!!Экзамен зачет 2023 год / Black Kraakman Tarasova - commentary-1

Пунктом 4 ст. 11 Закона об АО предусмотрено, что общество обязано предоставить возможность акционерам, аудитору общества и “любым заинтересованным лицам” ознакомиться с его уставом, а также обязано предоставить акционеру по его требованию копию устава общества. В связи с чем возникает вопрос, имеют ли лица, не являющиеся акционерами, право на ознакомление с уставом общества.

В настоящее время, по нашему мнению, право на ознакомление с уставом, особенно в закрытых обществах, должны иметь только акционеры.199 Конечно же, общество может по своему усмотрению предоставить копию своего устава потенциальным инвесторам и кредиторам. Если же предоставлять устав общества всем желающим, мафиозные структуры не без интереса познакомятся с информацией о количестве размещенных акций общества и размере его уставного капитала.

Общества, желающие ограничить доступ к информации, содержащейся в их уставах, возможно смогут обосновать свои действия ограничением доступа кругом “заинтересованных” лиц. В пункте 4 ст. 11 Закона об АО законодатель мог бы установить право доступа для “любых” лиц. Таким образом, общество может установить критерии для лиц, подпадающих под категорию “заинтересованного” лица. Например, общество может предоставлять свой устав только акционерам и лицам, вступившим с ним в договорные отношения. Лица, не подпадающие под указанную категорию, могут потребовать доступа к уставу общества через суд без гарантии на успех, и очевидно немногие будут готовы нести расходы, связанные с судебнымы издержками.

Если круг “заинтересованных” лиц будет ограничен только акционерами, неограниченный круг лиц все равно будет иметь право на ознакомление с данными государственной регистрации (в том числе с фирменным наименованием общества), включенными в единый государственный реестр юридических лиц, в соответствии с пунктом 1 ст. 51 ГК РФ. Вместе с тем, указанные данные по видимому не будут включать в себя устав общества. У авторов настоящего Комментария не имеется возражений против открытия для всеобщего ознакомления ограниченной информации.

У авторов Комментария нет также возражений против предоставления устава аудитору общества: он должен ознакомиться с уставом общества в процессе проверки бухгалтерского баланса общества. Однако, право аудитора не является настолько значимым, чтобы отдельно оговаривать его в Законе об АО. Во-первых, что бы не означало определение “заинтересованные лица”, оно безусловно должно включать аудитора общества. Во-вторых, общество должно будет предоставить аудитору общества свой устав в соответствии с условиями аудиторской проверки, даже если бы Закон об АО на это прямо не указывал.

199 См. пункт 3 ст. 11 Модели закона об акционерных обществах.

Пунктом 4 ст. 11 Закона об АО предусмотрено, что акционеры имеют право на ознакомление с уставом общества, включая “дополнения и изменения к нему”, однако, могут получить копию только “действующего устава”. Если термин “действующий” несет в себе какуюлибо смысловую нагрузку, он может означать, что общество обязано предоставить акционеру только последнюю версию устава, а не ранее зарегистрированный устав с последующими дополнениями и изменениями. По нашему мнению, акционер, желающий получить информацию о том, когда и какие изменения и дополнения вносились в устав, должен иметь право получить копию последней версии устава со всеми изменениями и дополнениями.200

Внесение изменений или дополнений в устав (ст. 12 Закона об АО)

В ст. 12 Закона об АО определен порядок внесения изменений и дополнений в устав акционерного общества или утверждения устава общества в новой редакции.

По общему правилу внесение в устав изменений и дополнений или утверждение устава общества в новой редакции возможно только по решению общего собрания акционеров (подпункт 1 пункта 1 ст. 103 ГК РФ, абзац 1 пункта 1 ст. 12, подпункт 1 пункта 1 ст. 48 Закона об АО), которое принимается большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций201, принимающих участие в общем собрании акционеров (пункт 2 ст. 12, пункт 4 ст. 49 Закона об АО).

Закон об АО не содержит требования о том, что решение о внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции принимается по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. Указанный вопрос решен иначе в большинстве правовых систем других стран, где акционеры могут решать вопрос о внесении изменений в устав только на основании предложения совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Пунктом 1 ст. 12 Закона об АО также определен порядок внесения в устав изменений, связанных с увеличением или уменьшением уставного капитала общества. Внесение в устав общества изменений, связанных с уменьшением уставного капитала, осуществляется на основании решения, принятого общим собранием.

В остальных положениях ст. 12 Закона об АО определен порядок внесения изменений в устав, связанных с увеличением уставного капитала общества. Нормами абзацев 2, 3 пункта 1, пункта 2 ст. 12, пункта 1 ст. 27, пунктов 2, 3 ст. 28, абзаца 2 пункта 2 ст. 48, подпункта 6 ст. 65 Закона об

200См. пункт 3 ст. 11 Модели закона об акционерных обществах.

