Задача 12
Поведение юриста не соответствует правилам делового поведения. Юристу следовало бы быть более бизнес-ориентированными, научиться ставить стратегические цели и достигать их. Вместо того, чтобы говорить о невозможности заключения договора консорциума для строительства бизнес-центра, юристу необходимо было вспомнить об аналогии закона и свободе договора:
Статья 6. Применение гражданского законодательства по аналогии
1. В случаях, когда предусмотренные пунктами 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).
2. При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.
Статья 421. Свобода договора
1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.
Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.
2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору.
Правильные пути поведения юриста при рассмотрении стратегических проектов:
Юристу необходимо принимать активное участие в совещании с генеральным директором и другими руководителями и специалистами;
Важно понимать бизнес-процессы компании и коммерческую составляющую стратегического проекта;
Необходимо определить основных участников стратегического проекта, существенные условия проекта, основные права и обязанности компании;
Важно правильно выбрать форму договорных отношений, проанализировать плюсы и минусы различных договорных конструкций;
При подготовке предложения о выборе наиболее оптимальной договорной схемы для реализации стратегического проекта важно обсудить предложение с коллегами из других отделов.
Какими правовыми средствами можно решить задачу?
Для создания консорциума, потребуется выбрать один из двух вариантов:
договор простого товарищества (договор о совместной деятельности). Он предусмотрен гл. 55 Гражданского кодекса РФ и в российском праве считается самым близким аналогом консорциума, именно его чаще всего и заключают в таких целях. Участники этого договора (товарищи) соединяют свои вклады и совместно действуют для достижения общей цели, коммерческой или некоммерческой. Однако предпринимательством может заниматься лишь простое товарищество, в котором участвуют ИП или коммерческие организации (п. п. 1, 2 ст. 1041 ГК РФ);
смешанный или непоименованный договор (п. п. 2, 3 ст. 421 ГК РФ). Это разнообразные соглашения о сотрудничестве, совместных инвестициях и т.п., которые нельзя квалифицировать как "чистое" простое товарищество. Их стороны координируют свои дела друг с другом, но, например, не ведут совместных дел или не объединяют вклады. Или предмет договора включает дополнительные взаимные обязательства. Содержание таких договоров обычно очень индивидуально и договоры готовятся под конкретные проекты.