Учебный год 2023-2024 / Prilojenie k Predprinim-2-2015

Рогалёва Марина Алексеевна, индивидуальный предприниматель, частнопрактикующий юрист marina.rogaleva@gmail.com

Рынок — это экономический институт, предназначенный для облегчения обмена, т.е. для сокращения издержек по трансакциям обмена, и, следовательно, для увеличения объемов торговли1. С юридической точки зрения рынок, в т.ч. рынок ценных бумаг, — это система обязательственных отношений. Следовательно, права инвесторов в сфере рынка ценных бумаг в случае их нарушения должны защищаться исками из договорных отношений или отношений, связанных с последствиями недействительности сделок.

И договорное, и деликтное право реализуют практику справедливой компенсации причиненного ущерба. Сфера действия договорного права ограниченна: оно наделяет истца правом на компенсацию только в случае наличия договорных связей с ответчиком. Действие деликтного права распространяется на случаи, когда ущерб причинен вне связи с договорными отношениями. «Функция деликтного права состоит в том, чтобы из необозримого числа случаев причинения ущерба выбрать такие, в которых потерпевший был бы правомочен переложить бремя причиненного ему ущерба на плечи другого лица»2.

Вещные иски, так же как и деликтные иски, применяются в случаях, когда между сторонами спора отсутствуют договорные отношения или отношения, связанные с последствиями недействи-

1Коуз Р. Фирма, рынок и право. М.: Дело ЛТД при участии изд-ва Catallaxy, 1993. С. 10–11.

2Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. М.: Междунар. отношения, 1998. Т. 2. С. 360–361.

тельности сделки. Посредством вещных исков защищается право на бумагу. Необходимость применения вещных способов защиты объясняется недостатками организации системы регистрации и учета прав на бездокументарные ценные бумаги.

Иски в защиту прав инвесторов в сфере рынка ценных бумаг рассматриваются по убыванию их значимости для гражданского оборота в следующем порядке: 1) иски из нарушения договорных обязательств; 2) иски о применении последствий недействительности сделок;

3)деликтные иски; 4) вещные иски.

1.Иски из нарушения договорных обязательств.

1.1 Иски инвесторов об исполнении договора о передаче ценных бумаг (п. 4 ст. 149.2 ГК РФ).

Механизм перехода прав на бездокументарную ценную бумагу (а также на ценную бумагу, обездвиженную в депозитарии) предполагает обязательное участие отчуждателя в процедуре передачи. В случае если отчуждатель ценных бумаг уклоняется от выдачи передаточного распоряжения (поручения), переход прав должен произойти на основании решения суда, вынесенного по иску приобретателя о внесении записей о переходе прав на ценные бумаги на условиях, предусмотренных договором с отчуждателем (п. 4 ст. 149.2 ГК РФ); последний привлекается к участию в деле в качестве ответчика.

Иск об исполнении обязательства передать индивидуально-определенную вещь разграничивается с виндикационным иском по фактическому основанию.

Вслучае заявления виндикационного иска истец требует возвращения вещи, выбывшей из его владения помимо его воли. Когда истец заявляет иск о передаче ему купленной вещи в натуре, он требует совершения ответчиком действий по передаче вещи, вытекающих из обязательства, принятого последним.

1.2Иск депонента к депозитарию о возмещении убытков (ст. 7 Закона «О рынке ценных бумаг»).

Депозитарий оказывает услуги по хранению ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги клиенту (депоненту) на основании заключенного с ним депозитарного договора (договора о счете депо), который может быть квалифицирован как специальный вид договора хранения, не предусмотренный ГК РФ. Депозитарий, не исполнивший или ненадлежащим образом исполнивший свои обязанности, несет ответственность без вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

1.3Иск владельца ценных бумаг об осуществлении прав, закрепленных в ценной бумаге.

Содержанием каждой ценной бумаги является право требования, которому корреспондирует обязанность эмитента (лица, выдавшего ценную бумагу) исполнить это требование. Следовательно, владельца ценной бумаги и эмитента (лицо, выдавшее ценную бумагу) связывают обязательственные отношения.

Вотсутствие в Законе «О рынке ценных бумаг» общей нормы, позволяющей требовать исполнения эмитентами (лицами, выдавшими ценные бумаги) принятых на себя обязательств из ценных бумаг в натуре, кредитор вправе требовать надлежащего исполнения обязательства из ценной бумаги на основании ст. 12, п. 1 ст. 393 ГК РФ.

1.4Иск акционера о переводе на него прав и обязанностей покупателя.

Преимущественное право акционера на приобретение акций действует, вопервых, в случае отчуждения акций закрытого акционерного общества другими акционерами этого общества (п. 3 ст. 7 ФЗ «Об АО»), во-вторых, в случае размещения акционерным обществом допол-

нительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (п. 1 ст. 40 ФЗ «Об АО»). При удовлетворении такого требования истец заменяет покупателя

вдоговоре и вследствие этого вправе требовать исполнения договора от продавца или передачи акций от покупателя.

2.Иски о применении последствий недействительности сделок (ст. 166–181 ГК РФ).

Чаще всего нарушения прав владельцев ценных бумаг, обращающихся на рынке, происходят в результате неправомерного списания принадлежащих им бумаг с лицевых счетов у держателя реестра или со счетов депо в депозитарии по поддельным документам о переходе прав (что квалифицируется как мошенничество по ст. 159 УК РФ) или в результате технической ошибки.

Статья 149.5 (п. 1) ГК РФ устанавливает, что в случае утраты учетных записей, удостоверяющих права на бездокументарные ценные бумаги, лицо, осуществляющее учет прав (регистратор или депозитарий), обязано незамедлительно опубликовать информацию об этом в средствах массовой информации,

вкоторых подлежат опубликованию сведения о банкротстве. Заявление о восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги может быть заявлено в суд регистратором, депозитарием, а также любым заинтересованным лицом. Восстановление данных учета прав осуществляется в порядке, установленном процессуальным законодательством. В этом случае записи о правообладателях вносятся на основании решения суда.

В настоящее время процедура восстановления учета прав на бездокументарные ценные бумаги процессуальным законодательством не предусмотрена. Следовательно, такая процедура должна производиться регистратором или депозитарием во внесудебном порядке.

Списание ценных бумаг, неправомерное по мнению их прежнего владельца, может иметь видимость законного, т.е. производиться с имитацией соблюдения правил совершения трансферта. В со-

ответствии с действующим в гражданском праве принципом добросовестности каждая сделка считается действительной, пока обратное не доказано в судебном порядке.

Действительность трансферта ценных бумаг напрямую зависит от действительности каузы — гражданско-правовой сделки, во исполнение которой он производился. Обращение ценных бумаг означает совершение гражданско-правовых сделок с ними. ГК РФ допускает куплюпродажу ценных бумаг (п. 2 ст. 454), дарение (ст. 572), мену (ст. 567), правопреемство при реорганизации юридических лиц (ст. 58) и при наследовании по закону (ст. 1152) или по завещанию (ст. 1118– 1120). Закон «О рынке ценных бумаг» предусматривает два вида сделок, характерных исключительно для рынка ценных бумаг: это выпуск ценных бумаг и размещение ценных бумаг (ст. 26).

Таким образом, реституционный иск должен содержать требование о применении последствий недействительности сделки в виде «обратного» трансферта ценных бумаг.

3. Деликтные иски.

Принцип «генерального деликта» действует и в сфере рынка ценных бумаг. Интерес для исследования представляют «специальные деликты», предусмотренные законодательством о рынке ценных бумаг, которые могут как «отягчать», так и «смягчать» ответственность обязанного лица.

Анализ законодательства позволяет выявить следующие две группы «специальных деликтов» в сфере рынка ценных бумаг.

Возмещение убытков, причиненных ненадлежащим ведением реестра.

Договор о ведении реестра заключается между эмитентом и регистратором (п. 1 ст. 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг»); владелец ценных бумаг не является стороной этого договора. Регистратор несет договорную ответственность за обеспечение сохранности реестра перед эмитентом, а не перед владельцем ценных бумаг. Поэтому эмитент несет перед инвестором ответственность за выбор регистратора.

Лицо, выпустившее бездокументарную ценную бумагу, и лицо, осуществляющее по его поручению учет прав на такие ценные бумаги, несут солидарную ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав, порядка совершения операций по счетам, утраты учетных данных, предоставления недостоверной информации об учетных данных, если не докажут, что нарушение имело место вследствие непреодолимой силы (п. 4 ст. 149 ГК РФ).

Поэтому в случае неправомерного списания бездокументарных ценных бумаг со счета в реестре владелец вправе предъявить эмитенту, или регистратору, или им обоим деликтный иск из причинения вреда имуществу.

Лицо, ответственное за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, не несет ответственности за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав лицами, действующими на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге (п. 4 ст. 149 ГК РФ).

Следовательно, заключение депозитарного договора исключает предъявление владельцем ценных бумаг деликтного иска к регистратору и (или) эмитенту:

вэтом случае регистратор «не видит», какие операции осуществляются внутри счета номинального держателя. Доступ к информации о реальных владельцах ценных бумаг, права которых учитываются

вдепозитарии, существенно ограничен, что пользуется большим спросом в современных условиях3.

Возмещение убытков, причиненных акционеру в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых акций.

Лицо, которое в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого акционер-

3Защита прав инвесторов: учебно-практический курс / под ред. В.В. Яркова. СПб.: Изд. Дом С.-Петерб. гос. ун-та: Изд-во юридического факультета СПбГУ, 2006. С. 121–122, 178.

Уместно заметить, что преобладающее стремление скрыть от всех свое состояние обусловливается невысоким уровнем правосудия и правовой защищенности в обществе.

ного общества или обязательного предложения стало владельцем более 95% от общего количества акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции открытого общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции открытого общества, по требованию их владельцев (п. 1 ст. 84.7 ФЗ «Об АО»).

Акционер, не согласившийся в этих обстоятельствах с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг, к мажоритарному акционеру.

Главу XI.I ФЗ «Об АО» в литературе характеризуют как «правовую институциональную технологию вытеснения миноритарных акционеров»4.

Иск о возмещении убытков, причиненных миноритарному акционеру ненадлежащим определением цены акций, в случае принудительного выкупа их у него мажоритарным акционером, очень напоминает косвенный иск, а именно «дважды производный иск»5 о присуждении. Квалифицировать этот иск как индивидуальный можно постольку, поскольку он защищает корпоративный интерес миноритарного акционера, который противостоит интересам общества.

4. Вещные иски.

Вещные иски применяются в случаях, если между сторонами спора отсутствуют договорные отношения или отношения, связанные с последствиями недействительности сделки (п. 34 постановления Пленума ВС РФ № 10, постановления Пленума ВАС РФ от 29.04.2010 г. № 22 «О некоторых вопросах, возника-

4Голубева О.А., Осипенко О.В. Институт прав акционера через призму судебных прецедентов // Корпоративные споры. 2008. № 1. С. 44.

5Чугунова Е.И. Производные иски в гражданском и арбитражном процессе: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.15. Екатеринбург, 2003. С. 14; Рогалева М. Косвенные иски в сфере отношений на рынке ценных бумаг // Право и экономика. 2012. № 1. С. 36–40.

ющих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав»)6.

В сфере рынка ценных бумаг возможно применять виндикационные и негаторные иски, которые относятся к искам о присуждении.

Рынок может функционировать только в том случае, если законодательно четко определено, какие лица в качестве собственников вещи или обладателей прав могут пользоваться и распоряжаться вещью (правами), исключая других лиц из числа тех, кто может ими пользоваться и распоряжаться. Договоры куп- ли-продажи могут осуществляться лишь

втех случаях, когда признается право продавца на данную вещь и тем самым подтверждается, что у покупателя появляется возможность отчуждения вещи у продавца лишь после того, как он приобретает право собственности на нее на основании договора7.

Первая предпосылка обращения в суд с вещным иском, связанная с его фактическим основанием, — это утрата владения без сделки, т.е. отсутствие относительной связи между истцом и ответчиком. Вторая предпосылка обращения с вещным иском, также связанная с его фактическим основанием, — это возможность индивидуально определить спорное имущество.

Подводя итоги, можем сделать следующий вывод.

Вещные иски и деликтные иски на рынке ценных бумаг оказались востребованы судебной практикой в ситуации почти полного отсутствия гарантийных институтов права собственности инвесторов на ценные бумаги. Потребность

вэтих способах защиты возникла в условиях, когда иски из договоров и иски о применении последствий недействительности сделок не способны в полной мере защитить нарушенные права инвесторов.

6[Электронный ресурс]. URL: http:www:consultant.ru (дата обращения: 07.12.2014).

7Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. С. 9.

В Юридическом институте Московского государственного университета путей сообщения (МИИТ) 13 февраля 2015 год состоялся межвузовский науч- но-методологический семинар «Право и власть», посвященный 30-летию начала перестройки в СССР.

Организаторами семинара выступили кафедры теории права и природоресурсного права и гражданского права и процесса юридического института МИИТа, а также кафедра предпринимательского права, гражданского и предпринимательского процесса Российской правовой академии Министерства юстиции Российской Федерации.

Открыл семинар и выступил с приветственным словом президент Юридиче-

ского института МИИТа доктор юридических наук, профессор Н.А. Духно.

Участникам семинара были предложены для обсуждения наиболее «острые» проблемы развития постсоветского государства и права:

1.Модель страны как методологический инструмент для проектирования желаемого целевого облика новой России. Основные ценности и принципы устроения, структура, инструменты, субъекты, функции, компетенции, механизмы государства: новый конституционный облик.

2.Российский тупик (диагностика текущей модели, неудовлетворительности состояния страны и ошибочность российского макропроцесса развития).

3.Истоки, причины и проблемы неудовлетворительности состояния страны

иошибочности российского макропроцесса развития.

4.Спецловушки развития России (ловушка экономической и политической десуверенизации, ловушка идеологического заблуждения, деструкции массового сознания, коррупционная, кадровая квалификационная, ловушка структурно-социальной дестратификации).

