Часть 1 – исчерп перечень. Судьи, арб заседатели, прокуроры, следователи, помощники судей и работники аппарата суда.

Представителями соотв органов и законными представителями могут быть.

Если АС не знал, что лицо – арб заседатель, и допустил, то арб заседатель может быть лишен статусча за совершение поступка, умаляющего авторитет судебной власти.

Оформление полномочий представителя в АС.

Свидетельство о рождении. Акт о назначении опекуном/попечителем или такое судеб решение.

Руководители ЮЛ – их полномочия подтверждаются учред документами ЮЛ.

Доверенность. Как общие, так и спец полномочия.

Общие полномочия – ст 41 АПК. Иные – такая оговорка необходима. Ч 2 ст 62 АПК.

Ч 2 ст 62 – нет такого полномочия, как подписание заявления об отмене решения третейского суда. Но ст 231 – требует. Поэтому ст 62 – не исчерп. То же касается выдачи исполн листа на принуд исполнение решения третейского суда.

В доверенности лица в деле о банкротстве должна быть спец оговорка на участие в деле о банкротстве.

ППВАС 22.06.2012 номер 35 – специально указывает.

Спец иска требует отказ от иска. Действ зак-во допускает отказ от А и К жалобы ст 62 ч 2.

Удостоверение полномочий адвоката.

Ч 3 ст 61 – в соответствии с ФЗ – об ад-ской дея-ти и ад-ре. Там сказано, что ордер.

В ГПК – прямое указание, что ордер.

Но при этом по делам об адм правонарушениях в кач-ве защитника или представителя может быть допущен адвокат. И в этом случае, указывает ВАС со ссылкой на 25.5 КоАП, ордер.

ДОКАЗАТЕЛЬСТВА И ДОКАЗЫВАНИЕ

Доказательство сущностно понимается так же, как в ГПП. Это сведения о фактах, на осн которых АС устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения ЛУД, а также иные обст-ва, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Ч 2 ст – перечень средств доказывания..

Объяснения могут быть как в письм, так и в устной форме. Приобщаются к материалам дела. В отл от отзыва на исковое заявление, в АПК нет обязанности направлять другим ЛУД копии объяснений, и этим участники процесса часто пользуются, если не хотят, чтобы оппоненты знали о правовой позиции раньше, чем надо.

Письменно могут быть изложены свидетельские покзаания. Общее правило – устно. По предложению АС может письменно изложить данные устно показания. Этого в ГПП нет.

В определении о назначении экспертизы необходимо указать конкр эксперта, которому будет поручено проведение экспертизы.

Надо внести средства на депозитный счет суда заранее.

Ст 82 регулирует порядок назначения экспертизы.

Более подробно – ППВАС от 4 апр 2014 номер 23.

Экспертиза – либо по ход-ву ЛУД, либо в их согласия, либо по инициативе АС (в последнем случае – только если предусмотрено законом). Это может быть проверка заявления о фальсификации док-в.

Стаж работы эксперта по специальности, квалификация. Срок и стоимость лицо должно выяснить.

Гос экспертные учреждения на запросы ФЛ и ЮЛ просто не отвечают. В этом случае запрос направляет суд.

Заключения экспертизы, полученные в рамках одного дела, при рассмотрении др дела могут использоваться в кач-ве письм док-в.

Сейчас разъяснение ВАС – что иной документ, а не письм док-во.

Моисеев считает, что письм док-во.

Эксперта суд предупреждает об угол отв-ти в определении.

Консультация специалиста появилась. Это тоже лицо, облад спец познаниями, в т ч в правовой сфере. Эксперт консультации по вопросам права давать не может, специалист – может. Специалистом может быть сотрудник аппарата суда (в т ч суда по интелл правам, под который и вводили специалиста).

Исследований как таковых не проводит. Консультацию дает без предупреждения об угол отв-ти за дачу ложной консультации.

Ч 2 ст 64 – в кач-ве док-в допускаются объяснения, полученные путем использования систем видеоконференцсвязи.

Свидетели дают показания, а не объяснения.

Для видеоконференцсвязи – 2 суда, не обязательно одного уровня. Лицо должно обратиться в суд по месту жительства с ход-вом. Этот суд проверяет полномочия лица.

Копия документа должна отправляться в суд посредством факса, почты, иных средств связи.

Доказывание – дея-ть по установлению обстоятельств, имеющих значение для дела. По обшему правилу обязанность доказывания – на лицах, утверждающих.

