Глава 4. Приобретение и подтверждение статуса субъекта

МАЛОГО И СРЕДНЕГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА <1>

--------------------------------

<1> Исследование выполнено при финансовой поддержке государства в лице Министерства образования и науки РФ (Соглашение 14.B37.21.1019 от 7 сентября 2012 г.).

Общеизвестно, что одним из основных условий формирования благоприятной среды для развития малого и среднего предпринимательства является такой порядок создания его субъектов, который характеризуется отсутствием излишних административных барьеров, а также сравнительно небольшими временными и материальными затратами на легитимацию нового бизнеса.

Вопрос о необходимости специальной процедуры легитимации для субъектов малого предпринимательства (далее - МП) и ее правовом значении решался в федеральном и региональном законодательстве в различные периоды по-разному. Так, ст. 4 утратившего силу Федерального закона от 14 июня 1995 г. N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" (далее - Закон N 88-ФЗ) закрепляла, что субъект МП регистрируется и получает соответствующий статус в органах исполнительной власти, уполномоченных действующим законодательством, с момента подачи заявления установленного Правительством РФ образца. Порядок указанной регистрации правовыми актами РФ установлен не был, хотя в правовой науке он разрабатывался. Так, А.Ю. Пахолкова для создания системы регистрации субъектов малого предпринимательства предлагала возложить функции по предоставлению информации о субъекте на органы, осуществляющие регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей <1>.

--------------------------------

<1> См.: Пахолкова А.Ю. Правовое регулирование малого предпринимательства в Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 8.

Не был также установлен и упрощенный порядок регистрации субъектов МП, предусмотренный ч. 1 ст. 6 Закона N 88-ФЗ, в качестве одного из направлений государственной поддержки МП. В научной литературе отмечалось, что законодательство о государственной регистрации "не отражает реалий малого предпринимательства", в связи с чем предлагалось установить упрощенный порядок регистрации и добровольной ликвидации субъекта малого предпринимательства <1>. Однако в Федеральном законе от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <2> указанное предложение реализовано не было. В то же время на региональном уровне для легитимации субъектов малого предпринимательства предусматривались некоторые льготы, например, касающиеся предоставления субъекту МП адреса места нахождения.

--------------------------------

<1> См.: Татарская О.В. Правовые проблемы малого предпринимательства в Российской Федерации: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 10.

<2> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3431.

Так, распоряжением мэра Москвы от 24 июня 1999 г. N 670-РМ "О первоочередных мерах по устранению административных барьеров при развитии предпринимательства" <1> (отменено распоряжением мэра Москвы от 3 октября 2006 г. N 274-РМ <2>) было предусмотрено предоставление юридическим лицам, желающим осуществлять предпринимательскую деятельность в качестве субъектов МП Москвы, адресов территориальных подразделений Департамента поддержки и развития малого предпринимательства Москвы в качестве местонахождения субъекта МП. Необходимым условием для предоставления адреса являлось документально оформленное обязательство учредителя создаваемого юридического лица о его вступлении в Реестр субъектов малого предпринимательства Москвы после прохождения государственной регистрации.

--------------------------------

<1> Вестник мэрии Москвы. 1999. N 16.

<2> Вестник мэра и правительства Москвы. 2006. N 57.

При оформлении договора на предоставление адреса местонахождения и оказание услуг по почтово-секретарскому обслуживанию к юридическому лицу предъявлялось требование о недопустимости указания в заявлении о государственной регистрации и учредительных документах, что данный адрес является местом нахождения его исполнительного органа и местом хранения документов, что прямо противоречило п. 2 ст. 8 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", требующему осуществления государственной регистрации по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, указанному учредителями в заявлении о государственной регистрации, и тем не менее не влекло отказов в государственной регистрации юридического лица со стороны Межрайонной инспекции ФНС России N 46 по г. Москве.

Не предусмотрев малое предприятие как самостоятельную организационно-правовую форму предпринимательской деятельности <1>, законодатель фактически установил в качестве процедуры легитимации субъектов МП государственную регистрацию индивидуальных предпринимателей и юридических лиц (ст. ст. 23 и 51 ГК РФ <2>). При этом юридические лица могли воспользоваться льготами, установленными законодательством РФ для субъектов МП, в силу соответствия критериям, обозначенным в ст. 3 Закона N 88-ФЗ, в то время как индивидуальные предприниматели признавались субъектами МП безусловно.

--------------------------------

<1> См.: Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права: Учеб. пособие. М., 2003. С. 130.

<2> Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301.

Так, в Определении СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 14 декабря 2000 г. N 34-ВПР00-12 было указано, что статус физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, достаточен для отнесения его к числу субъектов МП, и дополнительной регистрации в данном качестве не требуется. Указанным судебным актом было также подчеркнуто значение процедуры регистрации в качестве субъектов МП для юридических лиц <1>.

--------------------------------

<1> Бюллетень Верховного Суда РФ. 2001. N 7. С. 6.

