НОВЫЙ С 2013 - Добросовестности

• Субъективный смысл (всегда был в РФ) – «знал или дб знать»

• Объективный смысл – внеш проявление дея-сти (продавать рыболовные снасти, принадлежащие другим, как за свои, что нарушает принцип добросовестности), т.е. не извлекать преимущество из своего недобросовестного незаконного поведения

«Постановление пленума ВС РФ от 23.06.2015 №25»

«О применении судами некоторых положений раздела 1 ч. 1 ГК РФ»

1. Равенство субъектов.

2. Неприкосновенность собственности.

3. Свобода договора (ст.23 К).

4. Недопустимость вмешательства государства в частные дела.

5. Беспрепятственного осуществления гражданских прав, том числе свободы имущественного оборота.

6. Судебная защита нарушенных гражданских прав.

7. Восстановление нарушенных прав.

8. Добросовестность.

9. Недопустимость злоупотребления правом.

10. Всемерной охраны гражданских прав, включая восстановление нарушенных прав и их судебную защиту.

Система ГП представляет собой единство и дифференциацию взаимосвязанных, основанных на общих принципах права подотраслей и институтов.

Выделяют общие положения и особенную часть ГП:

1) Общие положения относятся ко всем частям системы, они включают нормы, определяющие принципы гражданского законодательства, круг регулируемых ими общественных отношений, основания возникновения гражд.прав, условия и пределы осуществления суб. гражд.прав и исполнения суб. гражданских обязанностей, способы защиты суб. гражд.прав, правовое положение участников гражд.правоотношений, а также нормы, относящиеся к сделкам, представительству и исковой давности.

2) Особенную часть принято формировать из 5 следующих подотраслей:

1) право собственности и другие вещные права.

2) обяз.права, которые, в свою очередь делятся на общие положения о договорах, догов. и внедоговорное право.

3) личные неимущ. права.

4) исключительные права.

5) наследственное право.

Отдельные подотрасли делят на институты. Правовой институт – совокупность правовых норм, регулирующих однородные общественные отношения в рамках одной подотрасли или менее крупные однородные группы общественных отношений. Например, договор купли-продажи, право собственности и т.п.

Отличие ГП от смежных отраслей

Отграничение современного ГП от других отраслей права производится по основным его признакам как отрасли права – предмету, методу, принципам ГП, функциям.

è Административное право, как и гражд., регулирует имущ. отношения, однако это отношения, складывающиеся в сфере исполнительно-распорядительной деятельности государственных органов. ГП помимо имущ. регулирует также и личные неимущ. отношения. Преобладающий метод правового регулирования административного права — власть-подчинение (императивный), а в ГП – диспозитивно-дозволительный метод.

è Финансовое право регулирует имущ. отношения, складывающиеся в сфере осуществления государством его финансовой (бюджетной, эмиссионной и др.) и налоговой деятельности. Основной метод правового регулирования финансового права

также — власть-подчинение (императивный), а в ГП – диспозитивно-дозволительный метод.

è Земельное право регулирует отношения по управлению земельным фондом, определяет режим землепользования. Метод правового регулирования земельного права харак-теризуется подчинением одной из сторон правоотношения другой (императивный).

è Трудовое право отличается от гражданского спецификой предмета правого регулирования. Трудовое право регулирует отношения, складывающиеся между администрацией и рабочими (служащими) внутри одной организации. Метод регулирования трудовых отношений является гос-централизованный метод (путем использования норм императивного характера) и договорной метод (путем использования норм диспозитивного характера). Также, если ГП является частным правом, то ТП является частно-публичным правом.

è Семейное право раньше было частью ГП. В настоящее время это самостоятельная отрасль права, имеющая специфический предмет правового регулирования — отношения внутри семьи: отношения супругов, родителей и детей и некоторые другие. Метод, который преобладает в СП – диспозитивный, хотя и не малая доля приходится и на императивные нормы.

Соотношение ГП с предпринимательским, торговым, коммерческим, хозяйственным правом.