Презумпции – вины лица, нарушившего обязательство…

Ряд обстоятельств не подлежит доказыванию – ст 69. Общеизвестные, установленные другими судами (как АС, так и СОЮ), приговором суда – но только в той части, имели ли место опред действия и совершены ли они опред лицом.

Не доказываются обстоятельства, признанные сторонами. Признание факта отличается от признания иска. Признание в АПП возможно не только путем одностор волеизъявления – есть соглашение по факт обстоятельствам дела (требует оговорки в доверенности для совершения). Это новелла АПК 2002.

Может ли сторона впоследствии отказаться? Может. И отказ подлежит оценке судом.

Принимать признание фактов, зная о пороке воли, суд не должен.

Суд самостоятельно определяет круг обстоятельств, подлежащих доказыванию. А док-ва представляют ЛУД. Исключение – дела из публ правоотношений, суд там может истребовать.

Если лицо не может само получить док-во, может обратиться с ход-вом об оказании содействия в истребовании док-ва. И должно обосновать – ст 66 ч 4 – какие обстоятельства может это док-во установить и почему невозможно самостоятельно его получить.

Эти док-ва должны находиться у третьих лиц, не являющихся участниками процесса.

Силой док-ва у ЛУД достать нельзя.

Помимо соглашений, в АПК недавно появилась ч 3.1 ст 70. Обстоятельства, на которые сторона ссылается, считаются признанными другой стороной, если та сторона не выразила несогласие прямо или не следует из док-в стороны. Тут объективное вменение. Молчать нельзя, даже если заявление об обстоятельствах абсурдно.

Ст 65 раньше говорила о заблаговременном раскрытии док-в.

Сейчас – обязанность раскрытия до начала судеб заседания или в пределах срока, установленного судом.

Раскрытие док-в – направление копий док-в, которые у другой стороны отсутствуют.

Правило направлено на концентрацию процессуального материала и на то, чтобы ЛУД знали, на чем будет строиться позиция оппонента.

В практике появился вопрос – действительно ли суд может не принять док-ва, которые не были раскрыты. Не может. Но такое поведение стороны должно учитываться при распределении судебных расходов.

7 ноября 2014 г.

ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНЫЕ МЕРЫ В АРБИТРАЖНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ

В общей части АПК – глава 8. Обеспечительные меры арбитражного суда.

Это шире, чем «меры по обеспечению иска» в ГПП.

Включает еще предварительные обеспечительные меры (недавно появились в ГПП) и меры по обеспечению исполнения решения суда.

Инициатором может выступать:

Ст 90 – ЛУД и в случаях, предусм АПК, иные лица.

Не только истец, но и ответчик.

Иные лица – которые еще не являются истцами, но наделены правом ходатайствовать о применении обеспечительных мер. Которые применяются АС до возбуждения производства по делу.

Стороны третейского разбирательства – тоже иные лица. Могут ходатайствовать об обеспечении иска заявленного (или который будет заявлен) в ТС.

Сущность ОМ – обеспечение возможности исполнения судебного акта, которым дело разрешается по существу, либо сохранение статус-кво, предотвращение причинения значительного ущерба заявителю.

Заявление подается отдельно либо включается в текст искового заявления.

Поскольку АПК не предусматривает возможности подачи заявления посредством сети интернет, ВАС указал, что заявление подается только на бумажном носителе.

Подавать, включая в электронное исковое заявление, нельзя.

И заявление оплачивается самостоятельной госпошлиной.

Отличается и подсудность. Если предварительные обеспечительные меры, то у заявителя больше возможностей для выбора подсудности, может обатиться и в суд по месту своего нахождения/жительства, по месту нахождения им-ва или месту нахождения должника, или по месту нарушения прав.

Если подается заявление о применении предварительных ОМ по корпор спору – то только по месту нахождения ЮЛ.

По месту нахождения ТС, месту нахождения/жительства должника или месту нахождения его им-ва – если меры применяются в третейском производстве.

ВАС указал, что заявление по месту нахождения заявителя может быть удовлетворено, если это приведет к эффективному восстановлению/защите его прав.

Если суд решит, что более эффективным будет применение мер иным судом, то суд может отказать в применении ОМ именно на этом основании.

В АПК – примерный перечень ОМ – ст 91.

Арест на им-во

Запрещение совершать опред действия

Возложения обязанности совершить опред действия

Передача им-ва на хранение…

Есть запрет осущесвтлять рассылку информации об общем собрании акционерам; запрет акционерам голосовать по опред вопросам и др – в корпор спорах.

Информписьмо 2014 номер 163 – когда выносится О-е о наложении ареста на денеж средства должника в размере, определяемом по курсу иностр валюты, то в этом случае указывается именно размер валютный и курс определяется непосредственно банком, исполняющим данную обеспечительную меру.

