6415

20

управления (наблюдательный совет, правление, другие органы юридического лица).

Определенные элементы теории оседлости характерны для Российской Федерации. Согласно п. 2 ст. 8 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Таким образом, место регистрации (учреждения) юридического лица совпадают с местом нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица.

Теория центра эксплуатации состоит в том, что личным законом юридического лица является законодательство той страны, где юридическое лицо осуществляет свою деятельность. Элементы такой теории закреплены в законодательстве Португалии, Германии, Индии.

Теория контроля основным критерии определяет гражданство, национальность учредителей юридического лица и его участников. Данная теория характерна для военных периодов истории с целью избежания экономических отношений с враждующими государствами и юридическими лицами, контролируемыми гражданами, юридическими лицами этих государств.

На основе личного закона юридического лица определяются, в частности:

1)статус организации в качестве юридического лица;

2)организационно-правовая форма юридического лица;

3)требования к наименованию юридического лица;

4)вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

5)содержание правоспособности юридического лица;

6)порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

7)внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

8)способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

2.4. Правовое положение иностранных юридических лиц в России

Правовое положение иностранных юридических лиц в Российской Феде-

рации определяется как правилами российского законодательства, так и положениями международных договоров РФ с другими государствами.

Иностранные фирмы, банки и организации могут открывать представительства с особого разрешения, выдаваемого в зависимости от характера их

21

деятельности Министерством юстиции, Торгово-промышленной палатой РФ, а также другими министерствами и ведомствами. В разрешении указываются: условия, на которых фирме разрешается это сделать; срок, на который выдается разрешение; количество сотрудников представительства из числа иностранных граждан – служащих фирм.

Представительство выступает от имени и по поручению представляемой им фирмы и осуществляет свою деятельность в соответствии с законодательством РФ. Представительства открываются, как правило, на срок не свыше трех лет, который может быть продлен.

В соответствии с Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в РФ» от 9 июня 1999 г. № 160-ФЗ, наряду с представительствами, иностранные юридические лица могут создать на территории РФ свои филиалы в целях осуществления на территории РФ той деятельности, которую осуществляет за пределами РФ головная организация.

2.5. Правовые формы совместной хозяйственной деятельности

Субъекты разных государств могут использовать различные формы совместной деятельности. Это могут быть договорные формы, при которых отношения сторон определяются договорами о производственной либо научно-технической кооперации, договорами о консорциумах, предусматривающими обычно совместное выступление сторон на том или ином рынке или в отношении определенного объекта деятельности. Используется и создание юридических лиц этими субъектами (смешанные общества, совместные предприятия и др.)

Общее для этих форм – объединение капиталов, принадлежащих участникам из различных стран, совместное управление с целью достижения определенного результата, совместное несение рисков и убытков.

Одной из возможных организационно-правовых форм является консорциум. Во внешнеэкономической сфере консорциумы создаются на договорной основе для реализации крупномасштабных проектов, которые требуют объединения усилий нескольких организаций. Консорциумы в нашем законодательстве как правовая форма не урегулированы. На практике, а также в силу постановлений Правительства РФ об отдельных консорциумах применяются два вида консорциумов: для отношений с иностранными партнерами временного характера и для внешнеторговой деятельности на длительный период времени.

В международной практике известны два вида консорциумов, создаваемых для отношений с иностранными партнерами временного характера: открытые и закрытые. В первом случае контракт с иностранным заказчиком подписывается одной внешнеторговой организацией, принявшей на себя обязанности руководителя и несущей перед ним ответственность за выполнение всего комплекса обязательств, предусмотренных в контракте. Во втором случае контракт с иностранными заказчиками подписывается всеми партнерами по консорциуму и каждый из них несет свою долю имущественной ответственности непо-

22

средственно перед иностранным заказчиком. Такого рода консорциумы юридическими лицами не являются.

Примером консорциума, создаваемого для внешнеторговой деятельности на длительный период времени, является так называемый советский внешнеэкономический консорциум, который был создан специально в области совет- ско-американских экономических отношений.

2.6. Правовое положение государства как участника гражданско-правовых отношений

Особым субъектом международных частноправовых отношений являются государства, что обусловлено иммунитетом государства, порожденным государственным суверенитетом.

Суверенитет включает в себя следующие положения:

−государства равны между собой;

−каждое государство пользуется неотъемлемым правом полного сувере-

нитета;

−личность государства пользуется уважением, правом на территориальную целостность и политическую независимость;

−каждое государство должно честно исполнять свой долг и свои обязан-

ности.