201О понятии “голосующие акции” см. более подробно Часть II Комментария, глава VII, комментарий ст. 49 Закона об АО.

АО вместе определено, что уставом общества могут быть предусмотрены объявленные акции, которые могут быть размещены по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Размер уставного капитала общества должен быть определен в уставе (абзац 2 пункта 3 ст. 98 ГК РФ, пункт 3 ст. 11 Закона об АО). Выпуск дополнительных акций увеличивает размер уставного капитала и, таким образом, требует внесения изменений в устав. В соответствии с пунктом 2 ст. 12 Закона об АО изменения в устав могут быть внесены по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если последний наделен соответствующими полномочиями уставом общества или решением общего собрания акционеров. Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества принимается единогласно (пункт 2 ст. 12 Закона об АО).

Норма абзаца 2 пункта 1 ст. 12 Закона об АО, на наш взгляд, явно некорректна. Законодатель не делает различия между двумя разными в аналитическом и правовом плане решениями: решением об увеличении уставного капитала общества (путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций) и решением о внесении в устав общества изменений, связанных с увеличением уставного капитала. Указанные решения более четко разделены в других нормах Закона об АО (см., например, пункты 2, 3 ст. 28 Закона об АО).

При размещении акций из числа объявленных совет директоров (наблюдательный совет) общества должен принять следующие решения (в том случае, если он наделен такими полномочиями):

1)До размещения акций совет директоров (наблюдательный совет) общества должен принять решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения определенного количества дополнительных акций определенной категории (типа). Указанное решение должно также определять сроки и условия размещения (абзац 4 пункта 3 ст. 28 Закона об АО). Дополнительные акции могут быть размещены в пределах количества объявленных акций, установленных уставом общества (абзац 1 пункта 3 ст. 28 Закона об АО).

2)После размещения акций совет директоров (наблюдательный совет) общества должен принять следующие решения:

а) об утверждении итогов размещения дополнительных акций (абзац 2 пункта 1 ст. 12 Закона об АО);

б) об уменьшении количества объявленных акций категорий (типов) на число размещенных дополнительных акций этих категорий (типов) (абзац 3 пункта 1 ст. 12 Закона об АО); и

в) о внесении в устав общества изменений, связанных с размещением дополнительных акций.

Решение о внесении изменений в устав общества принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества единогласно.

Остальные решения принимаются простым большинством голосов, если Законом об АО прямо не установлено иное (абзац 1 пункта 3 ст. 68 Закона об АО). Закон об АО не содержит однозначного ответа на вопрос, что происходит в том случае, если после размещения акций и их оплаты совет директоров (наблюдательный совет) общества не сможет достичь согласия для принятия решения об утверждении итогов размещения дополнительных акций. Можно предположить, что в указанном случае размещение акций будет считаться недействительным и обществу придется возвращать полученную за них плату.

Если решение об увеличении уставного капитала принимается общим собранием акционеров, а не советом директоров (наблюдательным советом) общества, представляется, что обществу целесообразно принять все перечисленные ниже решения на одном общем собрании акционеров, чтобы избежать необходимости созыва двух собраний (в случае, если уставом общества предусмотрено необходимое количество объявленных акций):

1)Об увеличении уставного капитала общества путем размещения определенного количества дополнительных акций определенной категории (типа). Указанное решение должно также определять сроки и условия размещения (абзац 4 пункта 3 ст. 28 Закона об АО). Дополнительные акции могут быть размещены в пределах количества объявленных акций, установленных уставом общества. Указанное решение принимается простым большинством голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании акционеров.

2)О поручении совету директоров (наблюдательному совету) общества принять решение о внесении изменений в устав общества после размещения акций в соответствии с решением совета директоров (наблюдательного совета) об утверждении итогов размещения дополнительных акций.

Государственная регистрация общества (ст. 13 Закона об АО)

В первоначальном проекте закона об акционерных обществах, разработанном в 1994 году, вопросам, связанным с регистрацией акционерного общества, были посвящены несколько статей. К сожалению, в дальнейшем все они были исключены. Можно согласиться с мнением, что порядок регистрации юридических лиц должен быть единым для всех юридических лиц и устанавливаться одним федеральным законом. Если будут допускаться исключения из единого порядка, то они должны допускаться именно этим законом. Однако, авторам настоящего Комментария представлялось бы целесообразным перечень документов, представляемых для регистрации, устанавливать (или давать возможность уточнять, дополнять) специальными законами о формах юридических лиц, поскольку этот перечень будет не всегда одинаков. Опасения по введению законом о регистрации юридических лиц надлежащего перечня

документов, представляемых для регистрации юридического лица, создаваемого в каждой конкретной форме, справедливо вызваны нормами Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного Указом Президента РФ от 08.07.1994 г. № 1482, в соответствии с которым некоммерческие организации также попали в разряд субъектов предпринимательской деятельности и должны представлять в орган государственной регистрации учредительный договор, несмотря на то, что учредительный договор не является учредительным документом для большинства форм некоммерческих организаций.

