Глава 67. Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц

Статья 1195. Личный закон физического лица

1. Комментируемая статья является новеллой: ни в ГК 1964, ни в Основах 1991 аналогичной нормы не было. Кроме того, ст. 1195 имеет важное общее значение для всех норм о физических лицах гл. 67 ГК, ибо определяет подлежащий применению закон, в то время как в ст. 1196-1201 ГК установлены те или иные конкретные правила, касающиеся отдельных сторон правового статуса гражданина, но при этом в них содержится отсылка к личному закону физического лица (которому и посвящена ст. 1195). Анализ норм ст. 2, 3, 1195-1201 ГК позволяет дать следующее определение института "личного закона": это совокупность норм гражданского законодательства, регулирующих правовой статус физического лица, т.е. основания возникновения и порядок реализации им гражданских прав и обязательств, его участие в имущественных и личных неимущественных отношениях в зависимости от наличия у лица гражданства какого-то одного государства либо двух государств (двойное гражданство) или отсутствия у лица гражданства какой-либо страны.

2. Для правильного применения правил п. 1-4 ст. 1195 необходимо учитывать следующие обстоятельства:

1) личным законом физического лица, имеющего гражданство какого-либо одного иностранного государства, является гражданское законодательство именно этого государства. Причем не имеет значения то обстоятельство, что сам гражданин считает своим личным законом законодательство другого государства: суд, рассматривая спор с участием гражданина иностранного государства, должен исходить из этого правила (то же относится к другим органам, наделенным полномочиями применять иностранное право, см. об этом коммент. к ст. 1186 ГК). Об изъятиях из этого общего правила см. коммент. к ст. 19, 1196-1201 ГК. Кроме того, возможна ситуация, предусмотренная правилами п. 2 ст. 1190 ГК, о допустимости отсылки к коллизионным нормам (см. коммент. к ней);

2) личным законом лица, одновременно имеющего и российское гражданство, и гражданство иностранного государства, является российское право. Следует учесть, что в соответствии с ч. 1 ст. 62 Конституции РФ гражданин Российской Федерации может иметь гражданство иностранного государства (двойное гражданство) в соответствии с:

федеральным законом. Действующий Закон о гражданстве допускает возможность приобретения в Российской Федерации гражданства другого государства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации (ст. 6);

международным договором Российской Федерации. В настоящее время соглашение о двойном гражданстве Российская Федерация имеет только с Туркменией;

3) личным законом лица, у которого несколько иностранных гражданств (эта ситуация возникает иногда в связи с тем, что в ряде стран, например в Бразилии, Мексике, применяется т.н. право почвы, т.е. ребенок, родившийся на территории этих стран, автоматически становится гражданином этих стран), считается право страны, в которой это физическое лицо имеет место жительства. То есть налицо коллизионная норма: суд должен установить, право какой страны подлежит применению; при этом следует руководствоваться принципом места жительства. Проживание может выражаться в самых разнообразных формах: в том, что физическое лицо постоянно (т.е. на основе прописки, регистрации и т.п.) или преимущественно проживает в данной стране; в том, что на ее территории находится основная часть его имущества (все имущество); в том, что все сделки это лицо совершает в соответствии с правом этой страны, и т.п. Следует обратить внимание на то, что систематический анализ правил ст. 1195 и ст. 1190 ГК показывает, что в данном случае допускается отсылка и к коллизионным нормам, а не только к т.н. материальному праву соответствующей страны.

3. Анализируя правила п. 5 ст. 1195, следует обратить внимание на ряд важных обстоятельств:

1) лица без гражданства (упомянутые в п. 5 ст. 1195) - это лица, не принадлежащие к гражданству Российской Федерации и не имеющие доказательств принадлежности к гражданству другого государства (ст. 2 Закона о гражданстве);

2) если лицо без гражданства постоянно проживает на территории Российской Федерации, то российское право и считается его личным правом;

3) если лицо без гражданства постоянно проживает на территории какого-либо иностранного государства, то его личным правом считается правовая система этого государства;

4) о том, постоянно ли проживает гражданин в Российской Федерации (или в другом государстве), можно судить исходя из факта его регистрации. Регистрационный учет физических лиц (он заменил известную систему прописки) в Российской Федерации осуществляется на основе Закона N 5242-1 и изданных в его развитие правовых актов как федеральных органов исполнительной власти (например, Правила регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 17.07.1995 N 713), так и государственных органов субъектов Российской Федерации (например, постановление правительства г. Москвы от 06.04.2004 N 188 "Об утверждении правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в городе Москве"). Упомянутые правовые акты различают "место жительства" (жилой дом, квартира и т.п., в которых физическое лицо постоянно или преимущественно проживает) и "место пребывания" (например, гостиница, санаторий, т.е. места, в которых физические лица временно проживают).

Если лицо без гражданства с учетом этих правовых норм постоянно проживает на территории Российской Федерации (зарегистрировано в месте жительства), то на него в полном объеме распространяются нормы ГК, т.е. российское право является его личным правом. В противном случае личным правом этого лица является иностранное право: тогда суду (иным органам) надлежит определить применимое право (т.е. налицо ситуация, характерная для коллизионного права).

4. Правила п. 6 ст. 1195 - новелла в нашем гражданском законодательстве, во многом вызванная драматическим периодом в жизни народов нашей страны - распадом СССР. Применяя правила п. 6, следует иметь в виду, что:

1) беженец - это прибывшее или желающее прибыть на территорию Российской Федерации лицо, не имеющее гражданства Российской Федерации, которое было вынуждено или имеет намерение покинуть место своего постоянного жительства на территории другого государства вследствие совершенного в отношении него насилия или преследования в иных формах либо реальной опасности подвергнуться насилию или иному преследованию по признаку расовой или национальной принадлежности, вероисповедания, языка, а также принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений. Беженцем не может быть признано лицо, совершившее преступление против мира, человечности или другое тяжкое умышленное преступление (ст. 1 Закона о беженцах);

2) от беженцев следует отличать вынужденных переселенцев - граждан Российской Федерации, покинувших место жительства вследствие совершенного в отношении них (или членов их семей) насилия или преследования в иных формах либо вследствие реальной опасности подвергнуться преследованию по признаку расовой или национальной принадлежности, вероисповедания, языка, а также по признаку принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений, ставших поводами для проведения враждебных кампаний в отношении конкретного лица или группы лиц, массовых нарушений общественного порядка. Вынужденными переселенцами признаются как граждане Российской Федерации, вынужденные покинуть территорию иностранного государства, так и граждане, вынужденные покинуть место жительства на территории одного субъекта Российской Федерации и прибывшие на территорию другого субъекта Российской Федерации в связи с вышеуказанными обстоятельствами (ст. 1 Закона о переселенцах). Вынужденными переселенцами считаются также иностранный гражданин или лицо без гражданства, постоянно проживающие на законных основаниях в Российской Федерации и изменившие место жительства на ее территории по вышеуказанным обстоятельствам. Кроме того, к вынужденным переселенцам относятся и граждане СССР, которые постоянно проживали на территории союзной республики, входившей в состав СССР, получившие статус беженца на территории

Российской Федерации и утратившие этот статус в связи с получением российского гражданства при наличии обстоятельств, препятствовавших таким лицам в период действия статуса беженца в обустройстве на территории Российской Федерации (п. 3, 4 ст. 1 Закона о переселенцах). В любом случае правила п. 6 ст. 1195 на вынужденных переселенцев не распространяются;

3) личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище. Это означает, что если убежище беженцу было предоставлено в Российской Федерации, то личным законом этого лица является российское право. В соответствии со ст. 8 Закона о беженцах лицо, признанное беженцем, и прибывшие с ним члены его семьи имеют право на:

получение услуг переводчика и получение информации о своих правах и обязанностях, а также иной информации в соответствии с настоящей статьей;

получение содействия в оформлении документов для въезда на территорию Российской Федерации в случае, если данные лица находятся вне пределов территории Российской Федерации;

получение содействия в обеспечении проезда и провоза багажа к месту пребывания в порядке, определяемом Правительством РФ;

получение питания и пользование коммунальными услугами в центре временного размещения в порядке, определяемом Правительством РФ, до убытия к новому месту пребывания;

охрану представителями территориального органа федерального органа исполнительной власти по внутренним делам в центре временного размещения в целях обеспечения безопасности данных лиц;

пользование жилым помещением, предоставляемым в порядке, определяемом Правительством РФ, из фонда жилья для временного поселения. Лицо, признанное беженцем, и члены его семьи утрачивают право на пользование жилым помещением из фонда жилья для временного поселения в случае приобретения, получения, найма другого жилья;

медицинскую и лекарственную помощь наравне с гражданами Российской Федерации в соответствии с настоящим федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации;

получение содействия в направлении на профессиональное обучение или в трудоустройстве наравне с гражданами Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации;

работу по найму или предпринимательскую деятельность наравне с гражданами Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации;

социальную защиту, в т.ч. социальное обеспечение, наравне с гражданами Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации;

получение содействия в устройстве детей лица, признанного беженцем, в государственные или муниципальные дошкольные и общеобразовательные учреждения, образовательные учреждения начального профессионального образования, а также в переводе их в образовательные учреждения среднего профессионального и высшего профессионального образования наравне с гражданами Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации;

содействие федерального органа исполнительной власти по миграционной службе в получении сведений о родственниках лица, признанного беженцем, проживающих в государстве его гражданской принадлежности (его прежнего обычного местожительства);

обращение в территориальный орган федерального органа исполнительной власти по миграционной службе по месту пребывания лица, признанного беженцем, и членов его семьи в целях оформления проездного документа для выезда за пределы территории Российской Федерации данных лиц.

