Вопрос 6. Корпорации

Возникновение корпораций:

- изначально выгоден был только семейный бизнес

- начало 17 века: Англия и Голландия

Коллективные предприниматели осуществляют деятельность с созданием юридического лица в соответствующих организационно-правовых формах.

Наиболее значимой типизацией юридических лиц по форме внутреннего устройства (деление внутри – по организационно-правовой форме) является их деление на корпоративные и унитарные (табл. 1).

Под организационно-правовой формой следует понимать совокупность особенностей юридического лица в сфере формирования его имущества, организационной структуры, взаимоотношений с участниками и участников друг с другом, ответственности участников перед юридическим лицом и юридического лица перед его участниками и другими субъектами предпринимательского оборота.

Типизация юридических лиц по форме внутреннего устройства:

Юридические лица, учредители (участники) которых обладают (1) правом участия (членства) в них и формируют их (2) высший орган в соответствии с п. 1 ст. 65.3 ГК РФ (общее собрание ее участников), являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями).

Не путать с государственными корпорациями!

Государственная корпорация - не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.

Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными организациями.

Из истории:

В течение длительного периода времени термин "корпорация", по сути, служил синонимом юридического лица. Впоследствии в результате определения германскими цивилистами понятия "учреждение" термин "корпорация" приобрел современное значение. Существующая внутри корпорации устойчивая правовая связь (членство) между самой корпорацией и ее членами предопределяет особенности управления корпорациями. Доктрина российского дореволюционного законодательства также предполагала разделение юридических лиц на соединение лиц (корпорации) и на учреждения (институты).

Термин "корпорация" имеет различную трактовку в континентальной и англосаксонской системах права. Перечень признаваемых законом корпораций в основных западноевропейских правопорядках ограничен весьма небольшим набором из восьми традиционных организационно-правовых форм. В англо-американском праве исторически сложилось гораздо более узкое понимание корпорации (компании), чем в континентальном европейском праве. В эту категорию здесь включаются даже не все корпоративные юридические лица, а только business corporation (или company) - аналог европейских объединений капиталов.

Коллективные формы предпринимательской деятельности:

Коммерческая организация - юридическое лицо, преследующее извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

Некоммерческая корпорация - юридическое лицо, которое не преследует цели извлечения прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяет полученную прибыль между участниками, а его учредители (участники) приобретают право участия (членства) в нем и формируют его высший орган в соответствии с законодательством.

Как определено в п. 2 ст. 65.1 ГК РФ, в связи с участием в корпоративной организации ее участники приобретают корпоративные (членские) права и обязанности в отношении созданного ими юридического лица.

Наиболее значимой законодательной новеллой является деление корпораций на публичные и непубличные. К публичным корпорациям относятся только акционерные общества, соответствующие указанным в ст. 66.3 ГК РФ признакам, а к непубличным - остальные акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. В законодательстве закреплены положения, которые все более приближают (правовое регулирование) непубличное АО к ООО, все более отдаляя его от строго капиталистической формы (от публичного АО).

ст. 66.3 ГК РФ

1. Публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

2. Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, признаются непубличными.

Подчеркнем, что в российском законодательстве корпорация - это не организационно-правовая форма юридического лица, а родовое понятие для некоторых видов юридических лиц, соответствующих указанным в законе признакам. Пункт 1 статьи 65.1 ГК РФ содержит закрытый перечень корпоративных организаций.

Действующее российское законодательство в наименовании организационно-правовой формы юридического лица использует слово "корпорация" в единственном случае - применительно к некоммерческой организации - государственной корпорации. Их название условно и не отражает сущности корпорации.

Федеральным законом от 13 июля 2015 г. N 216-ФЗ в ч. 5 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, есть ссылка на возможность существования юридических лиц в организационно-правовой форме государственной корпорации, действующей на основании специального федерального закона. («Росатом», «Ростех», «Внешэкономбанк» + 3). Законодатель видит дальнейшее развитие в преобразовании государственных корпораций, занимающихся коммерческой деятельностью, в акционерные общества с государственным участием или в публично-правовые компании.