Ни в дореволюционной России, ни в советское и современное время не было ни оснований, ни нормативно-правовых актов, закрепляющих дуализм частного права. ГП всегда существовало как единое. Поэтому торгового права в России не существовало и не существует. Г.Ф. Шершеневич указывал на наличие торгового права как учебной дисциплины в качестве подотрасли ГП, для более глубокого изучения.

Поскольку в переводе с лат. коммерция означает торговлю, то для российской правовой системы вместо торгового ввели понятие коммерческого права. В качестве отношений, которые бы регулировались коммерческим правом стали рассматривать те, которые бы в качестве связующего звена между продавцом и покупателем включали еще посредника. Поэтому торговое и коммерческое право это синонимы. Как самостоятельные отрасли права они не существуют, но их можно рассматривать как отрасли законодательства или учебные дисциплины.

Ю.К. Толстой считает, что торговое, коммерческое, хозяйственное, предпринимательское право – это комплексные отрасли права, В. Попондопуло – рассматривает торговое, коммерческое, хозяйственное, предпринимательское право как составную часть ГП; В.В. Ровный признает синонимами торговое (коммерческое) и хозяйственное (предпринимательское) право.

2. Наука гражданского права: понятие, предмет, методы исследования гражданско-правовых явлений.

Понятие и предмет

Наука гражданского права - система знаний о содержании, развитии и эффективности механизма гражданско-правового регулирования имущественных и личных неимущественных отношений.

Предмет науки - как действующее гражданское законодательство и практика его применения, так и история его развития, и опыт гражданско-правового развития в зарубежных правопорядках.

Наука гражданского права - это систематизированная совокупность знаний о гражданско-правовом регулировании общественных отношений: свойствах и закономерностях его функционирования и развития; способах достижения его эффективности; средствах получения новых знаний, необходимых для дальнейшего совершенствования гражданского права.

Предмет складывается из четырех элементов:

• нормы гражданского права;

• регулируемые данными нормами общественные отношения;

• юридические факты;

• опыт применения гражданского права.

• Предметом науки также являются нормы гражданского права, которые вступают основным инструментом гражданско-правового регулирования

• В предмет науки гражданского права входит также изучение системы источников, в которых содержатся его нормы

• Предметом науки гражданского права выступает практика применения гражданско-правовых норм судебной системой и иными правоприменительными органами. В процессе практического применения выясняются пробелы и недостатки в гражданско-правовом регулировании.

• Предметом науки гражданского права является и зарубежное гражданское право.

Наука гражданского права выполняет функции:

• аналитическую (состоит в выявлении содержания действующего гражданского законодательства);

• критическую (направлена на установление недостатков в действующем гражданском законодательстве);

• созидательную (имеет целью содействовать изменению существующих и образованию новых гражданско-правовых норм и институтов).

• +изучает закономерности гражданско-правового регулирования общественных отношений.

Задачи

• всестороннее и глубокое изучение содержания гражданско- правовых норм.

• выявляет его систему, иерархию НПА, их юридическую силу, определяет состояние гражданского законодательства, его соответствие потребностям развития нашего общества и определяет пути и способы его совершенствования.

• изучает практику применения гражданского законодательства.

Методы исследования

1. диалектический материализм (основа) - изучение гражданского права в единстве его форм и содержания.

Частно-научные:

2. сравнительный метод.качественно однородные (однотипные) явления логически соизмеряются между собой обнаруживаются количественные, структурные и иные аналогичные различия сравниваемых явлений, определяются оптимальные варианты решения тех или иных вопросов в законодательстве;

3. метод комплексного исследования применяется при изучении совокупности взаимосвязанных правовых явлений, имеющих различную отраслевую принадлежность.

4. социологический метод (анализ статистических данных, в том числе данных судебной и арбитражной статистики; метод экспертных оценок, когда по тому или иному вопросу запрашивается и анализируется мнение определенной группы сведущих лиц; анкетирование определенных групп граждан, категорий работников и анализ полученных мнений и т.п.);

5. метод системного анализа используется при анализе юридической конструкции как единого целого

Методы - это приемы и способы, которые используются в науке для анализа и познания ее предмета и получения необходимого научного результата. Учение о методах научного познания называется методологией.

