Тема 4.

Задача 1. В рекламе масла, распространяемой на телевидении, демонстрируется упаковка товара, даётся информация о товаре, а именно «масло мягкое, деревенское, масло нежное от природы», а также видеоряд с изображением на крышке упаковки коровы, пасущейся на лугу.

НИИ питания РАМП провёл экспертизу этого масла, согласно которому «Масло мягкое «Деревенское» является жировым продуктом и по способу выработки и составу относится к маргаринам, представляет собой смесь гидрированных растительных жиров и натуральных растительных масел (в том числе кокосового 7%), с добавлением соли и пищевых добавок.

При этом информация, используемая в рекламе, полностью соответствует названию, содержащемуся в сертификате соответствия; информация на упаковке соответствует техническим условиям для производства и продажи продукта.

Имеются ли в данной рекламе признаки недостоверной рекламы? Дайте правовую оценку ситуации.

Данная реклама является в силу ст. 6 Закона РФ “О рекламе“ недобросовестной рекламой, т.к. вводит потребителей в заблуждение относительно рекламируемого товара (его потребительских свойств, качества товара) посредством злоупотребления доверием физических лиц и отсутствием в рекламе части существенной информации в отношении рекламируемого товара.

Согласно ст. 2 Закона РФ “О рекламе“ под рекламой понимается распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний.

 в рассматриваемой рекламе демонстрируется упаковка товара, дается информация о товаре, а именно “масло мягкое деревенское, масло нежное от природы,“ а также видеоряд с изображением на крышке упаковки коровы, пасущейся на лугу. Совокупность рекламной информации позволяет сделать вывод о животном происхождении масла Тогда как согласно имеющимся в деле доказательствам, а именно письму НИИ питания РАМП “Масло мягкое Деревенское“ является жировым продуктом и по способу выработки и составу относится к маргаринам, представляет собой смесь гидрированных растительных жиров и натуральных растительных масел (в том числе кокосового 7%) с добавлением соли и пищевых добавок. Однако изображаемая в рекламе информация не содержит указания о том, что продукт не содержит коровьего масла, тогда как реклама вызывает ассоциацию с продуктами переработки коровьего молока, создавая у потребителя рекламной информации искаженное представление об источнике сырья данного продукта. Согласно абз. 3 ст. 2 ФЗ “О рекламе“ ненадлежащей рекламой признается недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная и иная реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения установленных законодательством РФ. Таким образом, реклама продукта “Масло мягкое “Деревенское“ с использование термина “масло“ в совокупности с демонстрацией изображения коровы на этикетке, противоречит требованиям ФЗ “О рекламе“ и в соответствии с абз. 4 ст. 6 вышеназванного Закона является недопустимой При таких обстоятельствах МАП России обоснованно признал данную рекламу ненадлежащей и выдал предписание о прекращении распространения рекламы “Масло мягкое “Деревенское“.

Задача 2. На телеканале «Домашний» в рамках передачи «Пора отдыхать» распространялась информация о ресторане «Маракеш». В одной из частей данной передачи внимание потребителей акцентируется на «новом способе наслаждения весной» – посещении кальян-бара ресторана «Маракеш». С целью раскрытия новшеств указанного способа в сюжете показаны разнообразные смеси для курения кальяна, описываются вкусовые композиции новых весенних ароматов, демонстрируется процесс сборки и наполнения кальяна, отмечается об изменении отношения посетителей к кальяну и расширении круга ценителей данного способа расслабления. Является ли данная информация рекламой? Имеются ли нарушения законодательства о рекламе?

Согласно пункту 8 статьи 7 ФЗ «О рекламе» не допускается реклама табака, табачной продукции, табачных изделий, никотинсодержащей продукции, курительных принадлежностей, в том числе трубок, сигаретной бумаги, зажигалок, а также устройств для потребления никотинсодержащей продукции, кальянов;, не должна размещаться в теле- и радиопрограммах, при кино- и видеообслуживании.

Согласно части 7 статьи 38 ФЗ «О рекламе» рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьей 8 настоящего Федерального закона.

В связи с изложенным следует, что нарушены нормы пункта 8 статьи 7 ФЗ «О рекламе».

Реклама в указанных частях признается ненадлежащей.

Ответственность предусмотрена статьей 14.3 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации

Задача 3. АО «ВитаФарм» в рекламных целях бесплатно распространяло рекламные носители (лекарственные средства), им же производимые. На рекламных носителях были нанесены логотипы АО «ВитаФарм» (товарные знаки, наименование). Распространением рекламных носителей занимались сотрудники отдела маркетинга АО – медицинские представители, которые распространяли продукцию в аптеках, раздавая их конкретным посетителям после предварительной медицинской консультации. Являются ли указанные действия рекламой?

Правомерна ли бесплатная реализация (раздача) лекарственного средства "Аспирин" (не рецептурное) в аптеках в целях продвижения бренда "Аспирин" и его производителя в частности (рекламная промо - акция)? Реализация планируется осуществляться силами промо-персонала или непосредственно фармацевтами (по договору с розничной аптечной сетью).