Корпоративные коммерческие организации имеют следующие отличия от унитарных коммерческих организаций:

1) участие (членство) и, соответственно, наличие у участников корпоративных прав;

2) наличие уставного (складочного) капитала, паевого фонда, разделенного на определенное число акций (долей, паев);

3) принадлежность корпорации имущества на праве собственности, в том числе внесенного участниками в качестве вкладов, в отличие от унитарного предприятия, которое не наделено правом собственности на закрепленное за ним имущество (имущество унитарного предприятия принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления);

4) организация управления корпорацией, заключающаяся в привлечении к управлению самих акционеров (участников, партнеров, членов кооператива), в том числе путем голосования на общих собраниях, а также формирования других органов управления и контроля корпорации. Этот критерий неприменим к хозяйственным товариществам;

5) наличие у корпоративных коммерческих организаций общей правоспособности, в отличие от специальной, установленной законодательством для унитарных предприятий.

Хозяйственные товарищества и общества

Хозяйственными товариществами и обществами признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Особенности правового положения хозяйственных обществ:

• наличие членства в хозяйственном обществе. Этот признак отличает хозяйственные общества, например, от унитарных предприятий, не имеющих участников;

• наличие уставного капитала, разделенного на определенное число акций (долей);

• принадлежность хозяйственному обществу имущества на праве собственности, в том числе внесенного участниками в качестве вкладов, в отличие от унитарного предприятия, которое не наделено правом собственности на закрепленное за имущество (имущество унитарного предприятия принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления);

• наличие у участников хозяйственного общества обязательственных прав по отношению к обществу в сравнении с собственником имущества унитарного предприятия, сохраняющим право собственности на имущество предприятия;

• организация управления хозяйственным обществом, заключающаяся в привлечении к управлению самих акционеров (участников), в том числе путем голосования на общих собраниях, а также формирования органов управления и контроля хозяйственного общества;

• наличие у хозяйственных обществ общей правоспособности в отличие от специальной (целевой), установленной законодательством для унитарных предприятий.

• возможность изменения персонального состава участников общества.

Хозяйственные общества – это определенная группа коммерческих организаций, создаваемых несколькими (возможно одним) юридическими и (или) физическими лицами путем обособления их имущества в результате внесения вкладов в уставный капитал общества для осуществления коллективной предпринимательской деятельности с использованием общего имени.

Хозяйственные общества в российском правопорядке представлены двумя организационно-правовыми формами: акционерными обществами (публичными и непубличными), обществами с ограниченной ответственностью.

Правовое положение хозяйственных товариществ

Полное товарищество

Товарищество на вере (коммандитное товарищество)

Коммерческая организация, участники которой (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Коммерческая организация, в которой наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Права и обязанности участников хозяйственных товариществ

Критерии	Полный товарищ	Вкладчик (коммандитист)
Участники	Коммерческая организация/ИП	ФЛ, ЮЛ
Право участия	Только в одном товариществе (полном или на вере)	Ограничений нет
Право на управление	- совместно с другими полными товарищами управлять делами товарищества; - представлять интересы товарищества перед третьими лицами	Не участвуют в управлении, не вправе оспаривать действия полных товарищей
Иные права	- право на получение части дохода, как правило, пропорционально вкладу; - право выхода из товарищества (предупреждение за 6 месяцев)	-получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором; -знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества; -по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором; -передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу; - преимущественное перед полными товарищами право на получение своей части доли при ликвидации товарищества
Ответственность	Солидарно несет субсидиарную ответственность своим имуществом по долгам товарищества. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет.	Несет ответственность в пределах внесенного им вклада.
Выход из товарищества	Влечет прекращение товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников	Не влечет прекращения товарищества. Но товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

Инвестиционное товарищество. ФЗ «Об инвестиционном товариществе» 2011 года.

• С точки зрения правовой природы — это вид простого товарищества - т.е. оно не является ЮЛ вообще, и представляет собой форму привлечения инвестиций.

• Предназначено для коллективной инвестиционной деятельности (в первую очередь для венчурных инвестиций).

• Инвестиционное товарищество подсмотрено отечественном законодателем в англосаксонской системе.

• Если анализировать правовой режим инвестиционного товарищества, то оно объединяет в себе черты простого товарищества и товарищества на вере.

• Инвестиционное товарищество создается для совместной инвестиционной деятельности. Помимо венчурных инвестиций (использующих преимущественно инвестиции в акции и доли), законом предусмотрено инвестирование в деятельность хедж-фондов и иных подобных организаций, где используются агрессивные инвестиционные стратегии.