Обозначенный выше пробел федерального законодательства восполнялся на региональном уровне. В п. 2.2 ст. 2 утратившего силу Закона г. Москвы от 28 июня 1995 г. N 14 "Об основах малого предпринимательства в Москве" <1> (далее - Закон г. Москвы 1995 г.) было, например, предусмотрено, что юридические и физические лица, отнесенные к числу субъектов МП Москвы, имеют право на внесение в Реестр субъектов малого предпринимательства Москвы <2> (далее - Реестр субъектов МП Москвы). Указание на добровольный характер данной процедуры не исключало того факта, что для получения права на поддержку со стороны органов власти г. Москвы внесение в данный Реестр являлось обязательным требованием (п. 3.2 ст. 3 Закона г. Москвы 1995 г.).

--------------------------------

<1> Вестник мэрии Москвы. 1995. N 15.

<2> Положение о Реестре субъектов малого предпринимательства Москвы, утвержденное распоряжением мэра Москвы от 7 мая 1997 г. N 367-РМ "О создании Реестра субъектов малого предпринимательства Москвы" // Вестник мэрии Москвы. 1997. N 16.

Таким образом, несмотря на то, что статус субъекта малого предпринимательства приобретался путем государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или юридического лица (и в силу соответствия юридического лица установленным Законом N 88-ФЗ критериям), для получения соответствующих льгот могло потребоваться получение статуса субъекта малого предпринимательства в уполномоченном органе субъекта РФ <1>. Следует заметить, что в научной литературе неоднократно обращалось внимание на избыточность требования о двойной регистрации субъектов малого предпринимательства <2>.

--------------------------------

<1> См., например: Постановление ФАС МО от 8 апреля 2003 г. N КА-А40/1703-03 // СПС "Гарант".

<2> См., например: Правовые проблемы малого предпринимательства / Под ред. Т.М. Гандилова. М., 2001. С. 31, 307.

Федеральный закон от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" <1> (далее - Закон N 209-ФЗ) закрепил положение о приобретении статуса субъекта малого и среднего предпринимательства (далее - МСП) в силу соответствия критериям, определенным в ст. 4 данного Закона, не только для юридических лиц, но и для индивидуальных предпринимателей.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2007. N 31. Ст. 4006.

Отказавшись от положения о специальной регистрации субъектов МП в данном качестве, Закон N 209-ФЗ предусмотрел ведение реестров субъектов МСП - получателей поддержки федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ и органами местного самоуправления, осуществляющими ее оказание (ст. 8). Тем не менее, как это следует из письма Минэкономразвития России от 4 сентября 2009 г. N Д05-4360, федеральные органы указанные реестры не ведут. В данном письме было указано, что государственная финансовая поддержка малого и среднего предпринимательства осуществляется в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 27 февраля 2009 г. N 178 "О распределении и предоставлении субсидий из федерального бюджета бюджетам субъектов Российской Федерации на государственную поддержку малого и среднего предпринимательства, включая крестьянские (фермерские) хозяйства <1>. Согласно п. 56 Правил распределения и предоставления субсидий из федерального бюджета бюджетам субъектов Российской Федерации на государственную поддержку малого и среднего предпринимательства, включая крестьянские (фермерские) хозяйства, утвержденных указанным Постановлением Правительства РФ, субсидии на ведение реестра предоставляются бюджету субъекта РФ.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2009. N 10. Ст. 1226.

Заявительный порядок обращения субъектов МСП за такой поддержкой предполагает, что к соответствующему заявлению прилагаются документы, подтверждающие соответствие хозяйствующего субъекта требованиям, установленным для субъектов МСП <1>. При этом требование о предварительном включении хозяйствующего субъекта в реестр субъектов МСП как одного из оснований оказания поддержки было признано неправомерным <2>.

--------------------------------

<1> См.: Агешкина Н.А. Комментарий к Федеральному закону от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" / Под ред. Т.А. Гусевой // СПС "Гарант".

<2> Письмо Министерства экономического развития РФ от 23 мая 2008 г. N Д05-2022 "О муниципальной программе поддержки малого предпринимательства" // СПС "Гарант".

А. Восковский в связи с этим указывает, что подтверждение статуса субъекта малого и среднего предпринимательства по своей сути является отдельной процедурой, которая предшествует процедуре оказания поддержки. Поскольку наличие такого статуса может иметь значение не только в целях Закона N 209-ФЗ, он полагает целесообразным (ссылаясь на опыт г. Москвы) включать в реестр субъектов, подтвердивших свой статус, но еще не получивших поддержку <1>.

--------------------------------

<1> См.: Восковский А. Помощь малому и среднему бизнесу // Малая бухгалтерия. 2010. N 3.

Внесение сведений о субъекте предпринимательской деятельности в региональный реестр субъектов МСП может рассматриваться также в качестве альтернативного механизма подтверждения соответствия субъекта предпринимательства условиям предоставления поддержки, о чем будет подробно сказано далее.