Ответ Да, правомерна. Бесплатная раздача не рецептурных лекарственных средств во время проведения промо-акций законом не запрещена. Рекламные материалы о лекарственном препарате, отпускаемом без рецепта на лекарственный препарат, должны соответствовать инструкции по применению лекарственного препарата. Аптеки могут осуществлять реализацию населению готовых лекарственных средств по рецептам и без рецептов врача. В ч. 8 ст. 24 Закона о рекламе установлены ограничения при рекламе лекарственных средств в формах и дозировках, отпускаемых по рецептам врачей. В целях гл. 21 НК РФ передача права собственности на товары, результаты выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг). В соответствии с п. 2 ст. 154 НК РФ, при реализации товаров (работ, услуг) на безвозмездной основе налоговая база определяется как стоимость указанных товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному ст. 40 НК РФ. Бесплатная раздача лекарственных средств аптекой населению является реализацией товара на общих основаниях, и налоговые органы вправе доначислить аптечной организации соответствующие налоги с определением цены реализации на основании ст. 39 НК РФ.

ФАС России по поводу сувенирной продукции с логотипами – остановимся на ней подробно.

Мнение ФАС России

Служба еще в 2006 году поясняла, что нанесение логотипов или товарных знаков на сувенирную продукцию - авторучки, футболки, пакеты, календари и прочее - осуществляется в рекламных целях. Правда, так и не определилась, как быть с такой продукцией для сотрудников своей же компании.

В одном письме ФАС России посчитала такие логотипы и товарные знаки рекламой во всех случаях. То есть когда продукцию распространяют сотрудникам, партнерам организации или третьим лицам, в том числе бесплатно. А в другом случае указала, что логотипы и товарные знаки на сувенирах и одежде нельзя считать рекламой, когда они нужны самой компании (ее сотрудникам) и используются для собственных нужд. Например, как канцтовары или униформа работников (письма от 23.01.2006 N АК/582, от 30.10.2006 N АК/18658).

С другой стороны, вывеска, на которой использован товарный знак и перечислены товары, которые можно приобрести в компании, может быть признана рекламой даже в том случае, когда размещена на здании по месту нахождения компании (Постановление АС Северо-Кавказского округа от 29.10.2015 по делу № А32-8510/2015)

Задача 4. В газете была напечатана реклама коммерческого банка «БИН» следующего содержания: «Традиционный для БИН-банка вклад «Что? Где? Когда?»… Срок действия вклада – 91 день. Минимальная сумма 3000 руб. или 200 долл… 11,4 % по рублёвому вкладу и 7,55% годовых по валютному. Генеральная лицензия Банка России №2525». Кроме того, в приложении к газете «Ва-банк» имелась рекламная листовка о деятельности коммерческого банка «БИН», указывающая проценты по вкладам «Доходный», «Сберегательный», «Накопительный», «Универсальный», валюту платежа (рубли, доллары, евро), пролонгацию договора (по истечении срока автоматически). В листовке также содержалась информация: «Дополнительные условия по вкладам можно получить в филиале банка».

Имеются ли нарушения ФЗ «О рекламе»? Нарушены и права потребителей на информацию? Дайте правовую оценку ситуации.

Согласно ст. 2 Федерального закона "О рекламе" рекламой является распространяемая в любой форме с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний. Ненадлежащая реклама представляет собой недобросовестную, недостоверную, неэтичную, заведомо ложную и иную рекламу в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу ее распространения, установленных законодательством Российской Федерации.

В ст. 17 этого Закона предусмотрено, что при производстве, размещении и распространении рекламы финансовых (в том числе банковских), страховых, инвестиционных и иных услуг, связанных с пользованием денежными средствами юридических и физических лиц, а также ценных бумаг не допускается умалчивать хотя бы об одном из условий договора, если в рекламе сообщается об условиях договора.

В рекламах банковских услуг указана, в частности, процентная ставка по вкладам, т.е. названы отдельные условия договора банковского вклада.

В соответствии со ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно ст. 30 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" в договоре указываются проценты, ставки по кредитам и вкладам (депозитам), стоимость банковских услуг, сроки их исполнения, в т.ч. сроки обработки платежных документов, имущественная ответственность сторон за нарушение договора, порядок его расторжения и др. существенные условия договора.

Особенностью договора банковского вклада является пользование банком денежными средствами физических и юридических лиц на платной основе. Поэтому ст. 834 ГК РФ к существенным условиям этого договора относит процентную ставку и срок ее действия (в год, в месяц). Процентная ставка напрямую зависит от суммы вклада, срока вклада, вида валюты, которые также являются существенными условиями договора и подлежат указанию в рекламе. Одновременно важной информацией для потребителя по вкладам является информация о возможности пополнения вклада, досрочном снятии денежных средств со счета, обеспечении возврата вклада, об изменениях условий договора банком в одностороннем порядке, в т.ч. об изменении процентной ставки и пр.

Отношения банка и его клиентов регулируются ст. 834 ГК РФ, а также ст. 30 Федерального закона "О банках и банковской деятельности". Указание в рекламе банковских услуг процентной ставки - одного из условий договора влечет за собой необходимость указания других существенных условий договора. Распространенная банком реклама не содержала все условия договора, поэтому должна быть признана антимонопольным органом в качестве ненадлежащей.

Задача 5. ФГУП «Главпочтамт» выпустило облигации. В рекламе о выпуске облигаций содержалась информация о том, что облигации дополнительно предоставляют право на бесплатную доставку почтовой корреспонденции и течение года со дня приобретения облигации. Проспект эмиссии, зарегистрированный в областной комиссии по рынку ценных бумаг, такого пункта не содержал. Дайте правовую оценку ситуации.