• Помимо договора о создании инвестиционного товарищества, важную роль играет инвестиционная декларация - обязательное приложение к договору о создании инвестиционного товарищества.

• Участники инвестиционного товарищества: не менее 2-х и не более 50-ти; ими могут быть ИП, коммерческие ЮЛ, некоммерческие ЮЛ, иностранные ЮЛ (в том числе, не имеющие представительств в РФ), но законодательное требование - хотя бы один из участников должен быть российским ЮЛ.

• Выход участника из состава товарищества возможен только если это предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

• Договор инвестиционного товарищества подлежит нотариальному удостоверению и для него предусмотрена модель ответственного хранения договора у нотариуса.

Правовое положение хозяйственных партнерств. ФЗ «О хозяйственных партнерствах» 2011 года.

Хозяйственное партнерство - созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью, которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Данная организационно-правовая форма первоначально подразумевалась как форма привлечения инвестиций на венчурном рынке, но со временем законодатель кардинально изменил свою позицию, и для хозяйственного партнерства в итоге установлена общая правоспособность.

Характеристика партнерства как объединения лиц:

• изменения в устав вносятся по единогласному решению участников,

• преимущественное право приобретения доли другими участниками;

• отсутствие требований к размеру складочного капитала;

• свободно конструируемая система управления;

Характеристика партнерства как объединение капиталов:

• участниками хозяйственного партнерства могут быть как ФЛ, так и ЮЛ, причем ФЛ не обязательно должны иметь статус ИП (что, например, обязательно для полных товарищей);

• отсутствие солидарной ответственности, характерной для объединения лиц (участники не отвечают по обязательствам партнерства, а несут риск убытков в рамках внесенных ими вкладов);

• передача участия в партнерстве возможна, хотя и с реализацией преимущественного права;

• выход участника из состава участников партнерства не влечет за собой прекращения деятельности последнего;

• управление хозяйственными партнерствами осуществляется не непосредственно самими участниками (как в товариществах), а органами, которые формируются в партнерстве.

Основные особенности хозяйственного партнерства:

• возможность наличия участников с различным объемом прав и обязанностей непропорционально их долям в складочном капитале;

• возможность участия в управлении партнерством третьих лиц;

• наличие соглашения об управлении партнерством как источника регламентации прав участников, партнерства и других лиц.

• возможность в соглашении свободно определять структуру и полномочия органов, «закрытую» для третьих лиц;

• «удержание» за участниками исключительных прав.

Участники хозяйственных партнерств:

• ФЛ и ЮЛ;

• От 2 до 50;

• Способ фиксации участия в партнерстве – реестр участников;

• Сведения об участниках содержатся в ЕГРЮЛ;

• Выход возможен, если это предусмотрено соглашением об управлении партнерством;

• Выходящий участник партнерства может потребовать выкупа своей доли партнерством, другими участниками, иными лицами в случаях, указанных в соглашении об управлении партнерством.

• Исключение участника из хозяйственного партнерства возможно в 2-х случаях: в судебном порядке, если участник нарушает свои обязанности и делает невозможным или затрудняет деятельность хозяйственного партнерства; во внесудебном порядке, по единогласному решению всех участников.

Хозяйственное партнерство не имеет права:

• эмитировать облигации и иные ЦБ;

• учреждать и быть участником иных ЮЛ, за исключением ассоциаций и союзов.

Хозяйственные партнерства не вправе размещать рекламу своей деятельности.

Порядок образования хозяйственного партнерства:

• Хозяйственное партнерство может быть создано только путем учреждения; существует императивный запрет на образование партнерства путем реорганизации;

• Для данной организационно-правовой формы предусматривается единственная форма реорганизации - преобразование в АО.

Принцип непропорционального долям управления - лицо, внесшее меньший вклад, может осуществлять основное управление партнерством, если это урегулировано в соглашении.

Кроме того, таким соглашением может быть предусмотрено создание иных органов управления (кроме обязательного единоличного исполнительного органа).

Сравнивая соглашение об управлении партнерством со схожими институтами, можно прийти к выводу о том, что оно:

• во-первых, не является учредительным документом;

• во-вторых, оно не является и внутренним документом, т.к. не утверждается органами партнерства.

Оно сродни акционерным соглашениям, хотя между ними есть и определенные различия.

Акционерное соглашение призвано конкретизировать распределение прав участников акционеров и должно соответствовать положениям, которые содержатся в уставе АО. То есть, если есть противоречия между положениями акционерного соглашения и устава, то приоритет будет отдан положениям устава.