Согласно ч. 2 ст. 8 Закона N 209-ФЗ в реестрах субъектов МСП - получателей поддержки должны содержаться следующие сведения в отношении субъектов МСП:

- наименование органа, предоставившего поддержку;

- полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование, адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации юридического лица;

- фамилия, имя и (в случае, если имеется) отчество, место жительства индивидуального предпринимателя, государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации индивидуального предпринимателя;

- вид, форма и размер предоставленной поддержки;

- срок оказания поддержки;

- идентификационный номер налогоплательщика;

- дата принятия решения о предоставлении или прекращении оказания поддержки;

- информация (в случае, если имеется) о нарушении порядка и условий предоставления поддержки, в том числе о нецелевом использовании средств поддержки.

Органы, оказывающие поддержку, вносят записи в отношении субъектов МСП - получателей поддержки в соответствующие реестры в течение тридцати дней со дня принятия решения об оказании поддержки или решения о прекращении оказания поддержки (ч. 3 ст. 8 Закона N 209-ФЗ). Указанные сведения исключаются из реестров субъектов МСП - получателей поддержки по истечении трех лет с даты окончания срока оказания поддержки (ч. 6 ст. 8 Закона N 209-ФЗ).

Порядок ведения реестров субъектов МСП - получателей поддержки установлен Постановлением Правительства РФ от 6 мая 2008 г. N 358 "Об утверждении Положения о ведении реестров субъектов малого и среднего предпринимательства - получателей поддержки и о требованиях к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения пользования указанными реестрами" <1> (далее - Положение о ведении реестров).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2008. N 19. Ст. 2190.

Следует отметить, что информация, содержащаяся в реестрах субъектов МСП - получателей поддержки, является открытой для ознакомления с ней любых физических и юридических лиц (ч. 5 ст. 8 Закона N 209-ФЗ). Реализация данной нормы обеспечивается требованием п. 6 Положения о ведении реестров о размещении сведений, содержащихся в реестре, на официальном сайте держателя реестра в сети Интернет. Согласно п. 17 Положения о ведении реестров соответствующая информационная система должна обеспечивать поиск сведений о получателях поддержки, а также формирование по запросу посетителя официального сайта в сети Интернет справки о нахождении в реестре сведений о получателе поддержки. Пунктом 5 Положения о ведении реестров установлено, что по запросу судебных и правоохранительных органов информация о наличии или об отсутствии сведений о получателях поддержки предоставляется также в форме выписки (без взимания платы).

Выполнение указанными реестрами учетной и информационной функции дополняется функцией обеспечения контроля, направленного против злоупотребления субъектами МСП государственной или муниципальной помощью. Ее реализация обусловлена включением в число сведений реестров субъектов МСП - получателей поддержки информации о нарушении порядка и условий предоставления поддержки, в том числе о нецелевом использовании средств поддержки. Аналогичные функции выполняют соответствующие информационные ресурсы и в зарубежных странах. Так, в Республике Финляндия указанной цели служит Реестр информации, касающейся предприятий, получающих финансовую помощь или предпринимательские услуги от государства, подведомственный Министерству занятости и экономического развития <1>.

--------------------------------

<1> См.: Регистрация субъектов предпринимательской деятельности: зарубежный опыт / Отв. ред. заслуженный юрист РФ, д.ю.н. Р.А. Адельханян. М., 2012. С. 177.

Ведение реестров субъектов МСП - получателей поддержки осуществляется, как было указано выше, не только органами исполнительной власти субъектов РФ, но также и органами местного самоуправления, осуществляющими ее оказание (см., например, Постановление администрации Пушкинского муниципального района Московской области от 27 января 2012 г. N 193 "Об организации деятельности по ведению Реестра субъектов малого и среднего предпринимательства - получателей поддержки, оказываемой администрацией Пушкинского муниципального района" <1>). Тем не менее определяющее значение для субъектов МСП имеет оказание прямой финансовой поддержки со стороны субъектов РФ, поэтому наибольший интерес представляет рассмотрение вопроса о порядке приобретения и подтверждения статуса субъекта МСП на региональном уровне.

--------------------------------

<1> СПС "КонсультантПлюс".

В рамках настоящего исследования было проанализировано законодательство 83 субъектов РФ. Более чем в 60 субъектах РФ приняты специальные законодательные акты, посвященные развитию МСП (например, Закон Калининградской области от 20 октября 2008 г. N 278 "О государственной поддержке малого и среднего предпринимательства в Калининградской области" <1>, Закон Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 29 июля 2007 г. N 213-оз "О развитии малого и среднего предпринимательства в Ханты-Мансийском автономном округе - Югре" <2>). В Московской области вопросы развития МСП регулируются законодательным актом, имеющим более широкий предмет регулирования, - Законом Московской области от 16 июля 2010 г. N 95/2010-ОЗ "О развитии предпринимательской деятельности в Московской области" <3>.

--------------------------------

<1> СПС "КонсультантПлюс".

<2> СПС "КонсультантПлюс".

<3> СПС "КонсультантПлюс".

