7587

при котором заложенное имущество остается во владении залогодателя, имеющего право реализовать товар при условии одновременного погашения задолженности по обеспеченному залогом обязательству или замены выбывающего товара другим однородным товаром на равную или большую сумму (ст. 357 ГК РФ).

4.Для обеспечения краткосрочных кредитов граждане могут передавать

взалог ломбардам предметы личного пользования и домашнего потребления,

которыми залогодержатель не имеет права пользоваться, если иное не предусмотрено законом или договором. Ломбард отвечает за сохранность имущества, ели не докажет, что утрата или порча этого имущества произошла не по его вине. На ломбард возложена обязанность страховать за счет залогодателя принятые в залог вещи в полной сумме их стоимости по оценке, произведенной по соглашению сторон (п.3 ст.358 ГК РФ).

Обращение взыскания на заложенное имущество. Основанием для обращения взыскания на заложенное имущество является неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства. Если предметом залога является движимое имущество, взыскание может быть обращено в порядке, установленном договором о залоге, если иной порядок не установлен законом. Без обращения в суд взыскание на недвижимое имущество может быть обращено только на основании удостоверенного у нотариуса соглашения, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога. В остальных случаях на заложенное недвижимое имущество обращение взыскания производится только по решению суда (п.1 ст.349 ГК РФ). Также только по решению суда взыскание на предмет залога может быть запрещено в случаях, когда:

а). для заключения договора о залоге требовалось согласие или разрешение иных лиц или органа;

б). предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность;

в). залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно (п. 3 ст. 149 ГК РФ).

Удержание. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещения кредитору связанной с нею издержек и других убытков, удерживать ее до тех пор, пока обязательство не будет исполнено.

Так, например, хранитель может удерживать у себя вещь, переданную на хранение до того момента, пока поклажедатель не оплатит полностью услуги по хранению. Подрядчик вправе удерживать созданную им вещь до момента полной оплаты заказчиком выполненных работ. Комиссионер вправе в соответствии со ст. 359 ГК РФ удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передачи комитенту (заказчику комиссионных услуг) либо лицу, указанному комитентом в обеспечение своих требований об уплате комиссионного вознаграждение и возмещения расходов.

61

Поручительство. В соответствии со ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или частично. Договор поручительства может быть заключен путем составление единого документа, подписанного обеими сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами. Несоблюдение письменной формы договора поручительства влечет за собой его недействительность. В соответствии со ст.363 ГК РФ при неисполнении либо ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства, поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная (дополнительная ответственность) поручителя.

Банковская гарантия. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе должника (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования об ее уплате (ст. 368 ГК РФ). Банковская гарантия представляет собой одностороннее письменное обязательство гаранта перед бенефициаром (кредитором). Существенным условием банковской гарантии является срок ее действия. За выдачу банковской гарантии принципал выплачивает гаранту вознаграждение, т.е. это всегда возмездная сделка. По общему правилу, изложенному в ст. 371 ГК РФ банковская гарантия является безотзывной. Это означает, что, приняв на себя такое обязательство, гарант уже не имеет возможность отозвать гарантию и должен будет нести ответственность перед бенефициаром в случае ненадлежащего исполнения обязательства должником.

Задаток - денежная сумма, которую одна сторона договора выдает другой стороне в счет причитающихся с нее по договору платежей в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК РФ). Соглашение о задатке выступает как доказательство существования основного обязательства. Если сторона, предоставившая задаток, впоследствии не исполнит своих обязательств задаток не возвращается, если же за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, он должен быть возвращен другой стороне в двойном размере. Соглашение о задатке независимо от его размера должно быть совершено в письменной форме (п.2 ст.380 ГК РФ). Это может быть единый документ под названием «Соглашение о задатке» подписанное обеими сторонами. В противном случае, указанная денежная сумма будет рассматриваться как аванс (предоплата). При этом нормативное правило о задатке и о последствиях неисполнения обязательства, обеспеченного задатком, в такой ситуации действовать не будут (п.3 си. 380 ГК РФ).