По акционерным спорам ВАС принимал п-е 2003 номер 11 – невозможно применять такую обесп меру, как запрет проводить общее собрание акционеров. Хотя такое случалось. Потому что запрет проводить обище собрания запрещает АО-ву осуществлять свою дея-ть в соотв части. Такая мера противоречит смыслу ОМ.

Например, годовой бухг бааланс и отчет утверждаются общим собранием, а они нужны для налоговой отчетности.

Обесп меры не должны приводить к существенному затруднению дея-ти АО.

По морским требованиям: нормы КТМ имеют спец значение по отн к нормам АК. Поэтому ВАС сказал, что если в КТМ иные нормы – арест морского судна, например, то применяется АПК с учетом RNV/

Чтобы суд рассмотрел вопрос о применении ОМ, лицо должно обратиться в АС с заявлением – реквизиты – ст 92, ч 2.

Заявитель, обращаясь с таким требованием, должен указать конкр обеспечительную меру, которую он просит применить.

Потому что суд должен определить соразмерность меры и возможность ее применения.

И должен обосновать, почему мера должна приниматься – затруднительность или невозможность исполнения судебного акта или предотвращение причинения значительного ущерба заявителю.

В наличии должно быть одно из 2 оснований: либо …исполнения судеб акта, либо исключение значительного ущерба для заявителя.

Полномочие на подписание заявления по применению обеспечительных мер должно быть оговорено в доверенности, это спец полномочие представителя.

Заявление на применение обеспечит мер рассматривается судьей АС отдельно от искового заявления, которому оно сопутствует. Не позднее следующего дня после дня поступления заявления в АС. Обратиться с заявлением можно на любой стадии.

Исковое заявление принимается судьей АС в теч 5 рабочих дней.

Если эти два заявления поданы одновременно, то в какой срок надо рассмотреть заявление о применении обесп мер? Это заявление об обеспечении иска, если подано одновременно, поэтому оно – ВАС – по возможности незамелительно. Но рассматривается только тогда, когда иск принят судьей. Т е так ускоряется рассмотрение вопроса о принятии заявления к производству арб судьей.

Если ИЗ было оставлено без движения, то заявление о применении ОМ не рассматривается до того момента, когда будут устранены недостатки по указанию АС.

Если недостатки не исправлены, ИЗ возвращается истцу. Заявление о применении ОМ не рассматривается (если только азявитель не поменяет его на заявление о применении предварительных ОМ).

Заявление о применении ОМ само может быть оставлено без движения, если не соблюдены формальные требования к форме и содержанию.

?Заявителю сообщается не позднее след дня.

Определения можно обжаловать в А порядке. Когда обжалуется О-е об обесп иска/отказе в обесп иска, то в вышест инстанцию долны направляться не все материалы дела, а только касающиеся применения ОМ.

Потому что: Было дело, что для затягивания дела подавали жалобу на отказ в обесп иска, и всё дело уходило в вышест инстанцию. Рассмотрение дела в 1 инстанции откладывалось. И так до бесконечности.

ВАС, п-е номер 55 – ОМ – ускоренное средство защиты, поэтому док-ва должны быть только того, что нарушено право или…

Есть ППВАС по ОМ.

ВАС: если акции, на кот истец просит наложить арест, не являются предметом спора и явл-ся им-вом, … арест накладывается только при отсутствии у должника им-ва, на кот взыскание обращается в 1 или 2 очередь.

2 акционера-ФЛ обратились с заявлением в АС и попросили применить запрет третьему лицу осущесвтлять поставки нефти в адрес этого нефтеперераб завода, предхявлять нефть к отгрузке и перевозке, …

Эти меры привели к фактич остановке дея-ти нефтеперераб завода. Суд апелл инстанции посчитал меры явно несоразмерными заявленным требованиям.

Само по себе встречное обеспечение не является безусловным основанием для применения обесп мер.

Акционеры предоставили незначительное встречное обеспечение.

ОМ могут быть заменены или отменены. Как по инициативе истца или ответчика, и рассматривается не позднее след дня. А отмена – в пятидневный срок в судебном заседании. При этом ЛУД в судеб заседание не вызываются.

Само по себе немедленное исполнения определения об обесп иска не означает, что само определение вступает в силу немедленно. Есть еще апелл обжалование.

Предв ОМ.

ГПК до 2013 (когда было предоставлено Мосгорсуду по требованиям правообладателей в сети Интернет) – не имел.

Предв ОМ – такие же ОМ, но применяемые до того, как в производстве АС появится иск. Это не меры по обеспечению иска, потому что иска еще нет.