В подавляющем большинстве субъектов РФ предусмотрено ведение реестров субъектов МСП - получателей поддержки (ст. 6 Закона Республики Татарстан от 21 января 2010 г. N 7-3РТ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Республике Татарстан" <1>, ст. 5 Закона Омской области от 22 марта 2011 г. N 1333-ОЗ "О разграничении полномочий органов государственной власти Омской области в сфере развития малого и среднего предпринимательства на территории Омской области" <2>). Необходимо обратить внимание на то, что название Реестра субъектов малого и среднего предпринимательства Ульяновской области <3> не учитывает факта получения указанными субъектами поддержки, что отражает практику, сложившуюся до принятия Закона N 209-ФЗ.

--------------------------------

<1> СПС "КонсультантПлюс".

<2> СПС "КонсультантПлюс".

<3> Пункт 2 Порядка финансирования из областного бюджета Ульяновской области расходов на отдельные мероприятия областной целевой программы "Развитие малого и среднего предпринимательства в Ульяновской области" на 2011 - 2015 годы, утвержденного Постановлением правительства Ульяновской области от 7 февраля 2011 г. N 38-II // СПС "КонсультантПлюс".

Предполагается также ведение самостоятельных реестров организаций, образующих инфраструктуру поддержки субъектов МСП (ст. 6 Закона Костромской области от 26 мая 2008 г. N 318-4-ЗКО "О развитии малого и среднего предпринимательства в Костромской области" <1>).

--------------------------------

<1> СПС "КонсультантПлюс".

В отсутствие соответствующих законодательных актов ведение указанных реестров регламентировано на подзаконном уровне (Постановление правительства Белгородской области от 17 ноября 2008 г. N 273-ПП "О ведении реестров субъектов малого и среднего предпринимательства - получателей поддержки в Белгородской области" <1>).

--------------------------------

<1> СПС "КонсультантПлюс".

В реестрах, которые дополнительно ведутся в отдельных субъектах РФ, учитываются получатели конкретных видов поддержки, как, например, в Сводном реестре экспортно-ориентированных субъектов МСП для предоставления субсидий на возмещение части процентной ставки по кредитам, предусмотренном Постановлением правительства Хабаровского края от 23 июля 2009 г. N 214-пр "О краевой целевой программе "Развитие и поддержка малого и среднего предпринимательства в Хабаровском крае на 2010 - 2012 годы" <1>. Постановлением администрации Приморского края от 7 декабря 2012 г. N 382-па "Об утверждении государственной программы Приморского края "Экономическое развитие и инновационная экономика Приморского края на 2013 - 2017 годы" <2> дополнительно предусмотрено ведение реестра субъектов МСП, производящих и реализующих товары (работы, услуги), предназначенные для внутреннего рынка Российской Федерации и (или) экспорта - получателей субсидий.

--------------------------------

<1> СПС "КонсультантПлюс".

<2> СПС "КонсультантПлюс".

Раскроем процедуру включения субъекта МСП в реестр получателей поддержки, оказываемой субъектами РФ, на примере Свердловской области - одного из признанных лидеров среди субъектов РФ в области создания благоприятного предпринимательского климата.

В соответствии со ст. 13 Закона Свердловской области от 4 февраля 2008 года N 10-ОЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Свердловской области" <1> Административным регламентом Министерства инвестиций и развития Свердловской области по исполнению государственной функции по ведению реестра субъектов малого и среднего предпринимательства - получателей поддержки за счет средств областного бюджета Свердловской области и имущества Свердловской области, утвержденным Приказом министра инвестиций и развития Свердловской области от 15 марта 2012 г. N 14 <2>, установлен следующий порядок внесения в реестр записи о субъекте МСП - получателе поддержки.

--------------------------------

<1> СПС "КонсультантПлюс".

<2> СПС "КонсультантПлюс".

Основанием для начала административной процедуры по внесению в реестр записи о субъекте МСП - получателе поддержки является внесение в информационную систему организациями, оказывающими поддержку субъектов МСП за счет средств областного бюджета Свердловской области и имущества Свердловской области, информации об оказании поддержки субъекту МСП, осуществляемое не позднее 15 календарных дней с даты оказания поддержки. Указанная информация проверяется специалистом отдела мониторинга в целях внесения записи в Реестр.

Внесение в Реестр записи о субъекте малого и среднего предпринимательства - получателе поддержки осуществляется специалистом отдела мониторинга не позднее 30 календарных дней с даты принятия решения об оказании поддержки.

Документами, подтверждающими предоставление субъекту МСП конкретного вида поддержки, являются, например, договор или соглашение о предоставлении субсидии, компенсационного или целевого займа, поручительстве, оказании услуг по патентованию; кредитный договор между банком и получателем поддержки о предоставлении льготного инвестиционного кредита; решение о размещении субъектов МСП в Свердловском областном бизнес-инкубаторе на условиях конкурсного отбора.

В результате выполнения административной процедуры по внесению в Реестр записи о субъекте МСП - получателе поддержки в Реестре фиксируются сведения о получателе поддержки. Передача результата осуществляется автоматически.

