2019 г. по делу N

А33-8009/2019.

Представляется, что в сложившейся ситуации необходимо применять положения Гражданского

кодекса и утверждать положения о филиалах (представительствах) общим собранием участников.

Такой вывод непосредственно вытекает из п. 4 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ: "впредь до приведения законодательных и иных нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, в соответствие с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) законодательные и иные нормативные правовые акты Российской Федерации применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона)".

При этом, с нашей точки зрения, исходя из непубличного характера и диспозитивного подхода к распределению компетенции между органами (п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО), для общества с ограниченной ответственностью разумным было бы законодательное решение о возможности утверждения положения о филиале (представительстве) советом директоров (наблюдательным советом), если такой орган управления создается в конкретном обществе. Такой подход соответствовал бы логике законодателя, позволяющего передать создание филиалов (представительств) от общего собрания участников в компетенцию коллегиального органа управления или коллегиального исполнительного органа.

4.1(2). Филиал и представительство наделяются имуществом создавшим их обществом.

Как верно отмечает Б.М. Гонгало, хотя в ст. 55 ГК РФ говорится о том, что филиалы и представительства наделяются имуществом, "следует иметь в виду условность этого указания. Ни правом собственности, ни правом хозяйственного ведения, ни правом оперативного управления имеющимся у них имуществом филиалы и представительства не обладают - оно принадлежит юридическому лицу, создавшему филиал (представительство). У подразделения юридического лица имущество находится лишь в техническом управлении. Филиалы и представительства не являются субъектами гражданского права" <1>.

--------------------------------

<1> Гражданский кодекс Российской Федерации. Юридические лица. Постатейный комментарий к главе 4 / под ред. П.В. Крашенинникова (автор главы - Б.М. Гонгало) // СПС КонсультантПлюс.

Закон об ООО и другие нормативные правовые акты не предусматривают обязательного выделения имущества обособленного подразделения организации на отдельный баланс. Имущество филиала может по усмотрению самого общества с ограниченной ответственностью учитываться только на его балансе либо выделяться на отдельный баланс, который представляет собой часть баланса организации.

Понятие отдельного баланса структурного подразделения отсутствует в нормативных документах, но выработано специалистами исходя из принципов и методологии бухгалтерского учета. Под отдельным балансом структурного подразделения понимается система показателей, формируемая подразделением организации и отражающая его имущественное и финансовое положение на отчетную дату для нужд управления организацией, в том числе составления бухгалтерской отчетности <1>. Составляемую обособленным подразделением систему показателей его деятельности, кроме самой организации, также используют иные лица, в частности налоговые органы при осуществлении контроля <2>.

--------------------------------

<1> См.: Клочихина С. Филиалы и представительства: правовое положение, налогообложение, учет отдельных операций // ФПА АКДИ "Экономика и жизнь". 1997. N 15 (СПС "Гарант").

<2> Как следует из п. 2 ст. 89 НК РФ, налоговые органы вправе проверять филиалы и