Цель – исключение возможных убытков для взыскателя на будущее время.

Заявление подается заинтересованным лицом с соблюдением правил подсудности, о кот см выше.

Также оплачивается госпошлиной.

Ч 4 ст 99 АПК – при подаче заявления о применении предв ОМ предяъвляется документ о встречном обеспечении. Абзац 2 ч 4 – при непредставлении АС вправе предложить заявителю предоставить встречное обеспечение. Поэтому вопрос – обязательно ли встречное обеспечение? Или это право заинтересованного лица? По мнению ВАС, это – право, не обязанность. И у суда – право предложить заявителю представить встречное обеспечение.

АС устанавливает срок не более 15 дней, в теч которого истец должен обратиться в суд с иском. До истечения этого срока завяитель долежн представить в АС копию либо определения АС о принятии ИЗ к производству, либо копию ИЗ с отметкой о принятии арб судом, либо копию ИЗ, заверенную председателем ТС, куда подано такое ИЗ.

Предв ОМ потом сохраняются как мер по обеспечению иска без всяких доп определений.

Если заявитель не представляет в АС копию ИЗ («обеспечивший» суд может отличаться от рссматривающего дело), АС самостоятельно отменяет предв ОМ, о чем выносится определение, копия которого направляется ЛУД.

Уже после вынесения судебного акта по делу и направления на исполнение – определения о применении ОМ по обеспечению исполнения судебных актов. АПК говорит, что процедура та же.

Сами по себе ОМ могут быть приняты не только судом первой, но и А, К, Н инстанций.

Наряду с эти А, К и Н инстанции могут приостановить исполнение судебного акта, что также можно назвать ОМ, но направленной уже на защиту интересов ответчика, если он является инициатором соотв жалобы.

ВАС считает, что предв ОМ могут быть приняты только по им-венным требованиям. Не совсем понятно, с чего. Ведь им-венные интересы заявителя сами по себе не тождественны заявленным им-венным требованиям.

ОМ, хотя применяются обычно в защиту интересов истца, могут причинять убытки ответчику или иным лицам. Есть взыскание убытков и компенсаций в связи с обеспечением иска. Любое пострадавшее лицо может требовать. Но требование о взыскании компенсации или убытков разрешается в порядке искового производства. Ответчиком будет то лицо, по заявлению которого были приняты ОМ.

При этом, если по делу было предоставлено встречное оебспечение, и средства находятся на депозите АС, то по заявлению заинтересованного пострадавшего лица на эти средства может быть наложен арест уже для обеспечения ЕГО требований.

Ст 225.6 – обесп меры АС по корпоративным спорам. Там – многие положения, выработанные арб практикой.

Наложение ареста на акции, доли и паи. Запрещение лицам соврешать сделки в отн акций… запрещение органам ЮЛ принимать решения по вопросам, отн к предмету спора. Запрещение .. исполнять решения, принятые органами этого ЮЛ. Запрещение держателю реестра или депозитарию совершать действия в связи с размещением/обращением ЦБ.

Если требования истца носят неим хар-р, то размер встречного обесп-я определяется АС исходя из возможных убытков ответчика, но не менее 50 и 100 т р для ФЛ и ЮЛ.

При этом само рассмотрение имеет особенности: судья может решить, что необходимо заслушать объяснения ЛУД, для этого может отложить на срок не более 15 дней со дня поступления заявления в АС. И заслушивает лиц в судебном заседании.

Тут уже вопрос с целью ОМ – срок 15 дней может привести к низведению её на нет.

Неисполнение заявления о применении ОМ влечет отв-ть.

14 ноября 2014 г.

СТАДИЯ ВОЗБУЖДЕНИЯ ПРОИЗВОДСТВА ПО ДЕЛУ

Это первая стадия процесса.

С этого момента говорим о вступлении истца в процессуальные отношения с судом. Хотя отношения могут возникать и до возбуждения производства по делу.

Предпосылки:

Подведомственность дела АС

Проц правоспособность истца

Отсутствие вступ в з с решения по спору между теми же сторонами, по тем же основаниям, о том же предмете

Отсутствие решения третейского суда…

Но отсутствие предпосылок влечет несколько иные последствия, нежели в ГПП.

Дееспособность обращающегося в суд лица, соблюдение подсудности, отсутствие в производстве этого или др АС аналогичного спора, отсутствие в производстве ТС аналог дела. Соблюдение формы и содержания искового заявления, подписание его, уплата госпошлины и т.д.

Предъявление иска в суд – сугубо практическая деятельность.