В настоящее время в ряде стран приняты специальные законы о государственном иммунитете, в частности – Закон США об иммунитете иностранных государств 1976 г., Закон Великобритании об иммунитете государств 1978 г., Закон Сингапура об иммунитете иностранного государства 1979 г. и другие. В Российской Федерации специального закона об иммунитете государства нет. В соответствии со ст. 23 Федерального закона от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» в соглашениях, заключаемых с иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, может быть предусмотрен в соответствии с законодательством Российской Федерации отказ государства от судебного иммунитета, иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска и исполнения судебного и (или) арбитражного решения.

В науке преобладают несколько теорий государственного иммунитета, в частности:

−теория абсолютного иммунитета;

−теория функционального иммунитета.

Теория абсолютного иммунитета состоит в том, что государство при вступлении в гражданско-правовые отношения без своего согласия неподсудно иностранным судам, не подчиняется действию иностранных законов, освобождается от обеспечительных и принудительных мер по иску и исполнению судебного решения, а также от ареста и реквизиции собственности.

Теория «функционального» («ограниченного» иммунитета) подразумевает отказ государства от иммунитета и распространение на государства тех же

23

норм, которые регулируют участие юридических лиц в частноправовых отношениях, в том числе норм об ответственности государства наравне с другими участниками оборота. Теория ограниченного иммунитета имеет место в законодательстве США, Великобритании, ЮАР, Канады, Австралии, Аргентины, Франции, Германии, Австрии, Италии, Испании и ряда др.

Виды иммунитета государства

Отказ от абсолютного иммунитета государства может быть совершен:

−путем указания на то во внутреннем законодательном акте;

−путем принятия индивидуального нормативного правового акта;

−путем заключения международного договора, в частности двустороннего соглашения;

−путем указания на то в заключенном договоре;

−путем обращения в суд. В этом случае государство не может воспользоваться судебным иммунитетом против встречного иска.

Об отказе Российской Федерации от абсолютного иммунитета в международных частноправовых отношениях свидетельствуют нормы ст. 1204 Гражданского кодекса РФ, в соответствии с которой к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила раздела 6 гл. 3 ГК РФ применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом.

В то же время ст. 401 Гражданского процессуального кодекса РФ закрепляет принцип абсолютного иммунитета, согласно ч. 1 которой предъявление в суде в Российской Федерации иска к иностранному государству, привлечение иностранного государства к участию в деле в качестве ответчика или третьего лица, наложение ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории Российской Федерации, и принятие по от-

24

ношению к этому имуществу иных мер по обеспечению иска, обращение взыскания на это имущество в порядке исполнения решений суда допускаются только с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или федеральным законом.

3.ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ

3.1.Коллизионные вопросы права собственности

Всфере права собственности для установления применимого права ис-

пользуются следующие коллизионные привязки:

– закон места нахождения вещи;

– личный закон собственника;

– закон места совершения сделки;

– закон страны продавца;

– закон места отправления вещи и др.

Взаконодательстве многих государств проводится различие между правом на недвижимое имущество и правом на движимое имущество.

Вотношении недвижимости законодательство, судебная практика и доктрина придерживаются принципа, согласно которому право собственности на недвижимость регулируется законом места нахождения недвижимости. Рос-

сийское законодательство также исходит из того, что содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится.

Закон места нахождения вещи определяет:

–содержание права собственности на недвижимость;

–форму и условия перехода прав на недвижимость.

Особенно жестко данный принцип проводится в отношении такой основной категории недвижимого имущества, как земельные участки. В специальных реестрах и книгах ведется строгая регистрация прав собственности на землю.

Российские юридические лица и иные наши организации, также и граждане России, если им принадлежит недвижимое имущество за рубежом, имеют право владеть, пользоваться и распоряжаться таким имуществом в полном объеме с правилами местного законодательства.

Согласно ст. 1207 ГК РФ к праву собственности и иным вещным правам на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, подлежащие государственной регистрации, их осуществлению и защите применяется право страны, где эти объекты и суда зарегистрированы.

К движимому имуществу относятся: права требования, ценные бумаги, транспортные средства, личные вещи и т. д. В отношении этой категории имущества в различных государствах по-разному решается вопрос о значении

25

принципа закона места нахождения вещи, хотя в отношении режима движимо-

го имущества указанный принцип имеет решающее значение.

Считается общепризнанным, что если в каком-либо государстве вещь правомерно перешла по законам этого государства в собственность определенного лица, то при изменении места нахождения вещи право собственности на данную вещь сохраняется за ее собственником. Таким образом, признается право собственности на вещь, приобретенную за границей;

Обычно признается, что объем права собственника определяется законом места нахождения вещи. Из этого следует, что при перемещении вещи из одного государства в другое (как это происходит с движимым имуществом) соответственно изменяется и содержание прав собственника. При этом не имеет значения, какие права принадлежали собственнику вещи до ее перемещения в данное государство. Право собственности на вещь, например, приобретенную иностранцем на своей родине, признается, но содержание этого права будет определяться не законом страны его гражданства, а законом места нахождения вещи.