В случае с партнерством, если будет обнаружено противоречие между соглашением об управлении партнерством и уставом, приоритет положений устава возможен только в том случае, если это прямо определено в ФЗ о хозяйственном партнерстве (т.е. из буквального толкования закона следует, что по общему правилу приоритет за положениями соглашения об управлении партнерством).

Соглашение требует письменной формы, нотариального удостоверения и хранится у нотариуса.

Не является публичным документом (его не нужно регистрировать, вносить сведения о нем в ЕГРЮЛ - на наличие такого соглашения может быть указано только в Уставе). Этими положениями обеспечивается некая закрытость хозяйственного партнерства по сравнению с иными формами ЮЛ.

Единственным учредительным документом хозяйственного партнерства является Устав, с минимальным набором законодательных требований к его содержанию.

Сухая выжимка: есть некая организационно-правовая форма привлечения инвестиций, где в качестве участников могут быть различные лица, устав выхолощен до предела, вся основная информация содержится в соглашении об управлении партнерством, которое нигде не регистрируется, закрыто от посторонних лиц. Карелина говорит, что, по сути, это возможность для неких теневых лиц вкладывать свои средства в какой-либо бизнес, не выходя из тени.

Складочный капитал ХП:

• Минимальные требования к размеру законодательно не установлены;

• Оплачивается доля участника денежными средствами, другими вещами, имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку.

• Вкладом не могут быть ЦБ, за исключением облигаций ХО. Перечень запрещенных видов вкладов может быть расширен положениями соглашения.

Основания сравнения	Хозяйственное товарищество	Хозяйственное общество	Хозяйственное партнерство
Правоспособность	Общая	Общая	Общая, если Уставом или Соглашением об управлении партнерством предмет и цель определенно не ограничены. ХП не может быть учредителем и участников других ЮЛ, за исключением ассоциаций и союзов
Ответственность участников по обязательствам юридического лица	Солидарная ответственность полных товарищей применяется субсидиарно к ответственности товарищества (в случае недостаточности его имущества)	Отсутствие ответственности. Предпринимательский риск убытков участников (акционеров) в пределах стоимости внесенных ими вкладов	Отсутствие ответственности. Предпринимательский риск убытков участников ХП в пределах сумм внесенных ими вкладов
Состав участников	Только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации	Юридические и физические лица, за исключением тех, кому это запрещено законом	Юридические и физические лица, за исключением тех, кому это запрещено законом
Возможность и последствия изменения состава участников	"Выход" участника влечет за собой прекращение товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников	Возможно свободное прекращение членства в обществе, в непубличном АО и ООО с применением преимущественного права приобретения акций (долей) акционерами (участниками) и (или) обществом	Возможно свободное прекращение членства в ХП с применением преимущественного права приобретения доли другими участниками и (или) партнерством
Организация деятельности	Дела товарищества ведутся самими участниками непосредственно	Общество осуществляет свою деятельность через органы управления	ХП осуществляет свою деятельность через органы управления. Обязательным является только единоличный исполнительный орган
Характер правового регулирования	Диспозитивный - по соглашению самих участников, если иное не установлено в законодательстве	В значительной степени императивный (особенно для АО) - в соответствии с нормами законодательства; свобода усмотрения в уставе - только в рамках, установленных законом	Диспозитивный – в соответствии в соглашении об управлении партнерством.

Общества с ограниченной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью - это хозяйственное общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.

Деление уставного капитала на доли не делает имущество общества общей долевой собственностью участников, а служит лишь целям определения размера участия каждого из них в управлении делами общества, прибылях и ликвидационной квоте. Общество с ограниченной ответственностью несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников.

Участники общества не отвечают по долгам общества личным имуществом. Они несут только риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Участники общества, оплатившие доли не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам личным имуществом, но лишь в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

ООО - наиболее привлекательная форма для ведения бизнеса – 92 % всех обществ.