Ст 125 – требования к ИЗ.

Можно письменно и через интернет.

Статья 125. Форма и содержание искового заявления

Исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме. Исковое заявление подписывается истцом или его представителем. Исковое заявление также может быть подано в арбитражный суд посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

(в ред. Федеральных законов от 27.07.2010 N 228-ФЗ, от 11.07.2011 N 200-ФЗ)

В исковом заявлении должны быть указаны:

наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление;

наименование истца, его место нахождения; если истцом является гражданин, его место жительства, дата и место его рождения, место его работы или дата и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, номера телефонов, факсов, адреса электронной почты истца;

(в ред. Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ)

3) наименование ответчика, его место нахождения или место жительства;

4) требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам - требования к каждому из них;

5) обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства;

6) цена иска, если иск подлежит оценке;

7) расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;

8) сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;

9) сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска;

10) перечень прилагаемых документов.

В заявлении должны быть указаны и иные сведения, если они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела, могут содержаться ходатайства, в том числе ходатайства об истребовании доказательств от ответчика или других лиц.

(в ред. Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ)

Истец обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении.

Зачем дата и место рождения истца – загадка. Дата рождения – может, для дееспособности. Место его рождения и работы – вообще непонятно, зачем.

Место работы – можно написать, что не работает.

Адрес определяется адресом госрегистрации ЮЛ.

Для ответчика сведения требуются меньшие: всего лишь наименование и адрес (место жительства, если ФЛ).

Потому что получить сведения об ответчике – непросто.

Третьих лиц, не заявл самост требования, можно не указывать. ПОЧЕМУ?

Само ИЗ – описательная и мотивировочная часть. Надо описать существо спора, обстоятельства, на которых я основываю требования, сами требования. Обязательно надо указать на нормы закона, из которых мое требование проистекает, в этом отличие от СОЮ.

Арб процесс изначально планировался более профессиональным. Хотели облегчить работу судей. На практике ссылки – формальные.

Будет: на осн изложенного, руководствуясь ст 8, 9, 312, 532 ГК (и еще полкодекса) прошу:

И далее просительная часть.

На практике возникает вопрос: связан ли суд указанными истцом нормами? Если бы да, был связан правовым основанием иска, то бестолковый перечень статей = проигранное дело. В 1990е так было. Но сейчас – к счастью, нет.

При исущественном иске надо указать цену иска. На практике часто – в шапке. Расчет госпошлины можно привести тоже – в тексте или в приложении (еЕсли соединяю в одном ИЗ несколько требований, по каждому из кот есть расчет, можно сделать расчет госпошлины отдельным документом).

Надо ИЗ подписать (это может сделать только уполномоченное лицо).

Если обязателен досудеб/претензионный порядок, то в тексте надо указать, что порядок был соблюден.

Суд может применить предварительные обеспечительные меры. Сведения об этом тоже обязательно указываются в тексте ИЗ.

Нередко в тексте ИЗ (в шапке) есть указание на 3их лиц, не заявл самост требований. И им даже рассылаются копии. Но вообще-то третьи лица без самост требований попадают в процесс либо инициативно (вступают сами), либо привлекаются судом (по его инициативе или инициативе др ЛУД). Само указание в ИЗ третьего лица никогда его в состав ЛУД не включает.

В ИЗ можно включать ход-ва, заявления, иные полезные при рассмотрении дела, с т зр истца, сведения. Указание третьего лица – это ход-во о его привлечении, хотя правильнее это написать в просительной части, чтобы суд при подготовке дела к суд разбирательству вынес определение о привлечении.

Далее – перечень приложений. Это квитанция об уплате госпошлины или платежное поручение.

В отл от ГПП, где ИЗ подается с копиями по числу лиц, участв в деле, рассылкой копий тут занимается сам истец. Поэтому к ИЗ надо приложить документы, подтверждающие направление копии ИЗ др лицу, - квитанцию.

Ст 126 – уведомление о вручении/иной док-т, подтвержд направлении – иной документ.

Уведомление приходит мне, если отпарвляла заказную корреспонденцию. Подтверждает получение адресатом письма.

А квитанция или иной документ – подтверждает лишь факт направления, а не получения.

Суды довольствуются фактом направления. Но письмо должно быть именно заказным, потому что тогда не будет никакого подтверждения факта отправки.

Или воспользоваться услугами курьерской службы – дадут квитанцию, подтверждающую факт отправки.

Почта России – по почтовому идентификатору можно отследить.