Форма бланка проездного документа, порядок его оформления, выдачи и обмена определяются Правительством РФ;

обращение с заявлением о предоставлении права на постоянное проживание на территории Российской Федерации или на приобретение гражданства Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации;

участие в общественной деятельности наравне с гражданами Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации;

добровольное возвращение в государство своей гражданской принадлежности (своего прежнего обычного местожительства);

выезд на место жительства в иностранное государство;

пользование иными правами, предусмотренными законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации, а также законодательством субъектов Российской Федерации.

Согласно ст. 8 Закона о беженцах лицо, признанное беженцем, и прибывшие с ним члены его семьи обязаны:

соблюдать Конституцию РФ, настоящий Федеральный закон, другие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, а также законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации;

своевременно прибыть в центр временного размещения или иное место пребывания, определенное федеральным органом исполнительной власти по миграционной службе либо его территориальным органом;

соблюдать установленный порядок проживания и выполнять установленные требования санитарно-гигиенических норм проживания в центре временного размещения;

сообщить в течение семи дней в территориальный орган федерального органа исполнительной власти по миграционной службе сведения об изменении фамилии, имени, состава семьи, семейного положения, о приобретении гражданства Российской Федерации или гражданства другого иностранного государства либо о получении разрешения на постоянное проживание на территории Российской Федерации, встать на учет в территориальном органе федерального органа исполнительной власти по миграционной службе. Постановка на учет лица, признанного беженцем, в территориальном органе федерального органа исполнительной власти по миграционной службе является основанием для регистрации данного лица и членов его семьи в территориальном органе федерального органа исполнительной власти по внутренним делам по новому месту пребывания;

проходить ежегодный переучет в сроки, устанавливаемые территориальным органом федерального органа исполнительной власти по миграционной службе;

4) если убежище беженцу было предоставлено иностранным государством, то суд, другие органы, наделенные полномочиями решать вопрос о подлежащем применению праве, должны исходить из того, что применению подлежит право иностранного государства, предоставившего убежище такому лицу. Порядок предоставления статуса беженца (что означает также предоставление убежища) предусмотрен в Законе о беженцах (ст. 2-4);

5) статус беженца утрачивается, если он:

приобрел гражданство Российской Федерации или другого государства;

добровольно воспользовался защитой государства, чью территорию он вынужден был покинуть;

выехал на постоянное место жительства за пределы Российской Федерации;

лишен этого статуса федеральным органом исполнительной власти по миграционной службе либо его территориальным органом в установленном порядке (ст. 9, 10 Закона о беженцах).

5. В ст. 1195 содержится также ряд особых правил:

1) если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право (п. 3 ст. 1195). При этом:

действуют общие правила ст. 20 ГК о том, что местом жительства физического лица признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Cуд (решая вопрос о личном законе иностранного гражданина) должен исходить из учета всех обстоятельств, в т.ч. срока фактического проживания в Российской Федерации, наличия в собственности такого лица жилого помещения, рода его деятельности, семейного положения (например, замужем ли женщина за гражданином Российской Федерации и проживает ли совместно с ним в Российской Федерации и т.п.);

если несовершеннолетний до 14-летнего возраста проживает в Российской Федерации вместе с родителями (иностранными гражданами), то его личным законом также является российское право;

2) при наличии у лица гражданства нескольких иностранных государств его личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства (п. 4 ст. 1195). В практике возник ряд вопросов:

как определяется личный закон лица, имеющего гражданство двух иностранных государств, но фактически проживающего в другой (третьей) стране, где оно имеет место жительства? Очевидно, в этом случае действуют коллизионные нормы такой страны;

является ли личным законом указанного лица (проживающего в Российской Федерации) российское право? На этот вопрос следует дать утвердительный ответ: иное противоречило бы правилам п. 3 ст. 1195. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право, даже если он имеет гражданство двух и более иностранных государств;

3) личным законом гражданина Российской Федерации является российское право. В практике возник вопрос: применяются ли правила п. 1 ст. 1195 в отношении российских граждан, постоянно проживающих за пределами Российской Федерации? Да, личным законом таких граждан является российское право. Аналогично решается вопрос даже в тех случаях, когда российский гражданин приобретает гражданство страны, где он фактически проживает. И в этом случае (пока лицо остается гражданином Российской Федерации) его личным законом считается российское право.

Систематический анализ ст. 1195, с одной стороны, и ст. 1186 ГК - с другой, показывает, что право, применимое к отношениям с участием лиц, упомянутых в ст. 1195, определяется не только в соответствии с ГК, иными законами, но и на основании международных договоров и обычаев, признаваемых Российской Федерацией. В силу известных исторических причин для физических лиц - граждан Российской Федерации и граждан, проживающих в других странах, ранее входивших в СССР, особое значение имеет Минская конвенция (с учетом внесенных в нее изменений Протоколом к Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанным в г. Москве 28.03.97). Нужно учесть, что:

1) Минская конвенция действует для следующих государств:

┌──────────────────────────────────┬────────────────────────────────────┐

│ Наименование государства *(3) │ Дата вступления в силу │

├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

│Белоруссия │ 19.05.94 │

├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

│Казахстан │ 19.05.94 │

├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

│Узбекистан │ 19.05.94 │

├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

│Россия │ 10.12.94 │

├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

│Таджикистан │ 20.12.94 │

├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

│Армения │ 21.12.94 │

├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

│Украина │ 14.04.95 │

├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

│Киргизия │ 17.02.96 │

├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

│Молдавия │ 26.03.96 │

├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

│Азербайджан │ 11.07.96 │

├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

│Грузия │ 11.07.96 │

├──────────────────────────────────┼────────────────────────────────────┤

│Туркмения │ 19.02.98 │

└──────────────────────────────────┴────────────────────────────────────┘

Статья 1196. Право, подлежащее применению при определении гражданской правоспособности физического лица

1. Комментируемая статья регулирует вопросы, связанные с определением правоспособности граждан Российской Федерации, а также иностранных граждан и лиц без гражданства. Этому же вопросу посвящались ст. 563 ГК 1964 и п. 1 ст. 160 Основ 1991. Однако ст. 1196 (с учетом правил ст. 1186 ГК) содержит существенную новеллу: дело в том, что согласно правилам ст. 1186 и 1196 ГК правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства отличается от правоспособности граждан Российской Федерации не только в случаях, предусмотренных законами, действующими на территории Российской Федерации (это было указано и в ст. 563 ГК 1964, и в п. 1 ст. 160 Основ 1991), но и в случаях, когда это установлено международными договорами и обычаями, признаваемыми Российской Федерацией. Содержание комментируемой статьи было предопределено положениями ч. 3 ст. 62 Конституции РФ о том, что "иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации".

2. Применяя правила ст. 1196, нужно обратить внимание на ряд важных обстоятельств:

а) иностранные граждане - это физические лица, обладающие гражданством иностранного государства и не имеющие гражданства России (ст. 2 Закона о гражданстве);

б) лица без гражданства (упомянутые в ст. 1196) - это лица, не принадлежащие к гражданству Российской Федерации и не имеющие доказательств принадлежности к гражданству другого государства (ст. 2 Закона о гражданстве). Не имеет значения, проживают ли такие лица на территории Российской Федерации или за ее пределами;

в) правоспособность - это способность физического лица иметь гражданские права и нести обязанности. Она возникает в момент рождения гражданина и прекращается его смертью (ст. 17 ГК). Однако с учетом того, что ст. 1196 допускает возможность различного объема правоспособности российских граждан, с одной стороны, и иностранных граждан, лиц без гражданства - с другой, на практике могут иметь место случаи, когда правоспособность, например, лица без гражданства в полном объеме возникает с момента его принятия в гражданство Российской Федерации.