Общие правила государственной регистрации юридических лиц устанавливаются статьей 51 ГК РФ. В соответствии с пунктом 1 статьи 51 ГК РФ юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом федеральным законом о регистрации юридических лиц. До принятия закона о регистрации юридических лиц регистрация акционерных обществ, как и иных юридических лиц, осуществляется в порядке, установленном Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента РФ от 08.07.1994 г. № 1482 “Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации”.

Основываясь на статье 51 ГК РФ, при установлении общих правил государственной регистрации акционерных обществ ст. 13 Закона об АО не называет те органы, в компетенцию которых входит осуществление государственной регистрации. В настоящее время государственная регистрация коммерческих организаций осуществляется, как правило, муниципальными органами или органами субъектов Российской Федерации, коммерческих организаций с участием иностранных инвестиций - Государственной регистрационной палатой при Министерстве экономики Российской Федерации. В органах юстиции осуществляется в основном регистрация некоммерческих организаций. Даже в случае принятия федерального закона о регистрации юридических лиц, устанавливающего единый порядок государственной регистрации юридических лиц в органах юстиции, потребуется определенный переходный период на то, чтобы технически организовать регистрацию всех юридических лиц в органах юстиции. Можно также предположить, что закон о регистрации юридических лиц будет допускать исключения из общего правила. В связи с чем в статье 13 Закона об АО орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, намеренно назван не был.

В случае, если учредителями акционерного общества являются государственные предприятия или муниципальные образования, для его государственной регистрации требуется представить дополнительные документы. Так, должны быть представлены документы,

подтверждающие права собственности учредителей на имущество, вносимое в оплату приобретаемых ими акций.

Государственная регистрация изменений и дополнений в устав общества или устава общества в новой редакции (ст. 14 Закона об АО)

Пункт 1 ст. 14 Закона об АО предусматривает требование о государственной регистрации в порядке, предусмотренном ст. 13 Закона об АО, изменений и дополнений в устав общества или его новой редакции. Таким образом, Закон об АО выделяет три способа внесения изменений в устав общества: изменение уже существующих положений устава; внесение новых положений; утверждение новой редакции устава в целом. На наш взгляд, обществам целесообразно утверждать новую редакцию устава в случае, когда число изменений и дополнений в устав достаточно велико для того, чтобы у акционеров возникли проблемы при определении того, какие положения устава остаются в силе, а какие меняются.

В соответствии с пунктом 2 ст. 14 Закона об АО изменения и дополнения в устав общества или устав общества в новой редакции приобретают силу для третьих лиц только с момента их государственной регистрации. Однако, в силу пункта 3 ст. 52 ГК РФ общество и его акционеры не вправе ссылаться на отсутствие регистрации в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом таких изменений. Пунктом 2 ст. 14 Закона об АО также предусмотрено исключение для случаев, когда изменения и дополнения в устав общества или устав общества в новой редакции вступают в силу с момента уведомления органа государственной регистрации.

Ни ГК РФ, ни Закон об АО не определяют срока, в течение которого после принятия решения о внесении изменений в устав указанные изменения должны быть зарегистрированы. Однако, исполнительный орган должен своевременно (в разумные сроки) зарегистрировать изменения и дополнения в устав общества или устав общества в новой редакции в соответствии со своей обязанностью по организации выполнения решений общего собрания (абзац 2 пункта 2 ст. 69 Закона об АО).

Реорганизация общества (ст. 15 Закона об АО)

Порядок реорганизации акционерного общества определен в ст.ст. 57-60, 68, 104 ГК РФ и в ст.ст. 15-20 Закона об АО. Указанные положения являются достаточно сложными и требуют предельно внимательного отношения ко всем деталям и срокам при проведении различных мероприятий, связанных с реорганизацией, в целях полного соответствия требованиям ГК РФ и Закона об АО. Далее описываются общие правила, которые применимы ко всем формам реорганизации; правила,

применимые к отдельным формам реорганизации, рассматриваются в комментариях ст.ст. 16-20 Закона об АО.

Норма пункта 1 ст. 57 ГК РФ, положенная в основу нормы пункта 2 ст. 15 Закона об АО, определяет пять форм реорганизации юридического лица: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Однако, только одной из этих пяти форм – преобразованию (при этом применительно к хозяйственным товариществам и обществам) – дано четкое определение в ГК РФ. В отношении остальных форм реорганизации детальный порядок реорганизации и последствия таковой для реорганизуемого общества были оставлены на регулирование иных законодательных актов.