По российскому законодательству возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не предусмотрено законом (закон места отправления вещи).

В доктринах международного частного права существуют различные точки зрения на то, какой закон регулирует переход права собственности, если вещь приобретается не в том государстве, где она находится. В одних странах доктрина высказывается в пользу применения закона места нахождения вещи, в других – предпочтение отдается личному закону собственника.

3.2. Применение законов о национализации

Под термином «национализация» понимается изъятие имущества, находящегося в частной собственности, и передача его в собственность государства. В результате национализации в собственность государства переходят не отдельные объекты, а целые отрасли экономики.

Национализацию как общую меру государства по осуществлению соци- ально-экономических изменений следует отличать от экспроприации как меры по изъятию отдельных объектов в собственность государства и от конфискации как меры наказания индивидуального характера.

Характер национализации зависит от того, кем и в какой степени она проводится.

Право любого государства на национализацию частной собственности, в том числе и принадлежащей иностранцам, вытекает из общепризнанного принципа международного права – суверенитета государства. Осуществление национализации – одна из форм проявления государственного суверенитета.

26

Каждое государство в силу суверенитета устанавливает свою политическую и экономическую систему, свою систему права собственности. Государство имеет исключительное право устанавливать содержание и характер права собственности, порядок приобретения, перехода и утраты этого права.

Право государства на национализацию, включающее право свободно распоряжаться своими естественными ресурсами и богатствами, было подтверждено в ряде резолюций Генеральной Ассамблеи ООН.

Поскольку осуществление национализации относится к внутренней компетенции государства, ни один международный орган не может обсуждать меры по национализации собственности иностранцев.

Для правовой природы национализации характерны следующие общие черты:

1)всякий акт национализации – это акт государственной власти;

2)это социально-экономическая мера общего характера, а не мера наказания отдельных лиц;

3)национализация может осуществляться в отношении собственности вне зависимости от того, кому она принадлежит (отечественным или иностранным физическим и юридическим лицам);

4)каждое государство, проводящее национализацию, определяет, должна ли выплачиваться иностранцам компенсация за национализированную собственность, а если должна, то в каком размере;

5)законы о национализации имеют экстерриториальное действие, то есть должны признаваться и за пределами государства, их принявшего. Это означает, что государство, осуществившее национализацию, должно быть признано за границей собственником как имущества, которое находилось в момент национализации в пределах его территории, так и национализированного имущества, находившегося в момент национализации за границей.

3.3.Правовое регулирование иностранных инвестиций

Правовое регулирование иностранных инвестиций в РФ осуществляется специальным законодательством в этой области: Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 9 июля 1999 г. № 160ФЗ, Федеральным законом «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25 февраля 1999 года № 39-ФЗ, а также другими законами. Кроме того, отдельные положения об иностранных инвестициях содержатся в налоговом законодательстве, Законе о недрах и др.

Иностранный инвестор – это:

а) иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством учредившего его государства, которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории России;

27

б) иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством учредившего его государства, которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории России;

в) иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются законодательством государства его гражданства, который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;

г) лицо без гражданства, постоянно проживающее за пределами РФ, его гражданская правоспособность и дееспособность определяются в соответствии с законодательством постоянного места жительства, вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории России;

в) международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором РФ осуществлять инвестиции на территории России;

д) иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

Иностранная инвестиция – вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в РФ в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте РФ), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг информации.

Иностранные инвесторы имеют право осуществлять инвестирование с территории РФ путем:

–долевого участиях в предприятиях, создаваемых совместно с юридическими лицами и гражданами;

–создания предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, а также филиалов иностранных юридических лиц;

–приобретения предприятий, имущественных комплексов, зданий, сооружений, долей участия в предприятиях, паев, акций, облигаций и других ценных бумаг, а также иного имущества, которое в соответствии с действующим на территории Российским законодательством может принадлежать иностранным инвесторам;

–приобретения прав пользования землёй и иными природными ресурсами;

–приобретения других имущественных прав и осуществления иной деятельности, связанной с инвестициями, не запрещенной действующим на территории России законодательством, включая предоставление займов, кредитов, имущества и имущественных прав.

