5. Соотношение фо со смежными институтами и конструкциями:

1. ФО и замена исполнения:

- разница: если должник имеет право требования у должника принять предоставление – это ФО, если он может только просить кредитора – это замена исполнения;

2. ФО и предоставление с целью замены:

- в результате применения процедуры предоставления с целью исполнения обязательство может даже и не прекратиться - только измениться (например, суд. пристав забрал у должника ручку и отдал кредитору с целью реализации и удержания выручки в счет погашения требования);

3. ФО и отступное:

- ФО – категория правовая, теоретическая, а откупное – напротив, нормативная;

- предмет замены в ФО должен быть строго оговорен заранее, а соглашение об отступном можно уже и во время просрочки заключить;

4. ФО и соглашение о новации:

- новация отличается непосредственной целью – прекратить известное обязательство самим фактом своего заключения;

*Существуют ли обязательства с facultas alternativa на стороне кредитора?

- Белов считает, что существуют;

- идея: «Не можешь передать 50 кг яблок? Не вопрос! Но тогда заплати, пожалуйста, 40 руб.!";

6. Фо в действующем российском законодательстве:

- в ГК нет понятия ФО; при этом, эта научная категория объединяет различные обязательства, известные гражданскому праву России, но не названные в законе факультативными;

- большинство таких обязательств – условно-факультативные; то есть, могут быть превращены в факультативные; обязательства из купли-продажи, мены, аренды, подряда, оказания услуг и др.

- существуют обязательства принципиально-факультативные; они и интересны для исследования:

1) охранительные обязательства (осложненные условием о неустойке, например), ст. 396 ГК;

2) обязательство залогодателя выдать предмет залога залогодержателю для обращения взыскания, претерпевать такое взыскание и его последствия, ст. 350 п.5 ГК;

3) обязательство, обеспеченное задатком (ст. 380-381 ГК) имеет факультативный характер, если задаток выполняет функции отступного;

4) обязательство, видоизмененное с помощью соглашения об отступном (ст. 409 ГК);

5) обязательство подрядчика по устранению недостатков в выполненной им работе (ст. 723 п. 2 ГК);

6) обязательство товарищества выплатить выбывающему товарищу часть имущества, соответствующую его доле в капитале товарищества (ст. 78, ст. 82 ГК);

7) Исполнение обязательства сособственников выделить выбывающему сособственнику его долю в натуре (ст. 252 ГК) ;

8) обязательство уплаты выкупной цены земельного участка, изымаемого для государственных и муниципальных нужд (ст. 281 ГК);

9) обязательство, обеспеченное залогом, удержанием, поручительством, банковской гарантией;

10) обязательство поручителя, залогодателя, страхователя (ст. 965 ГК, пр.);

11) обязанность кредитора выдать должнику расписку в получении исполнения по обязательству (ст. 408 ГК);

12) обязательства поставщика товаров ненадлежащего качества или комплектности (ст. 475, 480 ГК);

и др.

Был проект ГК, там предлагали следующую норму:

Статья 308.2. Факультативное обязательство

1. Факультативным признается обязательство, по которому должнику предоставляется право заменить основное исполнение другим (факультативным) исполнением, предусмотренным условиями обязательства.

2. В случае, когда должник осуществляет свое право на замену исполнения, предусмотренного условиями обязательства, кредитор обязан принять от должника соответствующее исполнение по обязательству."