Значительной спецификой обладает процедура подтверждения статуса субъекта МСП в г. Москве. Следуя логике федерального законодательства, Закон г. Москвы от 26 ноября 2008 г. N 60 "О поддержке и развитии малого и среднего предпринимательства в городе Москве" <1> (далее - Закон г. Москвы 2008 г.) не требует обязательного внесения сведений о субъектах МСП в специальный реестр в целях приобретения ими соответствующего статуса. Хозяйствующему субъекту достаточно соответствовать условиям, установленным ст. 4 Закона N 209-ФЗ, для отнесения к малым (включая микропредприятия) и средним предприятиям (п. 1 ст. 1 Закона г. Москвы 2008 г.). Проиллюстрируем данное положение примером из судебно-арбитражной практики.

--------------------------------

<1> Вестник мэра и правительства Москвы. 2008. N 70.

В Информационном бюллетене СГУП по продаже имущества г. Москвы N 125 (ноябрь 2009 г.) было опубликовано информационное сообщение о проведении 25 декабря 2009 г. аукциона по определению ставки арендной платы на нежилое помещение, принадлежащее Префектуре САО г. Москвы на праве оперативного управления и расположенное по адресу: г. Москва, ул. Тимирязевская, д. 27. Организатором торгов являлось СГУП по продаже имущества г. Москвы.

В соответствии с разделом IV Информационного сообщения одним из требований, предъявляемых к претендентам на участие в аукционе, являлось нахождение претендента в Реестре малого предпринимательства Москвы. В подтверждение этого претенденты на участие в аукционе должны предоставить нотариально заверенные копии свидетельств о внесении в указанный Реестр.

Согласно решению комиссии по проведению торгов, утвержденному распоряжением Префектуры САО г. Москвы от 24 декабря 2009 г. N 6492, о недопуске ООО "ВИАС" к участию в аукционе (протокол от 25 декабря 2009 г. N 50 ВР-АР) ООО "ВИАС" не признано участником аукциона.

По итогам состоявшегося открытого аукциона с победителем торгов ООО "ШАБАТ" был заключен договор N 02-64/10 от 28 июня 2010 г. аренды нежилого фонда (нежилого помещения, здания, сооружения), находящегося в собственности г. Москвы, закрепленного за учреждением на праве оперативного управления.

Посчитав свои права нарушенными, ООО "ВИАС" обратилось в ФАС России с заявлением по вопросу отказа СГУП по продаже имущества г. Москвы ООО "ВИАС" в допуске к участию в рассматриваемом аукционе.

ФАС России обратилась к СГУП по продаже имущества г. Москвы, Префектуре САО г. Москвы, ООО "ШАБАТ" с иском о признании незаконным аукциона от 25 декабря 2009 г. по определению арендной платы на нежилое помещение, принадлежащее Префектуре САО г. Москвы на праве оперативного управления, общей площадью 269,4 кв. м, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Тимирязевская, д. 27, признании недействительным договора аренды от 28 июня 2010 г. N 02-64/10, заключенного по результатам аукциона по определению ставки арендной платы на указанное нежилое помещение между Департаментом имущества г. Москвы, Префектурой САО г. Москвы и ООО "ШАБАТ", применив последствия недействительности.

Решением от 13 января 2011 г. Арбитражный суд города Москвы в иске отказал. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 марта 2011 г. N 09АП-4566/2011-ГК решение оставлено без изменения, с поддержанием выводов суда первой инстанции. Федеральный арбитражный суд Московского округа, отменяя вышеуказанные судебные акты и направляя дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции, указал, в частности, что закон связывает признание лица в статусе субъекта малого и среднего предпринимательства не с фактом включения его в реестр субъектов малого и среднего предпринимательства, а с соответствием такого лица условиям, предусмотренным ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации".

Однако при рассмотрении данного спора суды обеих инстанций не учли это обстоятельство, не проверили, соответствовал ли фактически статус претендента на участие в аукционе ООО "ВИАС" тем критериям, которые содержатся в ст. 4 Федерального закона от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации", определяющим принадлежность к субъектам малого предпринимательства.

Помимо этого, как следует из материалов дела, ООО "ВИАС" была подана заявка на внесение в Реестр субъектов малого предпринимательства, о чем имеется в материалах дела расписка N 143404 от 17 декабря 2009 г. Регистрационного подразделения Центра развития предпринимательства Центрального административного округа о приеме документов на внесение в Реестр субъектов малого предпринимательства Москвы.

При этом расписка о приеме документов на внесение в Реестр малых предприятий г. Москвы была представлена ООО "ВИАС" в пакете документов для участия в аукционе до его проведения. Однако суды обеих инстанций не дали оценку вышеназванным конкретным обстоятельствам.

Ссылку судов обеих инстанций на то, что ООО "ВИАС" обратилось для принятия решения о включении в Реестр субъектов малого предпринимательства Москвы только 17 декабря 2009 г., а срок рассмотрения такого заявления составляет не более 15 рабочих дней с момента его регистрации, то есть на момент проведения аукциона его заявка не соответствовала требованиям, установленным к претендентам на участие в аукционе, нельзя признать обоснованной.

Невключение лица в установленном порядке в соответствующий реестр не свидетельствует о том, что оно не является субъектом малого предпринимательства, при соответствии его условиям, содержащимся в ст. 4 Федерального закона от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление ФАС МО от 27 июня 2011 г. N Ф05-5419/11 по делу N А40-78412/2010 // СПС "Гарант".

Понятие Реестра субъектов малого и среднего предпринимательства Москвы (далее - Реестр субъектов МСП Москвы) закреплено п. 5 ст. 1 Закона г. Москвы 2008 г.

Реестр субъектов малого и среднего предпринимательства Москвы - систематизированная база данных о субъектах малого и среднего предпринимательства.

На основании п. 1 Постановления правительства Москвы от 8 декабря 2009 г. N 1338-ПП "О функционировании Реестра субъектов малого и среднего предпринимательства Москвы" <1> (далее - Постановление правительства Москвы N 1388-ПП) информационными ресурсами данного реестра были признаны информационные ресурсы Реестра субъектов МП Москвы. Применительно к новому реестру была обеспечена преемственность правоотношений, возникших в связи с ведением Реестра субъектов МП Москвы, а также предусмотрено, что льготы и формы поддержки, ранее установленные действующими нормативными документами правительства Москвы для субъектов, включенных в Реестр субъектов МП Москвы, в полной мере распространяются на субъекты МП, включенные в Реестр субъектов МСП Москвы.

--------------------------------

<1> Вестник мэра и правительства Москвы. 2009. N 71.

Предусмотрено также параллельное ведение Реестра субъектов малого и среднего предпринимательства - получателей поддержки, что обусловлено требованиями ст. 8 Закона N 209-ФЗ. В качестве держателя названных реестров в настоящее время определен Департамент науки, промышленной политики и предпринимательства г. Москвы <1>. Прием заявлений на внесение в Реестр осуществляется регистрационными службами центров развития предпринимательства административных округов г. Москвы.

--------------------------------

<1> Постановление правительства Москвы от 26 июля 2011 г. N 334-ПП "Об утверждении Положения о Департаменте науки, промышленной политики и предпринимательства города Москвы" // Вестник мэра и правительства Москвы. 2011. N 43.

Субъекты МСП имеют право на внесение сведений о них в указанный реестр в добровольном порядке. В то же время, обращаясь за предоставлением поддержки, субъекты МСП должны представить документы, подтверждающие их соответствие условиям, установленным Законом г. Москвы 2008 г. и иными нормативными правовыми актами г. Москвы, а также условиям, предусмотренным федеральными и городскими программами развития субъектов МСП (п. 5 ст. 16 Закона г. Москвы 2008 г.). Добровольное внесение претендента на поддержку в Реестр субъектов МСП Москвы является подтверждением его соответствия условиям отнесения к субъектам МСП в целях предоставления поддержки со стороны органов исполнительной власти г. Москвы и достаточным условием для предоставления льгот и преимуществ, установленных нормативными правовыми актами РФ и правовыми актами города Москвы.

Обозначенные в п. 1 ст. 9 Закона г. Москвы 2008 г. цели создания Реестра субъектов МСП Москвы позволяют прийти к выводу о выполнении им учетно-контрольных и информационных, но не легитимационных функций, поскольку внесение сведений о хозяйствующих субъектах в данный Реестр представляет собой процедуру проверки отнесения субъектов предпринимательской деятельности к категории малых или средних предприятий, но не предоставления им данного статуса. Накопление и систематическое обновление информации о субъектах МСП г. Москвы в указанном Реестре позволяет проводить аналитическую работу, информировать предпринимателей о реализации федеральных и городских программ развития МСП и решать иные подобные задачи.

Большая часть сведений о субъектах МСП, подлежащих согласно п. 2 ст. 9 Закона г. Москвы 2008 г. внесению в указанный реестр, дублирует данные ЕГРЮЛ и ЕГРИП, дополняя их лишь сведениями о применяемых субъектами специальных налоговых режимах. Решение о включении в Реестр субъектов МСП Москвы иных сведений может быть принято держателем Реестра.

Положение о Реестре субъектов малого и среднего предпринимательства Москвы, утвержденное Постановлением правительства Москвы N 1338-ПП, определяет порядок его ведения, основные принципы функционирования, установления перечня информации о субъектах Реестра, порядок ее сбора, обработки и актуализации, полномочия и ответственность держателя Реестра, его уполномоченных представителей, а также организаций, являющихся пользователями Реестра.

Представление документов в Реестр субъектов МСП Москвы осуществляется заявителем, в качестве которого может выступать:

- руководитель юридического лица;

- индивидуальный предприниматель;

- доверенное лицо, полномочия которого подтверждены надлежащим образом оформленной доверенностью на представление интересов заявителя и совершение действий, связанных с подтверждением статуса субъекта МСП, подписанной руководителем и скрепленной печатью заявителя. Доверенность от индивидуального предпринимателя должна быть подписана индивидуальным предпринимателем и скреплена его печатью или может быть удостоверена нотариально.

Срок рассмотрения заявления и принятия решения о внесении в Реестр составляет не более 15 рабочих дней со дня регистрации заявления (за исключением случаев направления запросов на представление уточняющей информации). В случае соответствия предъявляемым требованиям держатель Реестра включает хозяйствующий субъект в Реестр субъектов МСП Москвы и публикует необходимую информацию на своем официальном сайте www.dmpmos.ru.

Согласно п. 11 Постановления правительства Москвы N 1388-ПП органам исполнительной власти г. Москвы при определении отнесения хозяйствующих субъектов к категории субъектов МСП для целей оказания государственной поддержки необходимо руководствоваться информацией публично представляемой Департаментом поддержки и развития малого и среднего предпринимательства города Москвы об отнесении хозяйствующих субъектов к категории микропредприятий, малых и средних предприятий, открыто публикуемой на указанном сайте. Свидетельство о внесении в Реестр субъектов МСП Москвы на бумажном носителе в настоящее время не выдается.

Отказ субъекту малого или среднего предпринимательства во внесении в Реестр допускается в случаях несоответствия представленных документов и содержащихся в них сведений предъявляемым требованиям, а также недостоверности представленной информации.

Субъекты Реестра обязаны ежегодно (не позднее, чем за 20 дней до истечения даты внесения в Реестр) представлять держателю Реестра документы для подтверждения статуса субъекта МСП, а также в недельный срок сообщать об изменении характеристик, определяющих членство в Реестре. При невыполнении последнего требования держатель Реестра вправе принять решение о приостановлении членства субъекта в Реестре до внесения необходимых изменений и возможном отказе в возобновлении членства на срок до шести месяцев, а также об исключении из Реестра.

Держатель Реестра вправе исключить предприятие (предпринимателя) из Реестра до истечения срока подтверждения нахождения субъекта в Реестре также в случаях: ликвидации субъекта Реестра; обнаружения недостоверности представленной информации.

Форма заявления о внесении в Реестр субъектов МСП Москвы (подтверждении данного статуса), а также перечень документов, применяемых для первичного внесения в Реестр субъектов МСП Москвы и подтверждения нахождения в Реестре, утверждены распоряжением Департамента поддержки и развития малого и среднего предпринимательства г. Москвы от 11 декабря 2009 г. N 418 "Об исполнении Постановления правительства Москвы от 8 декабря 2009 г. N 1338-ПП".

Состав указанных документов дифференцирован в зависимости от правовой формы субъектов предпринимательства и применяемой ими системы налогообложения.

Для внесения в Реестр субъектов МСП Москвы всеми субъектами предоставляются следующие документы:

1) документ, подтверждающий полномочия заявителя;

2) заявление на внесение в Реестр;

3) приложение 1 к заявлению "Сведения о филиалах, представительствах, территориально обособленных подразделениях" (при их наличии).

Юридическими лицами представляется также приложение 2 к заявлению "Сведения об учредителях (участниках, акционерах)".

Юридические лица, применяющие общую систему налогообложения, предоставляют, кроме того, приложение 3 к заявлению "Сведения из бухгалтерской отчетности".

Для сверки сведений, указанных в заявлении на внесение в Реестр, юридические лица представляют следующие документы:

1) выписку из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), содержащую сведения об учредителях (участниках) юридического лица, а также сведения о держателях реестра акционеров акционерных обществ, заверенную налоговым органом с датой выдачи не позднее 30 дней;

2) информационное письмо об учете в Статрегистре Росстата;

3) формы бухгалтерской отчетности:

- баланс (Ф1) и отчет о прибылях и убытках (Ф2) за предшествующий календарный год с отметкой налогового органа - юридические лица, применяющие общую систему налогообложения;

- налоговую декларацию по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения за предшествующий календарный год - юридические лица, применяющие упрощенную систему налогообложения;

4) форму КНД 1110018 "Сведения о среднесписочной численности работников за предшествующий календарный год" с отметкой налогового органа;

5) выписку из Реестра акционеров, заверенную реестродержателем - для акционерных обществ;

выписку из реестра участников общества (с указанием гражданства физических лиц - участников общества и долей участников в уставном капитале) - для обществ с ограниченной ответственностью.

Индивидуальные предприниматели для сверки сведений, указанных в заявлении на внесение в Реестр, представляют следующие документы:

1) выписку из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП), заверенную налоговым органом с датой выдачи не позднее 30 дней;

2) форму КНД 1110018 "Сведения о среднесписочной численности работников за предшествующий календарный год" с отметкой налогового органа;

3) декларацию за предшествующий календарный год по налогу на доходы по форме 3-НДФЛ - индивидуальные предприниматели, применяющие общий режим налогообложения;

4) декларацию за предшествующий календарный год по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения - индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения;

5) декларацию за предшествующий календарный год по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности - индивидуальные предприниматели, уплачивающие единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности.