28

3.4.Иностранные инвестиции в свободных экономических зонах

Всоответствии с документами международной конвенции по упрощению

игармонизации таможенных процедур (Киото, 18 мая 1973 г.), под свободной зоной (или «зоной-франко») понимается часть территории страны, на которой товары рассматриваются как объекты, находящиеся за пределами национальной таможенной территории (принцип «таможенной экстерриториальности») и поэтому не подвергаются обычному таможенному контролю и налогообложению. Иными словами, СЭЗ – это часть территории страны с особым действующим режимом. Выражающее этот режим специальное законодательство, которое регулирует деятельность хозяйствующих субъектов в СЭЗ, охватывает следующий круг вопросов: таможенное регулирование; налогообложение; лицензирование; визовое оформление; банковскую деятельность; имущественные и залоговые отношения (в том числе касающиеся прав собственности на землю); предоставление концессий; управление свободной зоной. Определенную специфику в СЭЗ могут иметь также акты трудового и социального законодательства.

Характерные черты СЭЗ – применение различных видов льгот и стимулов, в том числе:

а) внешнеторговых (снижение или отмену экспортно-импортных пошлин, упрощенный порядок осуществления внешнеторговых операций);

б) фискальных, связанных с налоговым стимулированием конкретных видов деятельности. Льготы могут затрагивать налоговую базу (прибыль или доход, стоимость имущества и т. д.), отдельные ее компоненты (амортизационные отчисления, издержки на заработную плату, НИОКР и транспорт), уровень налоговых ставок, вопросы постоянного или временного освобождения от налогообложения;

в) финансовых, включающих различные формы субсидий, предоставляемых как в прямом виде – за счет бюджетных средств и преференциальных государственных кредитов, так и косвенно – в виде установления низких цен на коммунальные услуги, снижения арендной платы за пользование земельными участками и т.п.;

г) административных, упрощающих процедуры регистрации предприятий, режима въезда-выезда иностранных граждан.

Врезультате применения льгот норма прибыли в СЭЗ составляет 30–35%, а иногда и больше: например, транснациональные компании получают в азиатских СЭЗ в среднем 40% прибыли в год. Существенно сокращаются (в 2- 3 раза) сроки окупаемости капитальных вложений (считается нормальным для СЭЗ, когда эти сроки не превышают 3-3,5 года).

29

Исходя из задач, поставленных при формировании той или иной зоны, предъявляются соответствующие требования и к ее размещению. К наиболее общим из них относятся:

–благоприятное транспортно-географическое положение по отношению

квнешнему и внутреннему рынкам и наличие развитых транспортных коммуникаций;

–развитый производственный потенциал, наличие производственной и социальной инфраструктуры;

–существенный по запасам и ценности природно-ресурсный потенциал (в первую очередь – запасы углеводородного сырья, цветных металлов, лесных ресурсов и т.д.).

Поэтому территории, наиболее благоприятные для размещения СЭЗ, имеют, как правило, приграничное положение по отношению к зарубежным странам, (а в России в том числе и к бывшим союзным республикам), а также располагают морскими торговыми портами и магистральной транспортной сетью (железнодорожной, автодорожной, аэропортами), сложившимися промышленными, научными и культурными центрами, районами концентрации наиболее ценных природных ресурсов. В отдельных случаях создание СЭЗ оказывается целесообразным и в районах нового хозяйственного освоения, не располагающих изначально развитой промышленностью, производственной и социальной инфраструктурой, но позволяющих выполнять важные долгосрочные общегосударственные программы (укрепление топливно-энергетической и мине- рально-сырьевой базы страны и др.).

Практика создания имеющихся и проекты будущих СЭЗ на территории России показывают, что в зависимости от целей и задач их можно разделить на следующие основные типы:

–комплексные зоны производственного характера;

–внешнеторговые (свободные таможенные зоны, в том числе зоны экспортного производства и транзитные);

–функциональные, или отраслевые (технологические парки, технополисы, туристические, страховые, банковские и др.).

Комплексные зоны многопрофильны. Они формируются и на ограниченной территории, и в границах областей и других территориальных образований. В них создаются условия для привлечения крупного капитала с обязательным развитием необходимой инфраструктуры. К комплексным зонам может быть отнесена (по крайней мере, по замыслам их создателей) большая часть СЭЗ, создаваемых в России, в том числе СЭЗ в Находке, Калининградской области, Санкт-Петербурге и др.

Внешнеторговые зоны обеспечивают валютные поступления, в том числе и за счет консигнационных складов, сдачи в аренду помещений, выставок, перевалки грузов и их транзита. К внешнеторговым зонам относятся, в частности, зона свободной торговли «Шерри-зон» (около аэропорта «Шереметьево»), свободные таможенные зоны «Московский Франко-Порт» (около аэропорта «Внуково»), «Франко-Порт Терминал» (на территории московского Западного реч-