В нижеприведенной таблице для наглядности схематически изображена каждая форма реорганизации.

Закон об АО регулирует только добровольную реорганизацию (абзац 1 пункта 1 ст. 15 Закона об АО). Пунктом 2 ст. 57 ГК РФ также предусмотрена возможность проведения принудительной реорганизации юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц в случаях, установленных федеральным законом. Указанная возможность применительно к акционерным обществам предусмотрена абзацем 2 пункта 1 ст. 104 ГК РФ

иабзацем 2 пункта 1 ст. 15 Закона об АО и больше ни в одной норме Закона об АО не упоминается. В отличие от пункта 2 ст. 57 ГК РФ, предусматривающего возможность принудительной реорганизации только в форме разделения или выделения, абзац 2 пункта 1 ст. 104 ГК РФ

иабзац 2 пункта 1 ст. 15 Закона об АО содержат общую норму, в соответствии с которой другие основания и порядок реорганизации общества определяются ГК РФ и иными федеральными законами. Несмотря на это, на наш взгляд, принудительная реорганизация акционерного общества ограничена реорганизацией в форме разделения или выделения, поскольку норма пункта 2 ст. 57 ГК РФ распространяется на все юридические лица.

Всоответствии с абзацем 1 пункта 2 ст. 59 ГК РФ акционеры реорганизуемого общества (общее собрание акционеров) должны утвердить передаточный акт (при реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования) или разделительный баланс (при реорганизации в форме разделения или выделения), которые должны содержать положение о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого общества в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (пункт 1 ст. 59 ГК РФ). Указанное требование получило дальнейшее развитие для реорганизации акционерного общества в форме слияния, присоединения и выделения и установлено в нормах пункта 2 ст. 16, пункта 2 ст. 17 и пункта 2 ст. 19 Закона об АО. По очевидной небрежности законодателя ст. 18 Закона об АО не предусматривает положения об утверждении общим собранием акционеров разделительного баланса при разделении общества, а ст. 20 Закона об АО не содержит положения об утверждении общим собранием акционеров передаточного акта при реорганизации в форме преобразования. Вместе с тем, утверждение указанных актов общим собранием акционеров требуется, поскольку в ГК РФ указанное требование установлено.

Нормы пунктов 1, 4 ст. 16, пунктов 1, 4 ст. 17, пункта 4 ст. 20 Закона об АО предусматривают, что права и обязанности реорганизованных акционерных обществ, прекративших свое существование, переходят к иным юридическим лицам. Поскольку не должно быть особых сомнений при определении того, к какому юридическому лицу переходят права и обязанности, требование об утверждении передаточного акта акционерами, на наш взгляд, может быть исключено из ГК РФ и Закона об АО, по крайней мере в отношении акционерных обществ.

Всоответствии с абзацем 1 пункта 3 ст. 15 Закона об АО и абзацем 1 пунта 4 ст. 57 ГК РФ общество считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Абзац 2 пункта 3 ст. 15 Закона об АО вслед за абзацем 2 пункта 4 ст. 57 ГК РФ устанавливает особое правило для реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества, при которой новое юридическое лицо не создается. В указанном случае общество считается реорганизованным с момента внесения органом государственной регистрации записи о прекращении деятельности присоединенного общества в единый государственный реестр юридических лиц.

Всоответствии с общим подходом к вопросам порядка государственной регистрации Закон об АО последнюю не регулирует, в связи с чем пункт 4 ст. 15 Закона об АО содержит лишь упоминание, что государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном федеральными законами, - предположительно федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Абзацем 1 пункта 2 ст. 59 ГК РФ предусмотрены ряд отдельных требований устанавливаемого порядка: передаточный акт (при реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования) и разделительный баланс (при реорганизации в форме выделения и разделения) должен быть представлен для государственной регистрации или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц вместе с учредительными документами вновь возникших юридических лиц. Непредставление передаточного акта или разделительного баланса вместе с учредительными документами, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (абзац 2 пункта 2 ст. 59 ГК РФ). Предположительно, хотя это прямо и не указано в ГК РФ, в указанном случае орган государственной регистрации также должен отказать в регистрации изменений в учредительных документах существующих юридических лиц и во внесении записи о прекращении реорганизованных юридических лиц.

В соответствии с пунктом 3 ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица в форме слияния, присоединениня или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов в случаях, установленных федеральным законом.

Голосование и право требовать оценки и выкупа акций при реорганизации

В соответствии с пунктом 1 ст. 57 ГК РФ добровольная реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению