Неформализованное вознаграждение за вступление в договор
Вознаграждения следует разделить на скидки и премии. Например, возмездный перевод долга может сочетаться с выплатой премии за принятие на себя долга получателем премии. При этом, поскольку вознаграждение и компенсация являются экономическими категориями, скидки или премии тоже нужно разделять на формализованные <7> и экономические. Экономически скидка или премия являются вознаграждением в той части, в которой цена договора перевода долга не соответствует издержкам, связанным с уплатой долга стороной, принявшей на себя долг.
--------------------------------
<7> См., например: подпункт 19.1 пункта 1 статьи 265 НК РФ.
Скидку или премию может предоставить лицо, уступающее право требования. Поскольку оно переносит имущественную ценность на цессионария, оно должно получить какую-то компенсацию, чтобы отношения не были дарением. В то же время различие между ценой цессии и той ценностью, которую цессионарий получит, реализовав приобретенное право требования, может не быть связано с предоставлением скидок или премий: получение удовлетворения по требованию может быть связано с затратами, и подчас значительными, если речь идет о "проблемном" должнике, тем более если в отношении его возбуждено дело о банкротстве. Отсюда цена договора купли-продажи права требования может значительно отличаться от тех сумм, которые юридически дает возможность получить право требования, но при этом не включать экономических скидок и премий.
На экономическую цену уступки права требования или принятия на себя долга, уплата которой и является экономической компенсацией и которая может сильно отличаться от юридической (от стоимости того, что составит удовлетворение данного требования или исполнение долга), влияет множество факторов. Это и обеспечение исполнения требования, и репутация должника, и состояние его финансов на момент уступки права требования, и расходы на взыскание долга, и многое другое.
Но, помимо экономической стоимости, которая уплачивается цеденту или новому должнику в рамках компенсации издержек, как цедент, так и цессионарий, как новый, так и прежний должник могут заплатить друг другу вознаграждение за вступление в договор купли-продажи права требования или перевода долга. Если вознаграждение предусматривается со стороны цедента или нового должника, то это скидка; если со стороны цессионария или прежнего должника, то это премия. В договоре эти величины могут специально не выделяться, да и с экономической точки зрения они существуют безотносительно к тому, как их назовут стороны.
Вознаграждением ("признательностью") за вступление в договор являются, например, и проценты <8> по договору займа (статья 809 ГК РФ), когда заемщик обязан их уплатить больше, чем нужно для компенсации последствий инфляции (здесь предоставляется премия). Возможна и такая экономическая обстановка, когда проценты по займам даже не будут компенсировать инфляцию (здесь предоставляется скидка) <9>. Их размер также зависит (экономически, объективно) от обеспеченности возврата долга и пр. Все эти условия хотя и не являются юридически обязательными, безусловно, сказываются на результатах переговоров.
--------------------------------
<8> Проценты в Псковской судной грамоте именуются гостинцем. См.: ПСГ. Ст. 74, 75.
<9> Такова, как правило, ситуация с денежными средствами, лежащими на банковском счете.
Причины, по которым возникает вознаграждение, - экономические. Так, цедент или лицо, готовое принять на себя долг, могут столкнуться с ситуацией, когда существует множество лиц, желающих приобрести право требования или перевести долг, причем неважно по каким причинам. Они пользуются возникающей конкуренцией и получают вознаграждение. Вознаграждение состоит в понижении цены имущественного предоставления его обладателем и является для него средством борьбы с конкурентами, предлагающими аналогичные имущественные предоставления. Аналогично цессионарий или лицо, желающее перевести долг, могут столкнуться со спросом на такие имущественные предоставления, которые они предлагают. Например, существует рынок коллекторских организаций, являющихся, можно сказать, профессиональными цессионариями.
Итак, вознаграждение является результатом повышения или понижения меновой стоимости, когда себестоимость имущественного предоставления не меняется, и возникает вследствие конкуренции, когда спрос превышает предложение, или наоборот (спрос, в общем, это то же предложение, потому что предложение - это "спрос на потребление"). В условиях полного отсутствия рынка и конкуренции цена будет определяться по себестоимости имущественного предоставления. В таких условиях вознаграждения за вступление в договор нет. Напротив, даже на бирже, где создаются идеальные рыночные условия, происходят значительные колебания цен в силу причин, внешних по отношению к внутренним свойствам товара или затратам на их создание. Отсюда видно, что вознаграждение является следствием существования рынка, конкуренции, хотя неоправданным с точки зрения себестоимости имущественного предоставления расходом или выгодой. Улучшение технологий в этом плане направлено на краткосрочный эффект, когда товар с теми же характеристиками можно продать по той же цене, что и раньше, но с меньшими затратами на его производство. Часто происходит и наоборот: улучшение качеств товара делает его уникальным и потому позволяет повысить его цену.
ВСТУПЛЕНИЕ В ДОГОВОР КАК ОБЪЕКТ ОБОРОТА И ФОРМАЛИЗАЦИЯ
ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ПРЕМИИ - ОСНОВНЫЕ ПРЕДПОСЫЛКИ ПОЯВЛЕНИЯ
ОПЦИОННЫХ ДОГОВОРОВ
Если вознаграждение за вступление в договор объективно существует, то возникает экономическая возможность превратить вступление в договор в самостоятельный объект оборота. Реализацией этой возможности и выступает юридическая или квазиюридическая конструкция обязательства вступить в договор.
Ее нельзя путать с предварительным договором (статья 429 ГК РФ), в котором обе стороны обязуются вступить в договор, на что неоднократно указывалось в юридической литературе <10>. Речь идет именно о том, что одно лицо приобретает право требовать от другой стороны вступления с ней в договор (вследствие такой конструкции это право может свободно обращаться как до, так и после уплаты премии).
--------------------------------
<10> См., например: Морозов С.Ю. Покупка прав на заключение договора // Юрист. 2011. N 2. С. 32 - 35; Красников Н. О концепции опционного соглашения как предварительного договора по российскому праву // Юрист. 2009. N 12. С. 25 - 30; Павлодский Е.А. Правовое регулирование опционов // Цивилист. 2006. N 3.
Соответственно, возможность возникновения такого права является для вступления в договор юридической возможностью стать объектом оборота. Вступление в договор выступает в обороте в форме права требовать вступления в сделку. Встречное предоставление за премию в опционном договоре, соответственно, составляет это право требования, а не само действие по заключению договора. Можно также говорить о том, что опционный договор - реальный, поскольку заключается с одновременным имущественным предоставлением в виде права на заключение в будущем договора, за которое затем выплачивается премия. Поэтому существуют и "опционы на опционы" <11>, в которых предметом договора тоже является приобретение данного права, но уже в будущем. Одновременно с его заключением у покупателя "опциона на опцион" возникает право требовать приобретения данного права, которое само, в свою очередь, становится оборотоспособным объектом. Нет ничего невозможного в дальнейшем увеличении числа "уровней" опционов ("опционы на опционы на опционы") - была бы экономическая потребность в этом.
--------------------------------
<11> См., например: Постановление Президиума ВАС РФ от 19.01.2010 N 12320/09.
Этим опционный договор отличается от возмездного совершения сделок, где встречным предоставлением по отношению к плате является само совершение сделки. Важно отметить, что опционный договор является, наверное, тем единственным случаем, когда экономическая премия за вступление в договор обязательно соответствует формализованной премии.
С точки зрения действующего законодательства нет ничего, что ограничивало бы возможность заключения подобного рода договоров. Однако существуют положения, которые при желании можно истолковать против такой возможности.
Допустим, статья 157 ГК РФ толкуется так, что условные сделки не могут иметь условием действие или действия одной из сторон. Например, нельзя заключить договор выполнения строительных работ так, чтобы заказчик был обязан произвести оплату, если работы будут выполнены, а подрядчик мог бы по своему усмотрению выполнить работы или не делать этого, приобретая в первом случае право требования к заказчику об оплате осуществленных работ. На практике подобного рода конструкции оформляются, но делается это, ввиду указанного толкования, не через отлагательные условия. В связи с этим нельзя оформлять опционный договор через сделку, совершенную под отменительным условием, когда таким условием является отказ приобретателя права на заключение договора от заключения договора.
Также есть риск признания опционного договора не подлежащим исковой защите договором пари (статья 1062 ГК РФ). На самом деле никакого алеаторного характера данный договор не имеет. С тем же успехом можно любой договор назвать алеаторным, поскольку всякий кредитор имеет право не осуществлять свое право требования. Плата производится за само право заключения другого договора, а не за исполнение обязанности заключить договор, поставленное в зависимость от усмотрения покупателя опциона, и не в рамках тех правоотношений, которые возникнут из этого другого договора. Иной взгляд основан на смешении опционных договоров с другими сделками.
Неудачной является и выдвигаемая иногда конструкция с отступным (статья 409 ГК РФ), ввиду того что предоставление отступного прекращает обязательство, а уплата премии производится за само наличие права требования от другой стороны вступления в договор, то есть не направлена на прекращение обязательства и уплачивается также в том случае, когда договор будет заключен.