9. Гражданско-правовой договор, понятие, заключение, изменение и расторжение

62

Понятие гражданско-правового договора. Гражданский оборот невозможен без совершения сделок и заключения договоров. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. По общему правилу, условия договора определяются по усмотрению сторон, вместе с тем, отдельные его условия могут быть предусмотрены в законе или ином правовом акте. Если в статье закона сформулировано какое-либо правило и сделана оговорка «если иное не предусмотрено договором», то такая норма является диспозитивной. Это означает, что стороны договора вправе решить этот вопрос так, как они считают нужным. Если же они этого не сделают, то будет применяться общее правило, изложенное в диспозитивной норме. При отсутствии в статье закона указанной оговорке норма является императивной и стороны договора должны руководствоваться правилами, сформулированными в данной норме. Изменить это правило в договоре они не вправе. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон привила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Следует помнить, что Гражданский кодекс позволяет заключать договоры, не предусмотренные законом или иными правовыми актами. Главное, чтобы такие договоры не противоречили действующему законодательству.

Структура договора. Договор должен состоять из четырех основных частей:

-преамбула (вводная часть); -предмет договора, права и обязанности сторон; -дополнительные условия договора; -прочие условия.

В преамбуле указывается наименование договора (купли-продажи, аренды, о совместной деятельности и т.д.), место и дата подписания,

наименование сторон. Предмет договора, права и обязанности сторон –

данная часть договора содержит положения о предмете договора; правах и обязанностях сторон по договору; срок, место и способ выполнения своих обязательств сторонами. В дополнительных условиях договора содержатся такие условия, которые не обязательно включать в договор, но, тем не менее, их наличие может существенно влиять на права и обязанности, а также на порядок их исполнения. К ним относятся: срок действия договора, ответственность сторон – обычно оно содержит определение различного рода санкций в виде неустоек; способы обеспечения обязательств; основания и порядок расторжения договора; условия о конфиденциальности информации по договору и порядок разрешения споров между сторонами. Споры между сторонами, связанные с односторонним расторжением договора достаточно распространены. В частности, возникает много проблем по возврату авансовых платежей и предоплаты. Прочие условия договора – в этом разделе

63

указываются законодательства, которым регулируются отношения сторон; количество экземпляров; порядок внесения изменений и дополнений по тексту договора; реквизиты и подписи сторон.

Условия договора. Условия договора – взаимосогласованные между всеми его участниками договоренности о порядке выполнения определенных действий, которые стороны обязуются совершить. По правовому значению условия договора могут быть существенными, обычными и случайными. Существенными являются условия, без согласования которых договор не считается заключенным. Согласно ст. 432 ГК РФ – это те условия договора, которые признаны существенными по закону, необходимы для договора данного вида и относительно которых. По заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Во всех случаях для заключения договора необходимо соглашение о его предмете, а поскольку большинство договоров являются возмездными, то существенным является и соглашение о цене. Другие существенные условия определяются исходя из норм, регулирующих соответствующий вид договора. Обычными являются условия типичные для данного вида договора, предусмотренные законодательством и обязательные для участников договора. Например, условия исполнения договора. Случайные (факультативные)условия – это условия которые изменяют или дополняют обычные условия, которые стороны согласовывают в дополнение к обычным условиям и отражают особенности взаимоотношений сторон, специфические требования к предмету договора, порядку его исполнения, ответственности за неисполнение.

Заключение договора. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (п.2 ст.432 ГК РФ). Оферта должна содержать существенные условия договора. Полученная оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если только в самой оферте не предусмотрено иное. Оферта может считаться отозванной только при условии, если извещение о ее отзыве поступило ранее или одновременно с самой офертой. Под публичной офертой понимается предложение заключить договор на указанных условиях с неограниченным кругом лиц (п.2 ст.437 ГК РФ). Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются, как приглашение заключить договор и лишь при условии, если в рекламе содержатся все существенные условия, она будет считаться офертой. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (п.1 ст.438 ГК РФ). О согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте (акцепт на иных условиях) признается отказом от акцепта и одновременно новой офертой (ст. 443 ГК РФ). Акцепт может быть выражен не только в письменной форме, но фактическими действиями, свидетельствующими о безоговорочном принятии оферты: оплатой товара, принятием заказа к исполнению и т.п. (п.3 ст. 438 ГК РФ). Акцепт, полученный с опозданием признается акцептом только тогда, когда сторона, направившая оферту, немедленно сообщит

64

другой стороне о принятии ее акцепта. В случае, если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту ранее или одновременно с акцептом, последний считается не полученным (ст. 439 ГК РФ). Договор будет считаться заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. Если срок акцепта в оферте не определен, действует срок для определения акцепта, установленный законом или иными правовыми актами. А если и такой срок не установлен, исходят из нормального времени, необходимого для ответа. Молчание не является акцептом.