С научным докладом на тему «Государство и право постсоветской России: проблемы перехода к национальному правоведению ХХI века» выступил заведующий кафедрой теории права и природоресурсного права МИИТа д.ю.н. И.В. Дойников. В своем докладе профессор И.В. Дойников осветил три проблемы. Во-первых, в России произошла

изакрепилась своеобразная приватизация государства — бюрократия, которая обязана блюсти национальные интересы, а служит, по сути, своим частным. В экономике с активным вовлечением этой бюрократии выстроилась система инсайдерского контроля, позволяющая изымать колоссальные финансовые средства из экономики в виде инсайдерской ренты.

Это привело к колоссальному уровню социального расслоения в обществе, вымиранию и обнищанию большинства населения на фоне необоснованно высоких доходов крупных инсайдеров от бизнеса и бюрократии.

Залог своей легитимности и неприкосновенности выведенных средств они видят на Западе, при поддержке которого и установилась нынешняя система. За это приходится расплачиваться утратой экономического, военного, политического и идеологического суверенитета. Таким образом, даже при стабилизации нынешнего положения России к 2030 г. суждено окончательно стать периферией мирового капитализма и медленно увядать.

Во-вторых, офшорное правоведение — это правоведение, сложившееся

врезультате копирования чужого опыта (в качестве эталона были взяты системы организации западного сообщества, и прежде всего американского) и следования рецептам МВФ. В итоге Россия оказалась далеко от современной модели высокоразвитой экономики. Офшорное правоведение — это система правовых норм, обслуживающих колониальносырьевую экономику России, где 90 процентов активов, принадлежащих крупным и средним предприятиям, выведено

вофшоры.

Офшорное правоведение теоретической основой имеет Конституцию Российской Федерации 1993 года. Это основной закон постмодерна, пишет С. Бабурин, — эпохи, когда обществу навязывается чуждая ему матрица существования. Неудивительно, ведь Конституция 1993 года — это документ, фиксирующий на уровне социального управления русскую капитуляцию в холодной войне, которая была войной информационной и психоисторической. Наша Конституция — не только зеркало, но и источник проблем российского общества. Она закрепляет в своей «неизменяемой» части — первой главе ряд принципов, которые делают противоречия нашего общества неразрешимыми, а гибель государства неизбежной (С.Н. Бабурин).

Офшорное правоведение составляет идейно-нравственное содержание курсов теории государства и права, читающихся в большинстве высших учебных заведений России.

И в-третьих, выход из тупика в социалистическом развитии России. Короткая история первого в мировой человеческой практике социализма складывалась под воздействием множества факторов, объективных и субъективных, внутренних и внешних, часто суровых и жестоких, безысходных обстоятельств, а нередко под влиянием серьезных ошибок, просчетов власти. Но советский социализм смог воплотить многие сущностные черты именно социалистического мироустройства: новый

характер производительных сил, производственных и других отношений, на основе которых рождался иной характер труда, превращавшегося в ведущую есте- ственно-историческую и социальную ценность; социально-классовое, национальное и культурное равенство...

Именно от таких ценностей не желают отказываться народы России. При всем несовершенстве социализма в

СССР человечество получило бесценный опыт, который будет и уже востребован мировой цивилизацией в XXI веке.

Второе научное сообщение состоялось в форме презентации монографии «Концепция частного и публичного права России. Азбука частного права» (Концепция частного и публичного права России. Азбука частного права: монография / А.В. Барков, Н.И. Беседкина, Л.В. Борисова [и др.]; под ред. В.И. Иванова, Ю.С. Харитоновой. М.: Юнити-Дана: Закон и право, 2015), с ним выступила профессор кафедры предпринимательского права, гражданского и предпринимательского процесса

Российской правовой академии Министерства юстиции РФ д.ю.н. Ю.С. Харитонова.

Всвоем докладе профессор Ю.С. Харитонова отметила, что существенные изменения социального назначения, содержания и функциональной направленности действующих в государстве юридических норм оказывают непосредственное воздействие на состояние

иразвитие системы права и его внутреннего строения.

Представляется важной, считает Ю.С. Харитонова, проблема деления права на частное и публичное в целях его актуализации для теоретического изучения и преподавания. Основной предмет работы — частные отношения, им уделено особое внимание, включая гражданские, предпринимательские, семейные, трудовые отношения, а также отношения в сфере интеллектуальной собственности и социального обслуживания.

Всеминаре приняли участие преподаватели и научные сотрудники ведущих юридических высших учебных за-

ведений Москвы: Российской правовой академии Минюста России, Московской академии экономики и права, Российской государственной академии интеллектуальной собственности, МГЮА им. О.Е. Кутафина, Московского университета МВД России, Академии Генеральной прокуратуры России, Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ,

Юридического института Московского государственного университета путей сообщения.

Дойников Игорь Валентинович,

профессор, заведующий кафедрой теории права и природоресурсного права Московского университета путей сообщения (МИИТ)