Значительное число документов, представляемых для сверки сведений, указанных в заявлении о внесении в Реестр субъектов МСП Москвы, обусловлено необходимостью подтвердить соответствие состава учредителей, численности работников и финансовых параметров субъекта предпринимательства требованиям, установленным ст. 4 Закона N 209-ФЗ. Тем не менее наибольший удельный вес в данном перечне занимают документы, содержащие информацию, уже имеющуюся в распоряжении органов государственной власти: инспекций ФНС России (выписка из ЕГРЮЛ или ЕГРИП, формы бухгалтерской отчетности, налоговые декларации, форма "Сведения о среднесписочной численности работников за предшествующий календарный год" с отметками налогового органа) и органов Росстата (информационное письмо об учете в Статрегистре).

Возложение обязанностей по сбору и представлению указанных документов на субъект предпринимательства (в то время как их представление возможно в порядке межведомственного информационного взаимодействия, предусмотренного Федеральным законом от 27 июля 2010 г. N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" <1>), а также достаточно большой срок рассмотрения документов не позволяют говорить о внесении хозяйствующего субъекта в Реестр субъектов МСП Москвы как об упрощенной (или хотя бы достаточно эффективной) процедуре проверки отнесения субъектов предпринимательской деятельности к категории малых или средних предприятий.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2010. N 31. Ст. 4179.

Указанное обстоятельство заставляет обратить внимание на зарубежный опыт, свидетельствующий о возможности регистрирующего органа выполнять одновременно функции регистрации юридических лиц, а также предоставления им статуса получателей помощи. Так, например, в Литовской Республике всеми указанными полномочиями наделено государственное предприятие "Центр регистров" <1>. Очевидно, что уменьшение количества инстанций, с которыми приходится иметь дело субъектам малого и среднего предпринимательства в процессе реализации их права на получение поддержки, позволит не только качественно улучшить условия их деятельности, но будет также способствовать и оптимизации работы государственного аппарата.

--------------------------------

<1> См.: Регистрация субъектов предпринимательской деятельности: зарубежный опыт. С. 231 - 232.

Перечень документов, требуемых для представления в Реестр субъектов МСП Москвы, также нуждается в совершенствовании. Как было указано выше, для внесения в Реестр субъектов МСП Москвы юридические лица и индивидуальные предприниматели должны представлять приложение 1 к заявлению "Сведения о филиалах, представительствах, территориально обособленных подразделениях" (при их наличии).

Согласно п. 3.2 ст. 3 Закона г. Москвы 1995 г. субъекты малого предпринимательства - юридические лица не должны были иметь филиалов (обособленных подразделений), находящихся за пределами границ Москвы и Московской области, однако Законом г. Москвы 2008 г. указанное требование не предъявляется.

В то же время конкретные условия оказания поддержки могут быть установлены в программах развития МСП. Так, согласно п. 1 подпрограммы "Развитие малого и среднего предпринимательства в городе Москве на 2012 - 2016 гг." Государственной программы города Москвы "Стимулирование экономической активности на 2012 - 2016 гг.", утвержденной Постановлением правительства Москвы от 11 октября 2011 г. N 477-ПП <1>, поддержка за счет средств бюджета г. Москвы и городских ресурсов может быть оказана субъектам МСП, зарегистрированным в качестве налогоплательщика на территории г. Москвы и (или) имеющим обособленные структурные подразделения, являющиеся налогоплательщиками на территории г. Москвы и (или) за ее пределами, при поступлении не менее 50% от общей суммы налогов и иных обязательных платежей субъекта МСП и его обособленных структурных подразделений в бюджет г. Москвы.

--------------------------------

<1> Вестник мэра и правительства Москвы. 2011. N 60.

Содержание приложения 1 к заявлению "Сведения о филиалах, представительствах, территориально обособленных подразделениях" не позволяет установить соответствие субъекта МСП, претендующего на получение поддержки, указанному выше требованию, поскольку оно не включает иных положений, кроме наименования и адреса филиалов, представительств или иных обособленных подразделений субъекта МСП, сведения о котором вносятся в Реестр субъектов МСП Москвы.

Изучив опыт правового регулирования ведения реестров субъектов МСП на региональном уровне, отметим его значительную унификацию после принятия Закона N 209-ФЗ. На этом фоне заметно выделяется законодательство г. Москвы, которое позволяет подтвердить статус субъекта МСП не только получателям поддержки, но и другим предпринимателям, соответствующим критериям микропредприятия, малого или среднего предприятия, установленным Законом N 209-ФЗ и намеренным воспользоваться льготами, предусмотренными для субъектов МСП в соответствии со ст. 7 Закона N 209-ФЗ на федеральном уровне. Представляется целесообразным распространить указанную практику на другие субъекты РФ, сохранив при этом право субъектов МСП подтверждать свой статус, предоставляя доказательства соответствия критериям, указанным в ст. 4 Закона N 209-ФЗ, без внесения в специальный реестр.