Причины:

• отсутствие необходимости выпуска и размещения акций;

• возможность достаточно быстро (правда, за счет "внутренних резервов" участников) увеличить уставный капитал;

• высокая степень конфиденциальности осуществления бизнеса в связи с отсутствием необходимости раскрывать информацию о своей деятельности;

• установленное ограничение на вхождение в состав участников посторонних лиц, обеспечиваемое необходимостью указания в уставе на возможность перехода доли участия к третьим лицам, что предохраняет общество от несанкционированной смены участников;

• возможность исключения из общества участника, делающего невозможной или существенно затрудняющего деятельность общества;

• более простой порядок управления, в том числе возможность более гибкого выбора модели управления и компетенции органов общества;

• значительно большая, чем в отношении АО, степень диспозитивности правового регулирования, предоставляющая для общества с ограниченной ответственностью значительную степень свободы усмотрения в организации внутренней жизни.

Единственным учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав.

Структура уставного капитала

Доля в уставном капитале - совокупность имущественных и неимущественных прав и обязанностей участников общества или комплекс правомочий, объем которых определяется размером вклада участника.

В части квалификации доли в уставном капитале как объекта права, исходя из классификации, представленной в ст. 128 ГК РФ, доля в уставном капитале ООО является имущественным правом.

Закон об ООО различает номинальную стоимость доли участника, по соотношению которой с уставным капиталом определяется размер его доли, и действительную стоимость доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника.

Из этого следует важный вывод, что при приеме в общество нового участника он должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость доли; так же и в случае выхода (исключения) участника общество должно выплатить ему действительную стоимость доли.

Номинальная доля участия выполняет следующие функции:

• в суммарном выражении составляет размер уставного капитала общества, призванного служить гарантией для кредиторов;

• обеспечивает право участников на управление обществом;

• обеспечивает право участников на получение прибыли от деятельности общества.

Действительная стоимость доли является определенной гарантией возврата вложенных инвестиций; она необходима для расчетов с выходящим или исключенным из общества участником, а также в ряде других случаев при приобретении обществом доли участника.

Участники общества

Могут быть ЮЛ, ИП, граждане.

ООО может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может стать впоследствии обществом с одним участником.

Максимальное количество участников – 50. Если больше => ООО должно преобразоваться в АО или производственный кооператив; в противном случае оно подлежит ликвидации.

Каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества. Особенностью ООО является возможность предусмотреть в уставе при учреждении или установить единогласным решением участников иной порядок определения числа голосов участников общества.

Права и обязанности участников ООО

• право на участие в управлении делами общества;

• право на получение информации о деятельности общества и ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией;

• право на участие в распределении прибыли;

• право на продажу или отчуждение иным образом доли или ее части в уставном капитале общества одному или нескольким участникам либо другому лицу.

• право на выход из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом, или право требовать приобретения обществом доли.

• право на получение имущественного или денежного эквивалента части имущества общества, оставшегося после расчетов с кредиторами – право на ликвидационную квоту.

Обязанности участников общества не связаны с необходимостью их личного участия в предпринимательской деятельности общества.

Это: обязанность оплачивать доли в уставном капитале общества, обязанность не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

С 1 июля 2009 г. в российское корпоративное законодательство впервые введен институт договора об осуществлении прав участников ООО (аналог акционерного соглашения). Учредители (участники) общества вправе заключить договор, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе:

• голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками;

• продавать долю по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от ее отчуждения до наступления определенных условий;

• осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением, а также созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Дополнительные права и обязанности участников общества:

Такие права и обязанности могут предоставляться как всем без исключения, так и отдельным участникам общества.

В случае отчуждения доли (части доли) участника принадлежащие ему дополнительные права и обязанности не переходят к приобретателю доли (части доли), что свидетельствует о личном характере предоставляемых участнику дополнительных прав и возлагаемых на него обязанностей.

Право на выход участника из общества

С 1 июля 2009 г. право участника на выход из ООО обусловлено наличием соответствующего положения в уставе общества.

Право участника общества на выход из общества может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

В случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу; общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе, действительную стоимость его доли в уставном капитале ООО.

Исключение участника из общества

Исключение участника из общества с ограниченной ответственностью возможно только в судебном порядке по требованию участников, совокупная доля которых составляет не менее 10% уставного капитала общества.

Основаниями исключения участника могут быть грубое нарушение им своих обязанностей либо действия (бездействие), делающие невозможной деятельность общества или существенно затрудняющие ее.

Под такими действиями (бездействием) участника следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников

Исключенному участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли.