Можно ли вручить др лицу копию непосредственно? Можно. Но нужно идентифицировать каким-то обраозм это лицо. Попросить проставить штамп в отделе делопроизводства/экспедиции. Но в маленькой конторе – «копию приняла секретарь такой-то» - не воспринимают как должное подтверждение.

Истец должен приложить документы, на кот основывает свои исковые требования.

Свидетельство о внесении в ЕГРЮЛ сведений о ЮЛ. Подтверждает статус ЮЛ/ИП.

Должны прилагаться документы, подвтержд полномочия лица на подписание ИЗ.

Это учредительные документы + документ о назначении лица на соотв должность (решение единств участника о назначении/протокол избрания или назначения гендира; договор с управляющим).

Если представитель, то представить еще и доверенность, причем надлеж образом удостоверенную.

Пункт 9:

выписка из ЕГРЮЛ или ЕГРИП с указанием сведений о месте нахождения или месте жительства истца и ответчика и (или) приобретении физическим лицом статуса ИП либо прекращении физическим лицом деятельности в качестве ИП или иной документ, подтверждающий указанные сведения или отсутствие таковых. Такие документы должны быть получены не ранее чем за тридцать дней до дня обращения истца в АС.

В отношении себя (истца) выписку и в отн ответчика.

Проще всего получить выписку: через интернет – nalog.ru – «проверь себя и контрагента». Распечатать и приложить.

Можно заказать в налоговой инспекции выписку (в отн ИП – так).

Выписка должна быть датирована не позднее 30 дней – свежая.

С nalog.ru – всегда актуальная, формируется на дату распечатки.

В каждом АС порядок приема письменных заявлений – свой.

А можно – в эл виде.

Документы должны быть отсканированы и сохранены в .pdf не менее 200 точек на дюйм, только ч/б или серый. И не более 10 Мбайт. И файлу должно быть присвоено спец имя.

Помимо графич, можно еще и текстовый файл.

Дата отправки фиксируется по московскому времени. У жителей Владивостока есть опред преимущество. Они – уже в завтра. А заявление еще будет считаться поступившим в срок.

Письмо, что документы приняты, - еще не определение о принятии к производству.

Судья АС может отреагировать на ИЗ: отказать в принятии, возвратить, принять, оставить без движения.

ЕСПЧ и европ эксперты посчитали отказ в принятии ущемлением прав лица, обращающегося в суд, хотя даже в самом ЕСПЧ есть критерии приемлемости жалобы.

Поэтому если соответствует по форме и содержанию – примут обязательно, даже если это заявление о расторжении брака. А суду придется прекращать производство по делу, но до этого совершать кучу ненужных проц действий.

Перечень оснований для возвращения

Ст 129 АПК и 135 ГПК – перечень в АПК – Уже.

Статья 129. Возвращение искового заявления

Арбитражный суд возвращает исковое заявление, если при рассмотрении вопроса о принятии заявления установит, что:

дело неподсудно данному арбитражному суду;

утратил силу. - Федеральный закон от 19.07.2009 N 205-ФЗ;

до вынесения определения о принятии искового заявления к производству арбитражного суда от истца поступило ходатайство о возвращении заявления;

не устранены обстоятельства, послужившие основаниями для оставления искового заявления без движения, в срок, установленный в определении суда.

Арбитражный суд также возвращает исковое заявление, если отклонено ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки уплаты государственной пошлины, об уменьшении ее размера.

В ГПП есть и много другого: несоблюдение претензионного порядка, отсутствие полномочий на подписание ИЗ…

Отказ в удовл ход-ва об отсрочке/рассрочке госпошлины или уменьшении ее размера – основание для возвращения. Нелогично, что АС не дает возможности исправиться.

Если истец просто не заплатит госпошлину – оставят без движения. Просто нарушает АПК, и оказывается в более выгодном положении.

Поэтому для получения времени для уплаты госпошлины проще ее не платить.

Лучше не по почте, а лично в суд или через МойАрбитр.

21 ноября 2014 г.

Принятие, оставление без движения и возвращение – 3 варианта при подаче ИЗ.

Незаконное оставление без двиежния или возвращение: по второму есть ч 4 ст 129 – обжаловать в А порядке.

А оставление без движения – указания нет.

Можно ли обжаловать определение об оставлении без движения: ст 188 АПК – порядок и сроки обжалования определний АС. Отдельно можно обжаловать – если предусмотрено АПК и если препятствует дальнейшему движеию дела.

В СОЮ обжаловать определение об оставлении без движения можно. До 2004 то же самое было в АПП.

Но в 2004 в Обзоре ВАС было разъяснено, что обжаловать при оставлении без движения нельлзя, потому что тут нет препятствия дальнейшему движению дела.

