Недостатки холдинговой модели организации бизнеса
отсутствие внутри холдинга конкуренции, что создает условия сохранения нерентабельного бизнеса
бюрократизация управления, сложность иерархической структуры
неоптимальное налогообложение участников холдинга, отсутствие «налогового единства» холдинга (за исключением возможности создания консолидированной группы налогоплательщиков), контроль налоговых органов за трансфертным ценообразованием
сложность управления холдинговым объединением:
•большое количество субъектов корпоративных отношений со свойственными им интересами
•высокие транзакционные издержки (в том числе усложненный документооборот)отсутствие адекватного правового регулирования холдингов
антимонопольные ограничения, устанавливаемые для группы лиц
Правовые последствия образования холдинга
•В корпоративном законодательстве
дочерность ответственность основного по долгам дочернего (снятие корпоративной вуали)
аффилированность одобрение сделок с заинтересованностью, раскрытие информации
•
•
В налоговом законодательстве
взаимозависимость контроль налоговых органов за трансфертным ценообразованием и возможность доначисления налогов исходя из рыночной цены сделки между взаимозависимыми лицами
взаимозависимость контроль налоговых органов за наличием деловой цели сделок, совершаемых между взаимозависимыми лицами.
В законодательстве о защите конкуренции группа лиц рассматривается как единый субъект рынка, что влечет за собой
определенные особенности, устанавливаемые законодательством для групп лиц.
Основания и порядок привлечения к ответственности основного общества по долгам дочернего
(ст. 67.3 ГК РФ)
дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).
основное общество (товарищество) отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного общества (товарищества) (пункт 3 статьи 401), за исключением случаев голосования
основного хозяйственного товарищества или общества по вопросу об одобрении сделки на общем собрании участников дочернего общества, а также одобрения сделки органом управления основного хозяйственного общества, если необходимость такого одобрения предусмотрена уставом дочернего и (или) основного общества (с изм. ФЗ-210 от 29 июня 2015 года)
в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.
участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных дочернему обществу (ст. 1064 ГК).
Основания и порядок привлечения к ответственности основного общества по долгам дочернего в текущей хозяйственной деятельности
Основания:
наличие отношений дочерности
доказанность факта указаний на совершение сделки либо согласия основного общества на совершение конкретной сделки (ст. 67.3 ГК РФ)
в соответствии с п. 3 ст. 6 Закона об АО необходимым условием привлечения к ответственности является наличие в уставе дочернего общества или в договоре, заключенном между основным и дочерним обществами, права основного общества давать обязательные указания общества.
Порядок привлечения к ответственности:
Основное общество
ИЛИ
Кредитор
ИЛИ
Дочернее общество
в
полном
объеме
долга
Основания и порядок привлечения к субсидиарной ответственности основного общества
по долгам дочернего, находящегося в состоянии банкротства
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного
общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.
(ст. 67.3 ГК РФ, п. 3 ст. 6 Закона об АО, п.3 ст. 6 Закона об ООО)
Основания:
наличие отношений дочерности
наличие вины основного общества в доведении дочернего общества до банкротства
Порядок привлечения к ответственности:
Основное общество
И
Дочернее общество
И
Кредитор
В объеме неудовлет- воренных требований
Основания и порядок привлечения к субсидиарной ответственности основного общества
по долгам дочернего, находящегося в состоянии банкротства
В соответствии с нормами Федерального закона от 26.10.2002 № 127-Ф «О несостоятельности (банкротстве)» основное общество может быть привлечено к субсидиарной ответственности как контролирующее должника лицо.
После изменений внесенных в Закон о банкротстве Федеральным законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях», предусмотревшим отдельную главу III.2 «Ответственность контролирующих должника лиц» дела о привлечении к ответственности основного общества по обязательствам дочернего рассматриваются, как правило, в банкротных процедурах с использованием специальных положений этого Закона.
Таким образом, в текущий момент привлечение к ответственности основного общества при банкротстве дочернего переместилось в сферу банкротной практики.
Основания и порядок взыскания убытков с основного общества по иску участника дочернего (косвенный иск)
основное общество имеет фактическую возможность определять действия дочернего общества, в том числе имеет возможность давать указания.
иск предъявляет участник дочернего общества независимо от категории и количества принадлежащих ему акций (долей).
дочернее общество при предъявлении косвенного иска имеет процессуальный статус истца.
Ответственность фактически контролирующих лиц
Установлена ответственность лица, имеющего фактическую возможность определять действия юридического лица, включая
возможность давать указания, за убытки, причиненные им юридическому лицу по его вине (п. 3 ст. 53.1 ГК РФ)
Соглашение об устранении или ограничении ответственности лица, имеющего фактическую возможность определять действия юридического лиц, ничтожно.
В случае совместного причинения убытков юридическому лицу члены органов управления и лица, имеющие фактический контроль, обязаны возместить убытки солидарно (п. 4 ст. 53.1 ГК РФ).
Истцами могут быть общество или его акционеры (участники)
Обстоятельства, свидетельствующие о наличии фактического контроля
фактическое участие в руководстве юридическим лицом — принятие контролирующим лицом ключевых решений, например, согласование кандидатур на руководящие должности, принятие решений о совершении значимых сделок, контроль финансовых операций, участие в корпоративных действиях и событиях, переговорах с контрагентами, инвесторами, кредиторами, представителями органов власти, персоналом и иными лицами;
функционирование органов управления на формальной основе - когда участники юридического лица и (или) члены органов управления не осуществляют полномочия в своей воле и в своем интересе или их воля в значительной степени подавляется контролирующим лицом, и влияние контролирующего лица на членов органов управления, дача им указаний, распоряжений, согласование принимаемых ими управленческих решений, подотчетность органов управления контролирующему лицу;
Обстоятельства, свидетельствующие о наличии фактического контроля (продолжение)
использование номинальных лиц для де-юре контроля юридического лица в целях сокрытия де-факто контролирующего лица - в качестве
номинальных лиц могут использоваться как близкие родственники (родители, дети, братья, сестры, супруги, иные родственники), так и другие лица (бывшие подчиненные, работники юридического лица, партнеры, управляющие активами), пользующиеся доверием контролирующего лица;
неучастие (устранение от дел) участников (акционеров) и (или) членов органов управления в деятельности юридического лица и максимальная передача ими вопросов своей компетенции фактически контролирующему лицу
!!! Отсутствие в сделках экономического смысла также может
свидетельствовать о наличии контроля, осуществляемого извне.
(Постановление ФАС Уральского округа от 12.05.2012 № Ф09-727/10 по делу № А60- 1260/2009 («дело Максимова»))