3. Только в случаях, установленных федеральными законами либо международными договорами Российской Федерации, правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства может отличаться от правоспособности граждан Российской Федерации. Примерами могут служить:

а) запрещение иностранцам осуществлять на территории Российской Федерации некоторые виды трудовой деятельности либо занимать определенные должности (ст. 13 Закона об иностранцах). Например, они не могут быть штурманами в авиации, служить в милиции, быть назначены на должности государственных служащих;

б) введение некоторых ограничений передвижения на территории Российской Федерации и выбора места жительства, связанных с обеспечением государственной безопасности, охраны общественного порядка, здоровья и нравственности населения (ст. 4, 11 Закона об иностранцах, ст. 8 Закона о ЗАТО и др.);

в) запрещение некоторых видов предпринимательской деятельности (например, Закон о детективах (ст. 4) запрещает иностранцам осуществлять на территории Российской Федерации частную детективную (сыскную) деятельность; Закон о страховании (ст. 6) допускает введение ограничений при создании иностранными гражданами на территории Российской Федерации страховых организаций;

г) ограничения, установленные для иностранных граждан и лиц без гражданства при создании некоторых видов коммерческих организаций, например, если такая организация будет осуществлять банковскую деятельность (ст. 17 Закона о банках);

д) изъятия, установленные для участия иностранцев в приватизации государственной и муниципальной собственности на территории Российской Федерации (ст. 214, 217 ГК);

е) ограничения, установленные для иностранных инвесторов на территории Российской Федерации (ст. 4, 14, 21 Закона об иностранных инвестициях).

Примером международного договора, устанавливающего возможность регулирования правоспособности иностранных граждан, может служить Соглашение стран СНГ от 24.09.1993 "О помощи беженцам и вынужденным переселенцам".

В практике возникли вопросы:

следует ли руководствоваться нормами иных (помимо законов) нормативных правовых актов, предусматривающих те или иные ограничения правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства, если эти акты изданы до принятия ГК? На этот вопрос следует ответить положительно. Дело в том, что и в Законе N 52 (ст. 4), и в Законе N 15 (ст. 4), и в Законе N 147 (ст. 4) установлено, что изданные до введения в действие той или иной главы ГК нормативные правовые акты Президента РФ, Правительства РФ и т.п. (т.е. то, что относится к т.н. иным нормативным правовым актам, см. об этом ст. 3 ГК) по вопросам, которые согласно ГК могут регулироваться только федеральными законами, действуют впредь до введения в действие соответствующих законов;

следует ли руководствоваться правилами иных нормативных правовых актов, принятых после введения в действие ГК, устанавливающих ограничения правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства? Да, следует, если эти акты изданы:

до принятия соответствующего федерального закона (п. 3, 4 ст. 3 ГК);

на основании соответствующего федерального закона (т.е. их издание было законом предусмотрено);

в соответствии и на основании международного договора РФ или признанного Российской Федерацией обычая.

Статья 1197. Право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности физического лица

1. Комментируемая статья имеет ряд отличий в подходе к дееспособности иностранных граждан и лиц без гражданства по сравнению со ст. 563.1 ГК 1964 и п. 2-5 ст. 160 Основ 1991, что будет показано ниже.

Для правильного применения правил п. 1 ст. 1197 нужно иметь в виду следующее:

а) гражданская дееспособность - это способность иностранного гражданина или лица без гражданства своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их;

б) о понятиях "иностранный гражданин", "лицо без гражданства" см. коммент. к ст. 1195 ГК;

в) личный закон (упомянутый в ст. 1197) - это закон того или иного государства, чье право применимо к отношениям с участием иностранного гражданина или лица без гражданства (см. коммент. к ст. 1195 ГК).

Систематический анализ ст. 1195 ГК и п. 1 ст. 1197 показывает, что:

1) дееспособность иностранного гражданина определяется в соответствии с гражданским законодательством страны, гражданство которой он имеет. Аналогичное правило содержалось в ст. 563.1 ГК 1964 и в п. 2 ст. 160 Основ 1991. Однако ст. 1195 и 1197 ГК пошли дальше в правовом регулировании этого вопроса, дополнительно установив, что:

если лицо наряду с иностранным гражданством имеет также гражданство Российской Федерации, то его дееспособность определяется законодательством, действующим на территории Российской Федерации;

при наличии у физического лица нескольких иностранных гражданств его дееспособность определяется в соответствии с правом страны, в которой лицо имеет место жительства (см. коммент. к ст. 1195 ГК);

2) дееспособность лица без гражданства определяется в соответствии с правом страны, в которой это лицо постоянно проживает. О том, что считается постоянным проживанием, и об отличиях этого понятия от понятия "место пребывания" см. коммент. к ст. 1195 ГК. Так, если лицо без гражданства постоянно проживает на территории Российской Федерации, то его дееспособность будет определяться по российскому праву.

2. Анализ правил п. 2 ст. 1197 показывает ряд их особенностей:

а) сделки - это действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Упомянутые в п. 2 ст. 1197 сделки могут совершаться и на территории Российской Федерации. Если сделка совершена иностранным гражданином или лицом без гражданства за пределами Российской Федерации, то территория соответствующего государства определяется в соответствии с законодательством этой страны и международными правовыми актами, признающими ее границы;

б) дееспособность граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства определяется по российскому праву как при совершении ими сделок, так и при возникновении обязательств не из сделок, а вследствие причинения вреда на территории Российской Федерации (например, вследствие причинения иностранцем или лицом без гражданства вреда жизни или здоровью граждан, вследствие причинения ими вреда при производстве и реализации товаров, выполнении работ, оказании услуг). При этом имеются в виду также обязательства, возникающие вследствие причинения морального вреда. См. также коммент. к ст. 1218, 1223 ГК;

в) дееспособность граждан Российской Федерации, а равно гражданская дееспособность иностранного гражданина, лица без гражданства, проживающих в Российской Федерации, определяется по российскому праву в отношении сделок, совершаемых в Российской Федерации. При этом необходимо руководствоваться нормами ГК, других нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации и устанавливающих, что:

по общему правилу сделки совершаются совершеннолетними физическими лицами (п. 1 ст. 21, ст. 153 ГК);

лица в возрасте от 14 до 18 лет совершают сделки с учетом норм ст. 26, 175 ГК;

малолетние совершают сделки при соблюдении норм ст. 28, 172 ГК;

признается право совершать сделки эмансипированных лиц (ст. 27 ГК);

лица, признанные недееспособными, не вправе совершать сделки (ст. 29, 171 ГК);

лица, признанные ограниченно дееспособными, вправе совершать лишь мелкие бытовые сделки (ст. 30, 176 ГК);

сделка может быть признана недействительной в связи с тем, что лицо было неспособно понимать значение своих действий или руководить ими (ст. 177 ГК).

3. Применяя правила п. 3 ст. 1197, нужно обратить внимание на следующие обстоятельства:

а) в отличие от ст. 563.1 ГК 1964 (устанавливающей, что лишь "постоянно проживающие в РСФСР иностранные граждане и лица без гражданства могут быть признаны судом недееспособными или ограниченно дееспособными в порядке, установленном законодательством СССР и РСФСР"), комментируемая статья не содержит указания на то, что недееспособными (ограниченно дееспособными) могут быть признаны лишь иностранцы и лица без гражданства, постоянно проживающие в Российской Федерации. Иначе говоря, правила п. 3 ст. 1197 императивно устанавливают: в любом случае (т.е. независимо от того, проживают ли указанные физические лица в Российской Федерации постоянно или временно) на территории Российской Федерации суд, решая вопрос о признании физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным, должен руководствоваться российским правом. Аналогично решается вопрос о признании недееспособными граждан Российской Федерации, а также беженцев (п. 1, 6 ст. 1195 ГК);

б) признание лица недееспособным может быть осуществлено только судом в порядке, установленном ГПК. Основания признания лица недееспособным установлены в ст. 29 ГК. Если эти основания отпали, суд признает лицо дееспособным. См. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу РФ. М., Экзамен, 2003;

в) лицо, которое вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, может быть ограничено в дееспособности также только судом в порядке, установленном ГПК (см. об этом коммент. к ст. 30 ГК).