И практика поменялась противоположным образом.

Параллельная подача ИЗ.

Была практика выбора подходящего судьи – потому что компьютерное распределение дел.

Сейчас практика стала с этим бороться. Если поступают однотипные – передаются все одному судье.

Гл 13 – предяъвление иска – наряду с регулирующими ИЗ статьями – статьи о соединении и разъединении исковых требований и встречном иске.

Не все эти нормы относятся к стадии возбуждении производства по делу – тот же встречный иск.

Встречный иск может быть предъявлен:

Направлен к зачету первонач требования

Удовлетворение встречного исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска

Между первонач и встречным иском миеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к быстрому и правильному рассмотрению дела

ВАС неоднократно разъяснял, что заявление о зачете возможно только посредством встречного иска. Во внесудебном порядке сделать заявление о зачете и прератить обязательство нельзя.

Соединение и разъединение нескольких требований – 2 различных института.

Соединение – прерогатива исключительно истца. Он может соединить в одном ИЗ.

Ч 1 ст 130 – право соединить, если связаны по основаниям возникновения или представленным док-вам.

В остальном говорится в статье о соединении и разъядинении не требований, а дел. Дела объединяет в одно производство (но не требования)

Можно выделить в отдельное производство требования, которые истец соединил.

Это – не путать с возможностью АС рассмотреть дело в отдельных судебных заседаниях. Там – одно дело, но есть осн и доп требования, в разных заседаниях. Судебный акт будет вынесен по одному делу.

…..Рассматривается, как правило, даже другим судьей.

Обязанность ответчика направить отзыв на ИЗ – это обязанность.

Если ответчик не предоставит отзыв: он сам по себе не всегда нужен суду. Суд может без него рассмотреть дело. Но суд может и утановить ответчику новый срок для предоставления отзыва, если без этого не может рассмотреть дело.

Но если ответчик не предоставляет отзыв, суд может возложить на него судебные расходы независимо от исхода дела.

Требования – ч 5 ст 131.

Отзыв тоже можно подать через систему МойАрбитр.

Отзыв предоставляется только после возб производства.

Для остальных лиц отзыв – право, а н обяз-ть. Почему ответчик обязан – неясно.

ПОДГОТОВКА ДЕЛА К СУДЕБНОМУ РАЗБИРАТЕЛЬСТВУ

Это самостоятельная стадия. Вторая.

Начинается после возбуждения производства по делу.

Судьи выносят одно определение о принятии ИЗ и подготовке зачастую. Можно вынести самост определение о подготовке.

См ст 133.

Задачи – см.

ИЗ принимается судьей. Подготовка производится единолично судьей тоже. Дело рассматтривается судом, а подготовка – судьей. Т е даже если один судья – то он – то судья, то суд. Если коллегиально – при подготовке дела судья сразу перейти в суд разбирательство не сможет.

Не предусмотрен срок для подготовки дела к суд разбирательству. В первонач редакции был срок 2 мес для подготовки. И 1 мес был для рассмотрения дела по существу.

Сейчас – общий срок на рассм-е дела в суде первой инстанции – 3 месяца.

Действия судьи при подготовке: ст 135 – приблизительный перечень. Эти действия не являются обязательными. Суд может их совершать или не совершать.

Собеседование – необходимо? Как оформлять его рез-ты?

Стадия подготовки дела завершается проведением предварительногосудеб заседания (152 в ГПК), но тут оно – обязательно, в отл от ГПП, по всем делам, кроме дел упрощ производства и некоторых иных.

Судьи часто проводят это все формально.

Судья разъясняет ЛУД их проц права и обяз-ти. На практике – в заседании - спрашивает – известны права?

А на этойстадии - в определение о подготовке дела к суд разбирательству включают перечень прав и обяз-тей. Там же пишут про примирение сторон.

Определение состава ЛУД и привлечение 3их лиц, не заявл самост требований.

Содействие в истребовании доказательств. А то потом придется откладывать или хотя бы объявлять перерыв.

Собседование: вместе с проведением предв судебного заседания назначают. Во втором – протокол. Можно было бы одно действие произвести.

Суд может назначить предв судеб заседание и через 5 мин – судебное заседание. Это – неправильно. Второе назначается только по итогам первого – когда судья поймет, что дело готово к судебному разбирательству.

Ст 136 АПК – предв судеб засдедание – единоличный судья. Обязательно извещать ЛУД.

Ч 2 ст 136 – полномочия суда в предв судеб заседании.

В предв судеб заседании судья тоже может объявить перерыв – ч 4 ст 136.

Принцип непрерывности в АПП не действует.