Если в соответствии с законом или иным правовым актом для заключения договора необходимо передать имущество, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества; если предусмотрена государственная регистрация договора, то договор признается заключенным с момента государственной регистрации (п.2, 3 ст.433 ГК РФ). Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма (п.1 ст.434 ГК РФ). Согласно ст. 161 ГК РФ договор между юридическими лицами или между гражданами и юридическими лицами должен быть заключен в письменной форме. Договор в письменной форме может быть заключен путем составление единого документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, электронной и иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п.2 ст.434 ГК РФ). Письменная форма договора считается соблюденной при условии, что лицо, получившее оферту в срок, установленный для ее акцепта, совершает действия по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.), если иное не предусмотрено в оферте, не установлено законом или иным правовым актом (п.3 ст.434 ГК РФ). если обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством, договор должен быть заключен в обязательном порядке. Получив оферту (проект договора), сторона для которой заключение договора является обязательным, должна в течение 30 дней рассмотреть предложенные условия и принять одно из следующих решений:

1.принять предложение о заключении договора на условиях, объявленных в оферте (полный и безоговорочный акцепт);

2.принять предложение о заключении договора на иных условиях (акцепт на иных условиях) с приложением протокола разногласия к проекту договора;

3. отказаться от предложения заключить договор (полный и безоговорочный отказ от акцепта).

Независимо от того, какое решение будет принято, ответ на предложение заключить договор должен быть дан в течение 30 дней. Необоснованное уклонение от заключения договора сторон, для которой его заключение обязательно, дает право другой стороне обраться в суд с требованием о

65

понуждении заключить договор. При этом уклоняющаяся от заключения договора сторона, возмещает другой стороне убытки.

Договор может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торг (п.1 ст. 447 ГК РФ). Организатором торгов выступает, как привило собственник имущества или правообладатель. Хотя в качестве организатора торга часто выступает специализированная организация. Торги могут проводится в форме аукциона или конкурса. Изменение и расторжение договора. Изменение договора возможно только по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом или не установлено договором (п.1 ст. 450 ГК РФ). По требованию одной из сторон договор может быть изменен по решению суда только:

-при существенном нарушении договора одной их сторон. В соответствии с п.2 ст. 450 ГК РФ существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет за собой для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что вправе была рассчитывать при заключении договора;

-изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, которая от нее требовалась по условиям договора или оборота;

-исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующие договору соотношения имущественных интересов сторон и повлекло бы за собой для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

--в иных случаях, указанных в законодательстве или договоре. Изменение или дополнение условий заключенного ранее договора

оформляется в том же порядке, в каком оформлен сам договор. В большинстве случаев изменение или дополнение договора оформляется отдельным соглашением сторон, а также обменом письмами, телеграммами, факсами.

Согласно ст. 408 ГК РФ обязательство прекращается в результате его надлежащего исполнения. Однако не исключено, что договор может быть расторгнут по тем или иным причинам. По общему правилу, договор, может быть, расторгнут только по взаимному соглашению сторон, при этом соглашение о расторжении договора должно быть заключено в той же форме, что и сам договор.

Закон в ряде случаев допускает возможность расторжения договора в одностороннем порядке. Например, для договора поставки существенным нарушением является неоднократное нарушение сроков поставки продукции. Необходимо отметить, что законом предусмотрено обязательное досудебное урегулирование возникшего спора по поводу расторжения договора. В соответствии со ст. 452 ГК РФ требование о расторжении договора может быть заявлено сторон в суд только после получения отказа другой стороной на предложение расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный

66

в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии в 30-тидневный срок. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются, а в случае, если основанием для расторжения договора (п.5 ст.453 ГК РФ) послужило существенное нарушение договора одной из сторон другая сторона вправе требовать возмещения убытков причиненных расторжением договора.

Тема 10. Основы трудового права

1. Понятие и предмет трудового права

Трудовое право России является одной из отраслей российской правовой системы наряду с конституционным правом, гражданским правом, уголовным правом и другими отраслями права 3 . Трудовое право относится к сфере частного права (как и гражданское, семейное право), в отличие от конституционного, уголовного, административного, финансового и других отраслей, которые входят в сферу публичного права. Как известно, частное право регулирует отношения между частными лицами (как физическими, так и юридическими), в то время как публичное право – отношения между государством (публичными образованиями) и частными лицами.