4. Анализ правил ст. 1197 позволяет сделать ряд других важных выводов:

1) место совершения сделки (упомянутое в п. 2 ст. 1197) определяется исходя из:

а) фактического места совершения сделки. Речь идет о той стране, где стороны (например, договора) достигли соглашения по существенным условиям сделки и придали ей надлежащую форму;

б) правил ст. 1205-1207 (о совершении сделок в отношении вещных прав, см. коммент. к ним);

в) правил ст. 1210 ГК (о выборе сторонами договора права, которое подлежит применению, см. коммент. к ней);

г) правил ст. 1211 ГК (о случаях применения права страны, с которой договор наиболее тесно связан, см. коммент. к ней);

д) правил ст. 1212 ГК (о праве, которое подлежит применению к договору с участием потребителя, см. коммент. к ней);

е) правил ст. 1213 ГК (о месте совершения сделки с недвижимостью, см. коммент. к ней);

ж) правил ст. 1214 ГК (о месте свершения сделок по созданию ЮЛ с участием иностранных инвесторов, см. коммент. к ней);

з) правил ст. 1217 ГК (о месте совершения односторонних сделок, см. коммент. к ней);

2) в п. 2 ст. 1197 речь идет о случаях, когда физическое лицо (в т.ч. иностранный гражданин), не обладая гражданской дееспособностью по своему личному закону (например, не достигло совершеннолетия), совершило сделку (например, приобрело недвижимость за пределами Российской Федерации) в стране, по праву которой это лицо признается дееспособным.

При возникновении спора о правомерности совершенной сделки упомянутое лицо не вправе ссылаться на то, что оно не является дееспособным по своему личному закону.

Однако если будет доказано, что другая сторона сделки знала (либо заведомо должна была знать - например, ознакомилась с паспортными данными гражданина и хорошо знала право соответствующей страны) об отсутствии у такого лица дееспособности, то спор должен рассматриваться с учетом его недееспособности.

5. Правила ст. 1197 нужно применять с учетом:

а) положений п. 2 ст. 1190 ГК о том, что обратная отсылка иностранного права может применяться в случаях отсылки к российскому праву, определяющему дееспособность физического лица (см. коммент. к ст. 1190 ГК);

б) правил ст. 1199 ГК о том, что опека или попечительство над несовершеннолетним, недееспособным, ограниченно недееспособным физическим лицом устанавливаются или отменяются по личному закону такого физического лица (см. коммент. к ст. 1199 ГК);

в) ст. 1201 ГК (об особенностях определения права, подлежащего применению в отношении такой составляющей дееспособности, как способность физического лица осуществлять предпринимательскую деятельность) (см. коммент. к ст. 1201 ГК).

Статья 1198. Право, подлежащее применению при определении прав физического лица на имя

1. Комментируемая статья - новелла в нашем кодифицированном гражданском законодательстве, ибо ни в ГК 1964, ни в Основах 1991 такой нормы не было. Для ее правильного применения нужно учитывать следующие обстоятельства:

а) имя гражданина Российской Федерации, иностранного гражданина или лица без гражданства, упомянутое в ст. 1198, включает собственно имя (например, Николай, Роберт, Генрих), а также отчество и фамилию физического лица. Однако это общее положение: законом того или иного иностранного государства могут быть установлены и иные правила (например, о том, что "имя" включает только фамилию и собственно имя физического лица, без указания отчества);

б) личный закон (упомянутый в ст. 1198) - это закон, применимый при решении вопросов, связанных с правовым регулированием использования и защиты имени физического лица. При этом систематический анализ ст. 1195, 1198 ГК показывает, что по общему правилу:

личным законом физического лица, которым надлежит руководствоваться в данном случае, выступает право той страны, гражданином которой он является. Однако если у физического лица несколько иностранных гражданств, то его личным законом считается право той страны, в которой это лицо имеет место жительства. Наконец, если физическое лицо наряду с иностранным имеет гражданство Российской Федерации, то его личным законом будет российское право;

личным законом лица без гражданства считается право той страны, где оно постоянно проживает (например, если лицо без гражданства постоянно проживает в Чехии, то правом этой страны и нужно руководствоваться).

Хотя в ст. 1198 об этом прямо не сказано, анализ норм ст. 1195 и комментируемой статьи позволяет сделать вывод о том, что закон, применяемый к имени беженца, - это право страны, предоставившей ему убежище (см. коммент. к ст. 1195 ГК).

2. С другой стороны, в ст. 1198 есть отсылка к специальным правилам (имеющим приоритет перед изложенными общими правилами). В любом случае (т.е. независимо от того, предусмотрено это в законе государства, чьим гражданином является данное физическое лицо, или нет):

а) в Российской Федерации такой гражданин обязан принимать необходимые меры для уведомления своих должников и кредиторов о перемене своего имени и нести риск последствий, вызванных отсутствием у этих лиц (т.е. должников и кредиторов) сведений о перемене его имени. Аналогично решается вопрос и применительно к лицу без гражданства (ст. 19 ГК);

б) приобретение физическим лицом прав и обязанностей под именем другого лица не допускается (ст. 19 ГК);

в) к личным неимущественным правам (т.е. к таким, как право на личную неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, личная и семейная тайна, право авторства и т.д., - ст. 150 ГК) применяется право страны, где имело место действие (например, причинение вреда здоровью, разглашение семейной тайны) или иное обстоятельство (например, гибель физического лица), послужившее основанием для предъявления российским гражданином, иностранным гражданином или лицом без гражданства требования о защите своих личных неимущественных прав (ст. 12, 152 ГК). Указанный вывод сделан на основе систематического анализа ст. 1198 и 1219 ГК (см. коммент. к ней).

При решении вопроса о том, какое право применяется к защите результатов интеллектуальной деятельности, осуществленной от имени российского гражданина (см. об этом коммент. к ст. 138 ГК, а также в книге: Гуев А.Н. Комментарий к гражданскому законодательству, не вошедшему в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации. М., Экзамен, 2006 - третью), иностранных граждан и лиц без гражданства, нужно учитывать правила ст. 7, 31, 35-37 Патентного закона, ст. 3, 15, 48, 49 Закона об авторстве, других нормативных правовых актов в области интеллектуальной деятельности о том, что:

право авторства на интеллектуальную собственность, равно как условия и порядок выдачи охранных документов (например, патентов на изобретения) и признания охраны этих прав, определяются по праву страны, где испрашивается охрана прав такого рода. Так, если иностранный гражданин подал заявку на выдачу патента на изобретение в Российской Федерации, то по перечисленным вопросам следует применять нормы российского права, а не личного права иностранного гражданина. Права автора включают также право на имя;

к договорам о передаче или использовании прав на интеллектуальную собственность (заключаемым иностранными гражданами и лицами без гражданства) применяется право страны, которое выбрали сами стороны договора (как подлежащее применению право, см. коммент. к ст. 1210 ГК);

при нарушении прав на интеллектуальную собственность иностранных граждан и лиц без гражданства применяется право той страны, судебный орган которой рассматривает спор. Однако стороны в споре могут оговорить иное (см. коммент. к ст. 1210 ГК).

3. В практике применения ст. 1198 возник ряд вопросов:

в связи с тем, что разделы ГК, посвященные авторскому праву, смежным правам, правам на изобретения и т.п. объекты интеллектуальной собственности, не приняты, а ст. 163 Основ 1991 на территории Российской Федерации применению не подлежит, как решается вопрос об определении права, подлежащего применению при защите права на имя и других неимущественных прав автора? Безусловно, вопрос оправданный. Дело в том, что законодатель отступил от традиционной для отечественного гражданского законодательства структуры кодифицированных актов (ГК 1964, Основ 1991). И в ГК 1964, и в Основах 1991 вопросы применения иностранного права регулировались в заключительных разделах (им предшествовали, в частности, нормы, которые регулировали вопросы авторского права, патентного права и т.п.).

В связи с этим при определении личного закона, а также закона, подлежащего применению к имени автора, нужно исходить из Закона об авторстве, Патентного закона, разд. IV-VI ГК 1964, иных актов в области интеллектуальной деятельности, а также норм ст. 1186, 1192, 1215, 1219, 1220 ГК;

какое право применяется, если физическое лицо использует псевдоним? При ответе на этот вопрос следует учесть, что:

а) в соответствии с п. 1 ст. 19 ГК в случаях и в порядке, предусмотренных законом, гражданин может использовать вымышленное имя (псевдоним);

б) физическое лицо использует псевдоним в соответствии со своим личным законом.

Статья 1199. Право, подлежащее применению к опеке и попечительству

1. Комментируемая статья - новелла в отечественном кодифицированном гражданском законодательстве. Анализ правил п. 1 ст. 1199 позволяет сделать ряд выводов:

а) опека или попечительство регулируются по личному закону (об этом понятии см. коммент. к ст. 1195 ГК) физического лица, в отношении которого они устанавливаются или отменяются. Иначе говоря, установление (отмена) опеки и попечительства:

в отношении иностранного гражданина - осуществляется в соответствии с правом той страны, гражданином которой он является (а если он имеет место жительства в Российской Федерации, то по российскому праву);

в отношении лица, имеющего несколько иностранных гражданств, - в соответствии с правом той страны, в которой такое лицо имеет место жительства;

в отношении лица, имеющего наряду с иностранным гражданством гражданство Российской Федерации, - в соответствии с российским законодательством;

в отношении лица без гражданства - в соответствии с правом той страны, в которой это лицо постоянно проживает;

в отношении беженца - в соответствии с правом страны, которая предоставила ему убежище.