Переход доли в уставном капитале общества

Переход доли (части доли) в уставном капитале ООО в значительной степени осложнен необходимостью соблюдения определенной процедуры. Особенно это касается передачи доли или ее части третьим лицам, а также принятия в общество третьих лиц. Такое правовое регулирование связано с существенной особенностью ООО - значением для этого вида хозяйственных обществ персонального состава его участников.

Отчуждение доли третьим лицам может быть совершено только в случае, если это разрешено уставом общества.

При этом участники ООО имеют преимущественное право приобретения отчуждаемых другими участниками общества принадлежащих им долей по цене, предложенной другим лицам. Это право реализуется ими пропорционально размеру принадлежащих долей, если уставом общества или соглашением участников не предусмотрен иной порядок реализации этого права.

Вклады в имущество общества

Институт вклада в имущество общества является специфическим для ООО, поскольку возможность внесения вкладов в имущество организации не предусмотрена ни для какой другой организационно-правовой формы корпорации.

Вклады в имущество общества не изменяют структуру уставного капитала и номинальную стоимость долей участников, но приращивают имущество общества, обеспечивая увеличение стоимости действительной доли участника.

Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом.

Распределение прибыли в обществе

Распределение прибыли, полученной обществом в результате его предпринимательской деятельности, осуществляется пропорционально долям участников в уставном капитале, если уставом общества, принятым единогласным решением участников, не предусматривается иной порядок распределения прибыли.

Возможность распределения прибыли в отклонение от долевого участия в уставном капитале отличает ООО от АО, где такой подход невозможен.

Понятие и правовое положение акционерного общества

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Единственным учредительным документом АО является устав общества.

Отличительным признаком этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности является формирование уставного капитала за счет размещения эмиссионных ценных бумаг - акций.

Акционерные общества являются классическим образцом объединения капиталов.

Личность акционера не имеет существенного значения; акции свободно передаются как акционерам, так и третьим лицам, за исключением необходимости соблюдения порядка использования преимущественного права приобретения акций.

Акционер практически не обременен по отношению к обществу обязанностями. Именно поэтому не предусматривается возможность исключения акционера из общества.

Отсутствует и процедура его выхода из общества, поскольку акционер может "выйти" из общества только в результате продажи принадлежащих ему акций.

Акция - это эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая корпоративные права ее владельца к акционерному обществу, важнейшими из которых являются права на участие в управлении обществом и на получение дохода с вложенного капитала.

Из смысла законодательства вытекает, что акция является:

• ценной бумагой,

• комплексом прав,

• удостоверяет корпоративные права акционера по отношению к обществу

• соответствует доле его участия в уставном капитале.

В российской практике акции выпускаются только в бездокументарной форме. Бездокументарная форма ценных бумаг подразумевает отсутствие самих ценных бумаг на бумажных носителях.

С точки зрения правовой природы бездокументарные акции представляют собой совокупность имущественных и неимущественных (организационно-управленческих) прав, принадлежащих акционеру и зафиксированных на его счете в реестре.

Особенность акций как корпоративных ценных бумаг заключается в том, что объем прав акционера зависит от категории (типа) и количества принадлежащих ему акций. По совокупности удостоверяемых прав акции классифицируются на две категории: обыкновенные и привилегированные.

Владельцы обыкновенных акций имеют право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также на получение дивиденда, если решение о его выплате будет принято обществом.

В случае ликвидации общества владельцы обыкновенных акций имеют право на получение части его имущества, но только после удовлетворения прав на ликвидационную квоту владельцев привилегированных акций.

Владельцы привилегированных акций не имеют право голоса на общем собрании, за исключением специальных случаев.

Привилегированные акции дают право на получение дивиденда в заранее установленном уставом размере и (или) преимущественное право на получение ликвидационной стоимости.

Таким образом, привилегированные акции преимущественно по отношению к обыкновенным предоставляют владельцам имущественные права, не требуя при этом активного вмешательства в управление организацией.

Основная категория акций акционерного общества – обыкновенные акции. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала акционерного общества.

В зависимости от наличия или отсутствия у владельца права голоса различаются акции голосующие и акции неголосующие.

По общему правилу голосующими являются обыкновенные акции. Но из этого правила есть и исключения: не голосуют обыкновенные акции, которые не полностью оплачены, акции, принадлежащие самому обществу (до их передачи третьим лицам либо погашения), а также в иных случаях, указанных в законе.