Отрасль трудового права – это система правовых норм, направленных на регулирование отношений, возникающих в процессе трудовой деятельности работников. Трудовое право к началу XX века выделилось из гражданского права, на что повлиял повышающийся уровень развития производства, потребовавший улучшения охраны труда, социальной защиты наемных работников, чего не было в гражданском праве.

Нормами трудового права урегулирован труд в общественной организации труда, которая представляет собой взаимосвязь между людьми в процессе совместной деятельности. Трудовое законодательство распространяется на всех работников, с которыми заключен трудовой договор, независимо от того, кто является работодателем (государственное учреждение, акционерное общество, муниципальное предприятие, индивидуальный предприниматель и т.д.).

Все отрасли права, как известно из теории права, отграничиваются друг от друга по двум основным критериям – предмету и методу правового регулирования. Предмет трудового права как отрасли составляют общественные отношения, урегулированные нормами трудового права, это:

1)трудовые отношения;

2)непосредственно связанные с трудовыми отношения.

В предмет трудового права входят не все отношения, фактически связанные с трудом (их можно рассматривать как трудовые отношения в широком смысле слова), а только те отношения, которые возникают в результате заключения трудового договора. Во-первых, не все отношения,

3 Филиппова И.А.Трудовое право России: учебное пособие- Н. Новгород, ННГАСУ,2011,-103с.

67

возникающие в обществе, требуют правовой регламентации, например, человек может трудиться только для себя: делать уборку в квартире, выращивать овощи на даче. Во-вторых, человек может заниматься предпринимательством, а эта деятельность регулируется гражданским правом, или быть членом кооператива, чей труд регламентирован Федеральным законом от 8 мая 1996 года № 41-ФЗ «О производственных кооперативах». В-третьих, лицо может выполнять работу по договорам подряда, поручения, комиссии, авторскому договору, то есть отношения будут фактически связаны с трудом, но возникли они в результате заключения гражданско-правового договора.

В то же время ч. 4 ст. 11 ТК РФ устанавливает, что если договор гражданско-правового характера формально прикрывает реальные трудовые отношения между фактическими работодателем и работником, то при обращении последнего в суд к таким отношениям могут быть применены нормы трудового законодательства. Для того, чтобы понять – трудовые это отношения или гражданско-правовые, нужно знать положения трудового права.

Основные признаки трудовых отношений:

1)участие в процессе труда;

2)совместная трудовая деятельность с другими работниками;

3)подчинение внутреннему трудовому распорядку работодателя.

2. Субъекты трудового права, понятие виды

Субъекты трудового права – это лица, потенциально способные быть участниками трудовых отношений и отношений, тесно с ними связанных. Существуют несколько классификаций субъектов трудового права:

I. По степени значимости:

1)основные субъекты: работник и работодатель – это единственно возможные участники трудовых отношений, кроме того, они могут быть и участниками отношений, тесно с ними связанных);

2)дополнительные (все остальные субъекты – участники отношений, тесно связанных с трудовыми, но не собственно трудовых).

Работник как субъект трудового права.

Работниками могут быть только физические лица, обладающие трудовой правосубъектностью (праводееспособностью). Все три составляющих правосубъектности возникают одновременно, в отличие от гражданского права, в трудовом праве они неразрывно связаны, так как только дееспособное лицо может обладать правами и нести обязанности в сфере труда. Граждане, обладающие неполной дееспособностью, могут быть субъектами трудового права (работающие подростки, лица с ограниченной дееспособностью) с рядом ограничений, например, они не могут занимать должности, требующие заключения договора о полной материальной ответственности.

Правосубъектность физических лиц включает волевой и возрастной критерии. Во-первых, это должны быть дееспособные лица. Психически

68

больной человек, находящийся под опекой, не может быть работником, так как не обладает способностью отвечать за свои действия, поэтому не может заключить трудовой договор. Не может это за него сделать и опекун, в соответствии со ст. 56 ТК РФ лицо, подписывающее договор, обязуется выполнять эту работу лично. Во-вторых, работник, по общему правилу, должен достичь 16-летнего возраста. В соответствии со ст. 63 ТК РФ допускается заключение трудовых договоров с лицами, не достигшими 16 лет, при соблюдении ряда дополнительных условий. Например, с лицом, достигшим 15 лет, можно заключить трудовой договор, если такой подросток бросил школу или перешел в вечернюю школу, работа должна быть легкой и не причинять вред здоровью. Для 14-летнего подростка ограничений еще больше:

согласие одного из родителей и одобрение органов опеки;

труд должен быть легкий, не причиняющий вреда здоровью;

в свободное от учебы время и без помех обучению (успеваемости).