Следует при этом учитывать, что признание физического лица (независимо от того, является ли оно российским, иностранным гражданином, лицом без гражданства, беженцем) в пределах Российской Федерации недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется только российскому праву (см. коммент. к ст. 1197 ГК).

Несовершеннолетними (упомянутыми в ст. 1199) по российскому праву признаются не только малолетние, но и лица в возрасте от 14 до 18 лет;

б) опека устанавливается над малолетними, а также над гражданами, признанными судом недееспособными вследствие психического расстройства (см. об этом коммент. к ст. 28 и п. 1 ст. 32 ГК);

в) попечительство - над несовершеннолетними от 14 до 18 лет, а также над гражданами, ограниченными судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами (ст. 33 ГК).

2. Применяя правила п. 2 ст. 1199, следует учесть, что:

а) опекуны и попечители назначаются из числа совершеннолетних дееспособных физических лиц органом опеки и попечительства по месту жительства лица, нуждающегося в опеке или попечительстве. Лишь в виде исключения, с учетом правил п. 1 ст. 35 и п. 2, 3 ст. 1199 ГК допускается назначение опеки или попечительства по месту жительства опекуна (попечителя). В случаях, предусмотренных законом, функции опекуна (попечителя) временно могут быть возложены и на органы опеки и попечительства (п. 1 ст. 35, ст. 147 СК).

Опекуны являются представителями подопечных в силу закона и совершают от их имени и в их интересах все необходимые сделки (п. 2 ст. 32 ГК). Попечители оказывают подопечным содействие в осуществлении ими своих прав и исполнении обязанностей, а также охраняют их от злоупотреблений со стороны третьих лиц. Они дают согласие на совершение ряда сделок подопечными (ст. 33 ГК);

б) именно по личному закону опекуна или попечителя определяется обязанность принять на себя функции опекуна или попечителя.

3. Следует обратить внимание на специфику норм п. 3 ст. 1199, состоящую в том, что:

а) по общему правилу правоотношения между опекуном (попечителем) и его подопечным определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Иначе говоря, в отличие от правил п. 1 ст. 1199 (определяющих круг лиц, над которыми могут быть назначены опека или попечительство, а также порядок установления права страны, подлежащего применению в этом случае) и п. 2 ст. 1199 (определяющих как применимое право, так и обязанность по принятию опеки или попечительства) комментируемый п. 3 ст. 1199 подчеркивает, что сами правоотношения между, например, опекуном и подопечным определяются именно по закону страны, учреждение которой (чаще всего - это судебные органы) назначает опеку или попечительство.

б) правоотношения (упомянутые в п. 3 ст. 1199) - это отношения, возникающие:

по поводу воспитания ребенка, обеспечения условий для содержания подопечных, их образования и всестороннего развития;

по поводу использования имущества лиц, находящихся под опекой или попечительством, по поводу охраны их личных неимущественных прав;

по поводу гражданских прав и обязанностей опекуна и попечителя (ст. 36-38 ГК);

при совершении сделок лицами (от имени лиц), над которыми назначены опека или попечительство (ст. 171, 172, 175-177 ГК);

в связи с причинением вреда подопечным (ст. 1073-1078 ГК);

иные отношения между опекунами (попечителями) и их подопечными (ст. 149, 150 СК);

в) из упомянутого выше общего правила п. 2 ст. 1199 имеется исключение, состоящее в том, что подлежит применению российское право (независимо от того, органом какой страны были установлены опека или попечительство), если:

лицо, находящееся под опекой или попечительством, проживало в Российской Федерации (речь идет о постоянном проживании, см. коммент. к ст. 1195 ГК);

правила, предусмотренные российским правом, более благоприятны для подопечного.

Отсутствие хотя бы одного из этих условий исключает (в данном случае) применение российского права.

4. В практике возник ряд вопросов, связанных с применением ст. 1199:

допускается ли установление опеки или попечительства над гражданином Российской Федерации, который постоянно проживает за ее пределами? На этот вопрос следует дать положительный ответ;

право какой страны применимо в такой ситуации? Для ответа на этот вопрос следует иметь в виду, что:

а) личным законом гражданина Российской Федерации является российское право (п. 1, 2 ст. 1195 ГК);

б) если даже гражданин Российской Федерации постоянно проживает за ее пределами, по общему правилу (изложенному в п. 1 ст. 1199) опека или попечительство над ним устанавливается по российскому праву;

может ли быть признана опека (попечительство), установленная над российским гражданином, проживающим за пределами Российской Федерации, учреждениями страны, в которой он постоянно проживает? Анализ ст. 1195 и 1199 ГК не позволяет утвердительно ответить на этот вопрос. Как только такой гражданин возвращается в Российскую Федерацию, опека (попечительство) над ним считается автоматически прекратившейся (не считается установленной). Иной вывод противоречил бы императивным правилам п. 3 ст. 1197 ГК (о том, что гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом и что в Российской Федерации признание лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву, см. коммент. к ст. 1197 ГК);

распространяются ли правила ст. 1199 на случаи т.н. патронажа? На этот вопрос следует дать отрицательный ответ. Дело в том, что:

а) патронаж устанавливается по просьбе совершеннолетнего дееспособного гражданина, который по состоянию здоровья не может самостоятельно осуществить и защитить свои права и исполнить обязанности. Над таким гражданином патронаж устанавливается в форме попечительства;

б) в ст. 1199 речь идет об опеке или попечительстве над несовершеннолетним или недееспособным, ограничено дееспособным совершеннолетним физическим лицом.

Статья 1200. Право, подлежащее применению при признании физического лица безвестно отсутствующим и при объявлении физического лица умершим

1. Характеризуя правила ст. 1200, нужно обратить внимание на то, что:

а) они имеют императивный характер. Коллизионная норма в данном случае применена быть не может: суд, иные участники отношений должны руководствоваться непосредственно нормами ст. 1200;

б) они распространяются на признание безвестно отсутствующим или объявление умершим любого физического лица (российского, иностранного гражданина, лица без гражданства, беженца);

в) хотя в ст. 1200 об этом прямо не сказано, ее нормы охватывают и случаи отмены решения суда о признании безвестно отсутствующим или об объявлении умершим.

2. Правила ст. 1200 устанавливают, что признание иностранных граждан (лиц без гражданства) безвестно отсутствующими или объявление их умершими осуществляется по российскому закону в тех случаях, если дело рассматривается судом на территории Российской Федерации. С другой стороны, ст. 1200 нужно применять с учетом положений ст. 1186 ГК (о том, что если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора, см. коммент. к ней).

3. Анализируя ст. 1200, следует иметь в виду, что:

а) физическое лицо может быть признано безвестно отсутствующим, если в течение одного года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания (ст. 42 ГК). При этом место жительства иностранного гражданина определяется по законодательству соответствующего иностранного государства, а местом жительства лица без гражданства считается страна, в которой это лицо постоянно проживает (ст. 1195 ГК). Физические лица, упомянутые в ст. 1200, признаются безвестно отсутствующими судом по заявлению заинтересованных лиц (ст. 42 ГК). О порядке признания лица безвестно отсутствующим, о последствиях такого признания, а также об отмене решения о признании лица безвестно отсутствующим (в случае его явки или обнаружения места пребывания) см. подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу РФ. М.: Экзамен, 2006.;

б) объявление физического лица умершим осуществляется судом, если в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течение 5 лет, а если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, - в течение 6 месяцев. Днем смерти лица, объявленного умершим, считается день вступления в законную силу соответствующего решения суда (ст. 45 ГК). В случае явки или обнаружения места пребывания лица, объявленного умершим, суд отменяет свое решение (о последствиях явки лица, объявленного умершим, см. ст. 45, 46 ГК).