Неголосующими, как правило, являются привилегированные акции. Но в определенных случаях привилегированные акции приобретают право голоса, например, по вопросам о реорганизации и ликвидации общества, внесения изменений в устав, ограничивающих права владельцев привилегированных акций, при невыплате или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым предусмотрен в уставе общества.

Размещенные и объявленные акции:

• Размещенные - акции, приобретенные акционерами;

• Объявленные - это акции, выпуск и размещение которых планируется обществом в будущем дополнительно к уже размещенным акциям. Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества положения об объявленных акциях общество не вправе размещать дополнительные акции.

Особый вид акций – дробные акции. Дробная акция по своей сути является частью акции (частью ее номинальной стоимости). В случае если одно лицо приобретает две дробные акции или более одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме дробных акций.

Есть еще такое понятие «Золотая акция». Золотая акция не является специфической ценной бумагой – это условное наименование корпоративного права, которое может возникнуть только у государственного или муниципального образования, являющегося акционером открытого акционерного общества (когда более 25% акций).

Акционеры:

Могут быть ЮЛ, ФЛ, ИП, государственные органы и органы местного самоуправления.

Права акционеров возможно классифицировать на:

• неимущественные, или организационно-управленческие: права на участие в управлении и на получение информации о деятельности общества;

• имущественные: права на участие в распределении прибыли (получение дивиденда) и на получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости.

Право акционера на участие в управлении связано с реализаций ей права акционера на участие в общем собрании, что означает:

• быть надлежаще осведомленным о созыве общего собрания и иметь необходимую информацию (материалы) к повестке дня общего собрания;

• право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (для владельцев не менее чем 10% голосующих акций общества);

• вносить предложения в повестку дня общего собрания, выдвигать кандидатов в органы управления и контроля общества (для владельцев не менее чем 2% голосующих акций общества);

• присутствовать лично или через своего представителя на общем собрании и обсуждать вынесенные на общее собрание вопросы повестки дня;

• голосовать по вопросам повестки дня общего собрания и др.

Право на получение информации о деятельности общества корреспондирует с обязанностью публичного АО публично вести свои дела, а также с обязанностью любого акционерного общества независимо от его типа на хранение и обеспечение доступа акционеров к важнейшим документам общества.

Право на участие в распределении прибыли в акционерном обществе означает право акционеров на получение дивиденда. Дивидендом называется часть чистой прибыли АО, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию, подлежащая распределению между акционерами. Дивиденды выплачиваются только по размещенным и полностью оплаченным акциям.

Право акционера на получение части имущества в случае ликвидации. В первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены по требованию акционеров, во вторую очередь – выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и предусмотренной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям. В третью очередь производится распределение имущества между акционерами – владельцами обыкновенных и всех типов привилегированных акций.

Акционеры как участники объединения капиталов не связаны обязательством принимать личное участие в делах общества. Обязанности акционеров сводятся к своевременной оплате акций и неразглашению конфиденциальной информации о деятельности общества.

Акционерные соглашения.

Акционерным соглашением признается договор, в соответствии с которым стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции либо воздерживаться от осуществления указанных прав.

Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Предметом акционерного соглашения не могут быть обязательства стороны акционерного соглашения голосовать согласно указаниям органов управления общества, в отношении акций которого заключено данное соглашение.

Акционерное соглашение заключается в письменной форме и является обязательным только для сторон, его подписавших.

Важно отметить следующее: нарушение акционерного соглашения не может являться основанием для признания недействительными решений органов общества. Акционерным соглашением могут предусматриваться иные способы обеспечения исполнения обязательств, из него вытекающих, и меры гражданско-правовой ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение, обеспеченные судебной защитой, в том числе права требовать возмещения причиненных нарушением соглашения убытков, взыскания неустойки, выплаты компенсации.

Типы АО:

Сейчас АО разделены по критерию публичности - в зависимости от порядка привлечения капитала и обращения акций на публичные и непубличные.

Виды АО в зависимости от сферы деятельности общества и порядка его создания различает виды акционерных обществ:

По критерию области деятельности выделяются акционерные общества в банковской, инвестиционной, страховой и других сферах.

По критерию способа создания различают акционерные общества, образованные при приватизации государственных и муниципальных предприятий.

Смешанный критерий (по области деятельности и по способу образования) лежит в основе выделения акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий.

Следует отметить, что на перечисленные выше акционерные общества Закон об АО распространяется субсидиарно – в части, не противоречащей специальному законодательству.