До 14 лет трудовой договор может быть заключен лишь с артистами цирков, театров, кино и подобных организаций. При этом помимо всех вышеперечисленных условий добавляется еще и недопустимость причинения ущерба нравственному развитию несовершеннолетнего лица.

Различают общую и специальную трудовую правосубъектность. Первая – одинакова для всех. Специальная правосубъектность необходима лицу для выполнения отдельных видов работ. Законодательно предусмотрены повышенные требования к возрасту и состоянию здоровья для допуска к определенным видам деятельности. Например, к взрывным работам могут быть привлечены только лица, достигшие 21 года, государственным служащим можно стать лишь с 18 лет. Обязательный медосмотр должны пройти лица перед приемом на работу с вредными условиями труда (металлургия, химпроизводство). Иногда специальная правосубъектность требует наличия определенного образования (медицинского, юридического, педагогического).

Общая трудовая правосубъектность может ограничиваться судом, в частности, когда по приговору лицо лишается права занимать определенные должности. Такое ограничение не может быть бессрочным (максимум – 5 лет).

Работодатель – это юридическое или физическое лицо, обладающее трудовой правосубъектностью, в том числе способностью заключать трудовые договоры. Организации, граждане, а в случаях, предусмотренных законом, и иные субъекты, наделенные правом заключать трудовые договоры, станут работодателями, только вступив в трудовые отношения с работниками.

1. Работодатель-юридическое лицо – это организация любой формы собственности (государственной, муниципальной или частной) и любой организационно-правовой формы (акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, учреждение и т.д.). Работодателями могут быть как коммерческие организации, так и некоммерческие.

69

Юридическое лицо приобретает гражданскую правосубъектность с момента государственной регистрации – внесения записи о его создании в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Трудовая (работодательская) правосубъектность возникает позднее – с момента приема на работу первого работника, в отношении которого организация и должна осуществлять все обязанности работодателя. Для регистрации в ЕГРЮЛ достаточно подать заявление и учредительные документы, а до приема на работу первого работника должен быть осуществлен еще целый ряд действий: 1) открытие счета в банке; 2) формирование фонда оплаты труда; 3) создание штатного расписания, в соответствии с которым будут приниматься работники; 4) создание условий труда (наличие оборудованных рабочих мест).

Как видим, здесь имеют значение два критерия: организационный (способность принять работников и организовать их труд) и имущественный (возможность распоряжаться финансовыми средствами, оплачивая их труд).

Работодательская правосубъектность является специальной, по своему содержанию она должна соответствовать целям и задачам организации, определяемым ее уставом. Она прекращается с момента внесения записи в ЕГРЮЛ о ликвидации юридического лица.

2.Работодатель-физическое лицо – это категория, впервые появившаяся

вТК РФ, КЗоТ 1971 года не называл их в качестве работодателей. Работодателем может быть как гражданин РФ, так и иностранец, лицо без гражданства. Согласно ст. 20 ТК РФ работодатели-физические лица бывают двух видов:

1)индивидуальные предприниматели, зарегистрированные федеральной налоговой службой (ТК РФ приравнивает к ним частных нотариусов, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты и т.д.), вступившие

втрудовые отношения с работниками с целью осуществления своей деятельности;

2)физические лица, вступающие в трудовые отношения с работниками

вцелях личного обслуживания и помощи по ведению домашнего хозяйства (наниматели нянь, домработниц, садовников и т.д.).

Работодатели – физические лица первого вида нанимают работников с целью извлечения прибыли, а второго вида – для помощи по дому, тем самым неся расходы и не получая финансовую прибыль от наемного труда.

Работодатели – физические лица, по общему правилу, должны обладать полной гражданской дееспособностью, то есть достичь 18-летнего возраста либо пройти процедуру эмансипации, вступить в брак (ст. 21, 27 Гражданского кодекса РФ, далее – ГК РФ). Лица, ограниченные в дееспособности судом, могут быть лишь работодателями второго вида, да и то с письменного согласия попечителя. За недееспособных граждан это же могут сделать опекуны (нанять от имени подопечных сиделок, домработниц). Частично дееспособные несовершеннолетние лица с 14 лет могут быть работодателями при наличии собственного заработка с письменного согласия родителей (законных представителей), которые несут дополнительную ответственность по

70