4. В практике применения ст. 1200 возник ряд вопросов:

необходимо ли признание гражданина Российской Федерации безвестно отсутствующим российским судом, если такой гражданин уже признан безвестно отсутствующим по законодательству той страны, где он фактически проживал, или достаточно предъявить копию решения суда (иного органа) иностранного государства об этом? Для ответа на этот вопрос следует учесть, что:

а) признание гражданина Российской Федерации производится на ее территории (т.е. после обращения в российский суд);

б) правовые последствия такого признания также наступают на территории Российской Федерации (полностью или в определенной части);

в) факт признания российского гражданина безвестно отсутствующим в иностранном государстве не имеет для российского суда и заинтересованных лиц принципиального значения. Это означает, что и в данном случае необходимо вступление в законную силу решения российского суда;

подлежат ли применению правила ст. 1200, если международным договором между Российской Федерацией и соответствующим иностранным государством предусмотрено взаимное признание судебных актов? В этом случае подлежат применению положения международного договора. Например, в соответствии со ст. 25 Минской конвенции:

а) по делам о признании лица безвестно отсутствующим или объявлении умершим и по делам об установлении факта смерти компетентны (т.е. вправе принимать соответствующие решения) учреждения юстиции той из Договаривающихся Сторон, гражданином которой лицо было в то время, когда оно, по последним данным, было в живых, а в отношении других лиц - учреждения юстиции по последнему месту жительства лица;

б) учреждения юстиции каждой из Договаривающихся Сторон могут признать гражданина другой Стороны или иное лицо, проживающее на ее территории, безвестно отсутствующим или умершим, по ходатайству проживающих на ее территории заинтересованных лиц, права и интересы которой основаны на законодательстве этой Договаривающейся Стороны;

в) при рассмотрении этих дел учреждения юстиции Договаривающихся Сторон применяют законодательство своей Стороны.

Статья 1201. Право, подлежащее применению при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью

1. Характеризуя правила ст. 1201, нужно учесть, что:

1) российские граждане осуществляют предпринимательскую деятельность без образования ЮЛ после государственной регистрации. В настоящее время:

а) предпринимательская деятельность граждан регулируется нормами ГК (например, ст. 23-25 ГК);

б) государственная регистрация индивидуальных предпринимателей осуществляется в соответствии с Законом о регистрации ЮЛ;

2) личным законом индивидуального предпринимателя - гражданина Российской Федерации является российское право, а не право страны, в которой он реально осуществляет предпринимательскую деятельность либо вступает в гражданско-правовые отношения со своими партнерами.

2. Комментируемая статья - новелла в российском гражданском законодательстве, т.к. ни в ГК 1964, ни в Основах 1991 такой нормы не было. Применяя ст. 1201, следует учитывать ряд обстоятельств:

способность иностранного гражданина или лица без гражданства быть индивидуальным предпринимателем (о чем идет речь в ст. 1201) - это элемент правоспособности указанных физических лиц. Этот вывод основан на систематическом анализе норм ст. 18, 1196, 1201 ГК. Однако ввиду особой роли этой способности физического лица в комментируемой статье посвящены ей (этой способности) специальные правила, существенно отличающиеся от норм ст. 1195 ГК, а именно:

законом, который подлежит применению к праву лица быть индивидуальным предпринимателем, является не личный закон (об этом понятии см. коммент. к ст. 1195 ГК), а право страны, в которой гражданин зарегистрирован в качестве предпринимателя;

правило о том, что способность лица без гражданства быть индивидуальным предпринимателем определяется не по праву страны, в которой такое лицо постоянно проживает (п. 5 ст. 1195 ГК), а по праву именно той страны, в которой такое лицо зарегистрировано в качестве предпринимателя (а такой страной может быть и не та, в которой указанное лицо постоянно проживает);

если это правило неприменимо, поскольку обязательная регистрация отсутствует, применяется право страны, которая служит основным местом осуществления предпринимательской деятельности данного лица.

Таким образом, нормы комментируемой статьи являются существенным изъятием из правил ст. 1195 ГК о действии личного закона физического лица.

3. Для правильного применения правил ст. 1201 нужно иметь в виду, что:

а) о том, пройдена ли вне пределов Российской Федерации процедура регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, можно судить из соответствующих документов (например, выписки из торгового реестра страны, в которой зарегистрирован предприниматель, документы о платежеспособности индивидуального предпринимателя, выданные обслуживающим его иностранным банком, иным кредитным учреждением (ст. 20 Закона об иностранных инвестициях), свидетельства, дипломы, акты и т.п. о регистрации индивидуального предпринимателя, выдаваемые полномочными органами страны, которую физическое лицо указывает как страну, где оно прошло процедуру регистрации). При этом нужно анализировать действующее в той или иной стране гражданское законодательство;

б) если иностранный гражданин, лицо без гражданства прошли государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя в Российской Федерации, то необходимо руководствоваться нормами российского гражданского законодательства (независимо от личного закона таких физических лиц), в частности:

о том, что индивидуальным предпринимателем лицо по общему правилу может быть зарегистрировано по достижении 18 лет (за исключением случаев, прямо оговоренных в законе, например, при эмансипации, а также вступлении в брак до достижения 18 лет либо вступлении в кооператив в качестве члена - см. об этом коммент. к ст. 21, 23, 26 ГК). См. также Постановление N 6/8 (п. 13-15);

о том, что к предпринимательской деятельности физических лиц применяются правила ГК, которые регулируют деятельность ЮЛ - коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения (п. 3 ст. 23 ГК);

о том, что физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования ЮЛ (в т.ч. и с нарушением правил о государственной регистрации такой деятельности), не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что оно не является предпринимателем (п. 4 ст. 23 ГК). См. также п. 13 Постановления N 6/8;

в) если гражданин Российской Федерации, лицо без гражданства или иностранный гражданин не зарегистрировали свою предпринимательскую деятельность (когда по закону соответствующей страны это необязательно), то необходимо руководствоваться правилами последнего предложения ст. 1201. При этом следует учесть, что к предпринимательской деятельности указанных физических лиц применяется:

законодательство Российской Федерации, если основным местом осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности является Российская Федерация;

законодательство другой страны, которая является основным местом осуществления предпринимательской деятельности.

О том, является ли та или иная страна основным местом осуществления предпринимательской деятельности, можно судить только путем анализа конкретных обстоятельств (таких, как доля прибыли (дохода), полученная на территории той или иной страны, размер уплаченных при этом налогов, характер и продолжительность индивидуальной предпринимательской деятельности в этой стране, наличие банковских счетов, по которым осуществляются расчеты, связанные с предпринимательством). В качестве ориентира можно использовать понятия действующего налогового законодательства (такие, как "основное место экономической деятельности", "место оказания услуг, выполнения работы", страна - "источник получения дохода" и др.).

4. В практике применения ст. 1201 возник ряд вопросов:

должен ли иностранный гражданин (если в стране, гражданином которой он является, не предусмотрена регистрация в качестве индивидуального предпринимателя) зарегистрироваться в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя? Если он осуществляет предпринимательскую деятельность в Российской Федерации, он должен зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя;

обязан ли гражданин Российской Федерации (который осуществляет предпринимательскую деятельность только в стране, законодательством которой не предусмотрена регистрация в качестве индивидуального предпринимателя) зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя в Российской Федерации? Да, обязан, если он заключает договоры, вступает в отношения с российскими партнерами на территории Российской Федерации.

Статья 1202. Личный закон юридического лица

1. Комментируемая статья (так же, как и ст. 161 Основ 1991) предоставляет более широкие возможности как для применения норм иностранного права, посвященных иностранным ЮЛ, так и для определения правоспособности последних в тех или иных правоотношениях. В отличие от ст. 564 ГК 1964 (устанавливавшей, что гражданская правоспособность иностранных предприятий и организаций определяется по закону страны, где они учреждены, лишь при совершении сделок по внешней торговле и по связанным с ней расчетным, страховым и иным операциям) ст. 1202 ГК:

а) устанавливает, что правоспособность иностранного ЮЛ определяется по праву страны, где оно учреждено (личным законом ЮЛ), во всех других гражданско-правовых отношениях с его участием. Например, если ЮЛ учреждено в ФРГ, то его правоспособность следует определять в соответствии с § 21-89 Германского Гражданского Уложения и других нормативных актов этой страны. См. также Постановление N 6/8 (п. 19, 21);

б) не ограничивает более правоспособность иностранных ЮЛ правом без особого разрешения совершать в нашей стране сделки по внешней торговле и связанным с ней операциям только с российскими внешнеторговыми объединениями, другими ЮЛ, которым предоставлено право совершения таких сделок: правила п. 1 ст. 1202 позволяют совершать и любые иные, прямо не запрещенные законом сделки, в т.ч. с участием граждан, индивидуальных предпринимателей и ЮЛ - некоммерческих организаций и т.д.

2. Характеризуя правила п. 1 и 2 ст. 1202, нужно также обратить внимание на то, что они (как и правила п. 3 ст. 1202) распространяются как на российские, так и на иностранные ЮЛ. В практике возник вопрос: можно ли руководствоваться правилами ст. 1202 при определении личного закона международной организации? Систематическое толкование ст. 1186 ГК (см. коммент. к ней) и ст. 1202 позволяет ответить на этот вопрос утвердительно.