По итогам предв судеб заседания судья решает, можно ли назначать судеб разбирательство.

В определении указывается, что подготовка завершена; время и место суд разбир-ва.

СУДЕБНОЕ РАЗБИРАТЕЛЬСТВО

Ч 4 ст 137.

Если в предварительном судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, либо лица, участвующие в деле, отсутствуют в предварительном судебном заседании, но они извещены о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия и ими не были заявлены возражения относительно рассмотрения дела в их отсутствие, суд вправе завершить предварительное судебное заседание и открыть судебное заседание в первой инстанции, за исключением случая, если в соответствии с настоящим Кодексом требуется коллегиальное рассмотрение данного дела.

(часть 4 в ред. Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ)

Чтобы суд НЕ переходил к судеб разбирательству, лицо должно не явиться и заявить письм возражения. А если присутствует – то даже возражать ему не поможет.

А если судья переходит – то о судеб заседании лицо могут и не известить.

Суд может даже успеть решение по делу вынести, если лицо на предв судеб заседание не явилось.

Уже на стадии подготовки – задача примирения.

Мировое соглашение.

Гл 15 АПК – «примирительные процедуры. Мировое соглашение».

Могут прибегнуть к медиации. Судья может разъяснить проц права и последствивя заключения мирового соглашения. При заключении мир соглашения половина уплаченной госпошлины возвращается, что для суда – плюс.

Определение о подтверждении МС и прекращении производства по делу не обжалуется в А порядке – это выгодно суду.

Но оказывать давление на ЛУД судья не может, будет отвод по пристрастности.

О природе мир соглашения ведут споры:

Г-п сделка

Проц действие

Г-п сделка, облеченная в проц форму

Ответ предрешает многие возможные проц действия с мир соглашением.

Если это сделка – возможно применение всех оснований недействительности и незаключенности сделки.

Но мир согалшение оформляется суд актом. И тогда законность и обоснованность этого суд акта ставится под сомнение и в зависимость от выводов др суда такого же уровня.

В законе о несостоятельности уже давно такой подход – к мир соглашению в рамках дела о банкросттве применяется оспаривание

Но пока, к счастью, в АПП всём этого нет.

Мир соглашение – это проц институт. В основе лежит материально-правовая договоренность о правах и обязанностях сторон, сопряженная с опред ограничениями, вызванными тем, что это проц институт.

Особенности этого проц института:

Ст 139 – на любой стадии арб процесса и при исполнении суд акта может быть заключено. На стадии возбуждения производства по делу – нет.

Ст 140 – форма и содержание. Оно заключается в письм форме и подписывается сторонами/представителями при наличии у них полномочий.

Единый письм документ в кол-ве экземпляров = число подписантов + 1. Путем обмена письмами, факсами и по эл почте – нельзя.

Утвеождает АС в судебном заседании – ч 2 ст 141. Судеб заседание проводится только на стадии судебного разбирательства. На стадии подготовки – тоже нельзя, выходит. Можно сказать, что если достигли договоренности стороны на стадии подготовки, то суд может в предв судеб засдании в присутствии обеих сторон начать судеб заседание по 137й. Но это возможно только при единолич рассмотрении дела.

Лица должны присутствовать в суд заседании, в кот будет разрешаться вопрос об утверждении либо представить ход-во о рассмотрении вопроса в их отсутствие. Иначе суд будет просто рассматривать дело так, будто мир соглашения нет. В лучшем случае это будет письм док-во.

Если мир согалшение заключается на стадии исполнения суд акта, то вопрос о его утверждении – также на судеб заседании.

Утверждается определением АС. Одновременно 2 вопроса: об утверждении МС и при наличии 2 условий: не должно нарушать закон и не должно нарушать права и законыне интересы иных лиц, не привлеченных к участию в деле, не должно возлагать на них права и обяз-ти. При наличии этих нарушений суд должен отказать в утверждении. Если всё ОК, то прекращает производство по делу – это торой вопрос в определении суда.

Решение по существу не выносится

В кассацию можно обжаловать определение в теч 1 мес. тут масса неточностей, уже говорили. По общему правилу, суд акты, не вступ в зс, обжалуются в А порядке. Вступившие – в К. тут нигде не сказано, что определение вступает в зс немедленно. Оно лишь немедленно обращается к исполнению, а это другое. И суд К инстанции тут вынежден рассматривать жалобу на не вступ в зс судебный акт.

Мир соглашения должны исполняться добровольно, по общему правилу. Но не всегда так происходит. Тогда ЛУД могут получить исполн лист на принуд исполнение.

5 декабря 2014 г.