На основании личного закона ЮЛ определяются:

1) статус организации. Нужно учесть, что:

а) если речь идет о российских организациях, то:

в соответствии со ст. 48, 52 ГК в учредительных документах организации должно быть четко указано, что она является ЮЛ;

некоторые федеральные законы (например, Закон о профсоюзах, Закон об объединениях) допускают наличие организаций, не обладающих статусом ЮЛ. Однако в гражданско-правовых отношениях могут участвовать лишь физические и юридические лица (ст. 1, 153 ГК, см. коммент. к ним). См. также коммент. к ст. 1203 ГК;

филиалы, представительства организаций не обладают статусом ЮЛ (см. об этом коммент. к ст. 55 ГК);

ЮЛ подлежат государственной регистрации в соответствии с Законом о регистрации ЮЛ и ст. 51 ГК;

б) если речь идет об иностранных (в т.ч. и международных) организациях, то:

их статус как ЮЛ необходимо определять исходя из законодательства страны, где они имеют место нахождения, а если это место не совпадает со страной, где ЮЛ было учреждено, то исходя из законодательства последней;

в ряде стран статусом ЮЛ обладают не только сами организации, но и их филиалы, представительства, а также иные обособленные подразделения (отделения, бюро, конторы, агентства и т.п.);

законодательство некоторых стран допускает участие в гражданско-правовых отношениях организаций, не обладающих статусом ЮЛ (см. коммент. к ст. 1203 ГК).

В любом случае статус организации должен быть подтвержден (например, представлением свидетельства о государственной регистрации, которое выдается ЮЛ по российскому праву, выпиской из торгового реестра);

2) организационно-правовая форма ЮЛ. При этом:

а) если речь идет о российских ЮЛ, то последние делятся на коммерческие и некоммерческие организации (ст. 50 ГК);

б) российские коммерческие организации имеют следующие организационно-правовые формы:

хозяйственные общества (т.е. ООО, ОДО, ЗАО, ОАО, дочерние и зависимые общества, ст. 87-106 ГК);

производственные кооперативы (ст. 107-112 ГК);

хозяйственные товарищества (т.е. полные и коммандитные товарищества, ст. 69-86 ГК);

унитарные предприятия (речь идет о государственных и муниципальных унитарных предприятиях, а также дочерних предприятиях, ст. 113-115 ГК). Создания российских коммерческих организаций в других организационно-правовых формах ГК не предусматривает;

в) российские некоммерческие организации могут иметь следующие организационно-правовые формы:

потребительские кооперативы (ст. 116 ГК);

общественные и религиозные объединения (ст. 117 ГК);

фонды (ст. 118 ГК);

учреждения (например, научные, медицинские, образовательные, ст. 120 ГК);

ассоциации, союзы (ст. 120-123 ГК).

Нужно учесть, что ГК (ст. 50) и Закон о некоммерческих организациях допускают создание некоммерческих организаций и в других организационно-правовых формах (например, некоммерческие партнерства, автономные ассоциации);

г) иностранные коммерческие организации также в основном создаются в формах хозяйственных товариществ, обществ, производственных кооперативов, унитарных предприятий. Однако законодательство некоторых зарубежных стран допускает и создание корпораций, личных компаний, трестов и т.п. корпоративных образований, обладающих статусом ЮЛ. Международные организации обычно создаются в формах объединений, ассоциаций, союзов;

3) требования к наименованию ЮЛ. Они различны в разных странах. Например, в соответствии со ст. 54 ГК:

а) ЮЛ должны иметь наименование, содержащее указание на организационно-правовую форму ЮЛ;

б) ЮЛ - коммерческие организации имеют фирменное наименование;

в) наименования некоммерческих организаций, унитарных предприятий, а также некоторых других организаций должны содержать указание на характер деятельности ЮЛ;

г) наименование ЮЛ должно быть указано в учредительных документах ЮЛ;

д) фирменные наименования ЮЛ должны быть зарегистрированы в установленном порядке;

4) вопросы создания, реорганизации, ликвидации ЮЛ, в т.ч. вопросы правопреемства.

Правопреемство (упомянутое в ст. 1202) в соответствии с российским правом допускается только при реорганизации ЮЛ. Что же касается законодательства зарубежных стран, то в некоторых из них допускается правопреемство и после ликвидации ЮЛ. Различают полное, ограниченное, условное, отсроченное правопреемство и т.п. В связи с этим необходим тщательный анализ законодательства государства, которое является личным законом для данного ЮЛ.

5) содержание правоспособности ЮЛ. При этом нужно учесть, что:

а) по российскому праву ЮЛ - коммерческие организации, как правило, обладают т.н. универсальной правоспособностью: они вправе совершать любые сделки, кроме прямо запрещенных законом;

б) в соответствии с российским правом некоммерческие организации, а также государственные унитарные предприятия и муниципальные унитарные предприятия имеют т.н. специальную правоспособность (т.е. они вправе совершать лишь сделки, которые не противоречат не только закону, но и целям, задачам ЮЛ, указанным в их учредительных документах);

в) по законодательству большинства зарубежных стран ЮЛ имеют универсальную правоспособность.

В практике возник вопрос: как определяется право, применимое к лицензированию деятельности ЮЛ? Тоже на основе личного закона ЮЛ (поскольку перечень ст. 1202 - примерный).

6) порядок приобретения ЮЛ гражданских прав и принятия на себя обязательств. Обычно эти вопросы регулируются (согласно нормам личного закона ЮЛ) учредительными документами (например, в разделах, посвященных полномочиям постоянно действующих органов ЮЛ);

7) внутренние отношения, в т.ч. ЮЛ и его участников. При этом нужно учесть, что если речь идет о:

а) российских ЮЛ, то следует руководствоваться:

нормами ГК (например, ст. 48 о том, что к ЮЛ, в отношении которых их участники сохраняют (имеют) обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, а также кооперативы, а к ЮЛ, в отношении имущества которых их учредители не имеют права собственности или иного вещного права, относятся государственные унитарные предприятия, муниципальные унитарные предприятия, финансируемое собственником учреждение);

нормами законов, посвященных отдельным видам ЮЛ (в т.ч. Закона об АО, Закона об ООО, Закона о ПК, Закона о некоммерческих организациях);

положениями учредительных документов ЮЛ (посвященных, например, порядку объявления дивидендов, выплаты прибылей, приходящихся на акции, доли, паи);

б) иностранных и международных организациях, то нужно руководствоваться не только законами, уставами, договорами и т.п. учредительными документами ЮЛ, но (в ряде стран, например, применяющих англосаксонскую систему права) и судебными, административными и т.п. прецедентами как источниками права;

8) способность ЮЛ отвечать по своим обязательствам. При этом различают правовые системы:

а) исходящие из того, что ЮЛ отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом (например, российское право - см. коммент. к п. 1 ст. 48 ГК);

б) допускающие ограниченную ответственность ЮЛ;

в) допускающие повышенную ответственность ЮЛ по своим обязательствам.

Следует также учесть, что в п. 2 ст. 1202 неисчерпывающим образом изложены вопросы, которые регулируются личным законом ЮЛ: могут иметь место и иные отношения (например, вопросы, связанные с процедурой принятия решений органами ЮЛ, вопросы о формировании уставного (складочного) капитала) ЮЛ.

В практике возник ряд вопросов, связанных с применением п. 2 ст. 1202:

какое право является личным законом ЮЛ, созданных с участием российских и иностранных граждан и организаций (инвесторов, учредителей)? В данном случае необходимо руководствоваться общими правилами п. 1, 2 ст. 1202. А они исходят из того, что личным законом (т.е. подлежащим применению правом) и таких ЮЛ является право страны, где они учреждены. Так, если совместное российско-британское АО создано в Российской Федерации, то личным законом этого ЮЛ является российское право;

какое право признается личным законом ЮЛ, если оно учреждено в Чехии, а местом нахождения его постоянно действующих органов является г. Москва и оно осуществляет свою деятельность исключительно на территории Российской Федерации? Личным законом такого ЮЛ остается право Чехии. Однако в отношении вещных прав, договоров, заключаемых таким ЮЛ, необходимо руководствоваться правилами ст. 1205-1218 ГК.

3. В п. 3 ст. 1202 закреплен примат национального законодательства страны места совершения сделки в случае коллизии между правовыми системами (см. коммент. к ст. 1211 ГК). Анализ правил п. 3 ст. 1202 позволяет сделать следующие выводы:

а) органы иностранного ЮЛ (упомянутые в ст. 1202) - это созданные в соответствии с его учредительными документами управленческие структуры, призванные, помимо прочего, представлять иностранное ЮЛ в его взаимоотношениях с третьими лицами, в т.ч. иностранными, как в России, так и за рубежом. Чаще всего это исполнительные органы (генеральный директор, президент корпорации, председатель правления и т.п.), ибо другие органы управления (такие, как органы, принимающие стратегические решения, например, общее собрание акционеров, или контрольные органы, например, ревизионная комиссия) весьма редко представляют его при совершении сделок, вообще во взаимоотношениях с третьими лицами;

б) представитель иностранного ЮЛ - это любое физическое или ЮЛ (в т.ч. и российские граждане, и организации), представляющее его интересы во взаимоотношениях с третьими лицами на основании:

трудового договора (ст. 20, 55-70 ТК);

доверенности, выданной в установленном порядке (ст. 185-189 ГК);

договора коммерческого представительства (ст. 182-184 ГК);

договора поручения (ст. 971-979 ГК);

договора комиссии (ст. 990-1004 ГК);

агентского договора (ст. 1005-1011 ГК);

иных договоров, предусмотренных ГК;

в) ссылка ЮЛ на то, что полномочия его органов, представителей на совершение сделки ограничены (скажем, законами страны, где оно учреждено), недопустима, за исключением двух случаев:

такие ограничения полномочий известны закону страны места совершения сделки;

о таких ограничениях полномочий знала (должна была знать) другая сторона сделки и это доказано в установленном порядке. При этом бремя доказывания ложится на само ЮЛ, а другая сторона считается действующей разумно и добросовестно (см. коммент. к ст. 10 ГК).

4. Завершая комментарий к ст. 1202, необходимо обратить внимание на то, что:

1) Президиум ВАС РФ указал, что юридический статус иностранного ЮЛ подтверждается выпиской из торгового реестра страны происхождения или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного ЮЛ в соответствии с законодательством страны его места нахождения или постоянного местожительства, гражданства. Юридический статус иностранного ЮЛ подтверждается документами, выданными компетентными органами страны места нахождения (п. 3 Обзора N 10);

2) в ст. 2 Закона об иностранных инвестициях установлено, что иностранными инвесторами на территории Российской Федерации признаются не только иностранные ЮЛ и граждане, но и организации, не являющиеся ЮЛ, гражданская правоспособность которых определяется в соответствии с законодательством государства, в котором они учреждены, и которые вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

3) вне зависимости от того, является ли иностранная организация ЮЛ или нет, является ли личным законом такой организации право страны, где она учреждена, упомянутая организация исполняет обязанности по уплате налогов и сборов по российскому налоговому законодательству, если иное не предусмотрено международными договорами РФ;

4) если ЮЛ создано (учреждено) в Российской Федерации:

иностранным гражданином (как имеющим место жительства в Российской Федерации, так и проживающим за ее пределами), личным законом такого ЮЛ считается российское право. Аналогично решается вопрос и в случаях, когда учредителем ЮЛ выступает лицо без гражданства (в т.ч. проживающее за пределами Российской Федерации), а также беженец (в т.ч. и в случаях, когда убежище ему предоставила другая страна);

иностранным государством, то и в этом случае личным законом ЮЛ является российское право.

Статья 1203. Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву

1. Анализ правил ст. 1203 позволяет сделать ряд выводов:

1) они распространяются на иностранные организации, международные организации и объединения, не обладающие статусом ЮЛ;

2) в них речь идет не только об организациях, но и об их обособленных подразделениях (филиалах, представительствах, отделениях и т.п.): последние также не обладают статусом ЮЛ;

3) они устанавливают, что личным законом иностранной организации, не являющейся ЮЛ, является право той страны, в которой такая организация создана. Ее статус должен быть подтвержден надлежащим образом (например, выпиской из торгового реестра, учредительными документами). Это означает, что, например, российские ЮЛ, совершая сделку с такой организацией за пределами Российской Федерации, действуют правомерно;

4) в соответствии с ними, даже если международная организация (не обладающая статусом ЮЛ) образована представителями нескольких стран, личным законом такой организации будет считаться право той страны, где она фактически будет учреждена (т.е. зарегистрирована или иным образом легализована в этой стране).

2. Применяя правила ст. 1203, нужно также учесть, что:

1) в случаях, когда применимым является российское право:

а) к деятельности иностранной организации, не обладающей статусом ЮЛ, применяются правила ГК (например, о совершении сделок, о заключении договоров, об имущественной ответственности), которые регулируют деятельность ЮЛ. Таким образом, в ст. 1203 мы имеем изъятие из общей нормы ст. 153 ГК (о том, что сделки совершают только физические лица и ЮЛ);

б) из этого общего правила могут быть исключения, но лишь постольку, поскольку:

это предусмотрено нормами федерального закона либо иных нормативных правовых актов (например, постановлений Правительства РФ);

иное вытекает из существа отношения (в котором участвует иностранная организация, не являющаяся ЮЛ);

2) в случаях, когда применимым является иностранное право, необходимо руководствоваться нормами последнего. Это означает, в частности, что:

организации, не являющиеся ЮЛ, участвуют в гражданско-правовых отношениях с учетом ограничений, предусмотренных нормами права соответствующей страны;

согласно законодательству ряда стран такие организации участвуют в гражданско-правовых отношениях как физические лица.

Статья 1204. Участие государства в гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом

1. Применяя правила ст. 1204, нужно иметь в виду, что:

а) в гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом, участвуют иностранные государства, а то и группы иностранных государств, а также международные организации;

б) личным законом иностранного государства является правовая система, существующая в этой стране (а в странах с множественностью правовых систем иногда личным законом иностранного государства (как участника гражданско-правовых отношений) может выступать правовая система отдельной части этого государства);

в) личным законом Российской Федерации (равно как и ее субъектов) как участника гражданско-правовых отношений является российское право (см. коммент. к ст. 124-127 ГК).

2. Ни в ГК 1964, ни в Основах 1991 нормы, аналогичной комментируемой статье, не было, так что ст. 1204 - новелла в нашем гражданском законодательстве. Анализ правил ст. 1204 позволяет указать на следующие важные обстоятельства:

а) иностранные государства могут быть участниками отношений, в которых:

наряду с ними участвуют и российские граждане и ЮЛ, и иностранные граждане и ЮЛ, и лица без гражданства;

иностранное государство является одной стороной (например, заказчиком в договоре подряда, покупателем в договоре поставки), а российское ЮЛ (или гражданин Российской Федерации) - другой (например, подрядчиком или продавцом);

с одной стороны выступают иностранные граждане и (или) ЮЛ, а также иностранное государство, а с другой - российские граждане и (или) ЮЛ, а также Российская Федерация (ее субъект);

с одной стороны выступает иностранное государство (т.е. без участия иностранных граждан и ЮЛ), а с другой - Российская Федерация, ее субъекты (т.е. также без участия российских граждан и (или) ЮЛ);

б) правила ст. 1204 распространяются и на случаи, когда участником таких отношений является субъект федеративного иностранного государства (например, какая-либо из земель ФРГ).

3. Для правильного применения правил ст. 1204 нужно также учитывать следующее:

а) как правила ст. 1204, так и правила всего разд. VI ГК применяются лишь:

к сделкам, которые иностранное государство совершает как участник граж-данско-правовых отношений, а не как субъект публичного международного права. Иначе говоря, если иностранное государство выступает, скажем, заказчиком по договору подряда на строительство крупного общественного здания (за счет государственных средств), а подрядчиком является какое-либо российское ЮЛ, то эти отношения подпадают под действие правил ст. 1204. Однако в случаях, когда иностранное государство (реализуя свои права как субъекта публичного международного права) заключает, например с Правительством РФ, договор о дружбе и сотрудничестве, то руководствоваться правилами ст. 1204 (и всего разд. VI ГК) оснований нет. См. об этом также Вестник ВАС РФ, 1997, N 2, с. 102;

б) Российская Федерация (ее субъекты), выступая в качестве стороны в гражданско-правовых сделках, совершенных с участием иностранных граждан, ЮЛ и т.д., также должна руководствоваться нормами ст. 1204 и всего разд. VI ГК. См. об участии Российской Федерации и ее субъектов в отношениях с иностранными гражданами и ЮЛ также Постановление N 6/8 (п. 7, 12);

в) для правильного решения вопроса о том, нужно ли руководствоваться правилами ст. 1204, необходимо определить характер сделки (иначе говоря, выяснить, связаны ли отношения с реализацией государством своих суверенных функций как субъекта публичного международного права или иностранное государство выступило участником гражданско-правовых отношений, предусмотренных в п. 1 ст. 2 ГК). При этом учитывается:

правовая природа сделки (т.е. относится ли она к сделкам, которые ведут к возникновению, изменению и прекращению гражданских прав и обязанностей, являясь институтом действующего гражданского законодательства);

цель сделки. Учет цели совершаемой сделки позволяет в достаточной степени определить характер сделки: очевидно, например, что если целью сделки является закупка партии товаров для строительства спортивного сооружения, то (даже если покупателем является непосредственно государство) налицо гражданско-правовая сделка.