® индукция/дедукция

® философские (определяющие общую методологическую направленность любого исследования)

® системный подход (позволяет установить внутренние и внешние связи системы, характер взаимодействия ее частей, общее и особенное между ними.)

® комплексный анализ (вопросы ГП рассматриваются во взаимодействии с административным, финансовым, трудовым и другими отраслями права.)

® метод сравнительного правоведения (основан на изучении и использовании правового регулирования сходных отношений в различных правопорядках и правовых системах)

® методы конкретных социологических исследований

® формально-логического толкования норм гражданского права

® исторический метод (изучается история становления и развития того или иного института, понятия и т.п. Это позволяет точнее оценить его современное содержание и соответствие имеющимся условиям общественного развития).

3. Источники гражданского права. Гражданское законодательство: понятие, система. Обычай как источник гражданского права.

Гражданское законодательство

Гражданское законодательство — совокупность правовых актов (а не норм права, как правовая отрасль), которые определяют правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других имущественных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения), договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

В узком – ГК РФ и иные ФЗ, которые не должны противоречить ГК РФ (ст.3) ТОЛЬКО ЗАКОНЫ

В широком (доктринально) – помимо законодательного понятия + указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты министерств и иных органов исполнит власти ЗАКОНЫ И ПОДЗАКОННЫЕ АКТЫ

Понятие гражданского законодательства применяется в двух смыслах: в узком и широком. Законодательство в узком смысле включает в себя Гражданский кодекс и федеральные законы, регулирующие гражданско-правовые отношения, в ст. 2 ГК РФ. В широком смысле законодательство включает в себя все источники гражданского права.

ГП в ведение РФ!

Обратная сила

1. Не имеет НО: если при длящихся правоотношениях до вступления ФЗ в силу, возникают права и обязанности после вступления его в силу, то да + если предусмотрено ФЗ

2. Также, к договорам не применяется обратная сила (КРОМЕ случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров)

По своей юридической силе гражданско-правовые акты распределяются на три группы:

1) обладающие высшей юридической силой федеральные законы – нормативные акты, принятые Государственной Думой РФ (возглавляются Гражданским кодексом и охватываются понятием гражданское законодательство (п. 2 ст. 3 ГК)

2) носящие подзаконный характер указы Президента РФ и постановления федерального Правительства;

3) нормативные правовые акты иных федеральных органов исполнительной власти (министерств и ведомств).

Система гражданского права

Систему гражданского права образуют гражданско-правовые нормы и их блоки, в том числе гражданско-правовые институты и суперинституты, внешним выражением которых могут служить структурные элементы важнейшего акта гражданского законодательства – Гражданского кодекса Российской Федерации, состоящего из гражданско-правовых предписаний, объединяемых в статьи и подборки статей: параграфы, главы, подразделы, разделы и части. При этом под институтом права понимается законодательно обособленная совокупность правовых норм, обеспечивающих комплексное регулирование определенной относительно самостоятельной группы однородных и взаимосвязанных общественных отношений. Суперинститут представляет собой совокупность нескольких однородных и предметно взаимосвязанных гражданско-правовых институтов. Например, суперинститутом гражданского права является обязательственное право, а его институтом – нормы, регулирующие возмещение морального вреда.

Источники гражданского права

- тот S, от которого исходит

- форма выражения N объективного права

- причины, закономерности, в связи с которыми возникают N

Источники:

• Конституция РФ

• ФКЗ

• ФЗ (Кодекс)

• Указы Президента

• Постановления Правительства (если прямо указано по ФЗ или указу)

• Акты министерств и иных фед органов исп власти

Иные правовые акты как источники гражданского права

• Международные акты (Женевская вексельная конвенция, в области перевозки – постановление КС 2015), если они имплементированы (чтобы действовала N в РФ)

• Судебная практика (много постановление Пленума ВАС+ ФКЗ о КС – правовая позиция обязательна)

• Спец ФЗ, которые имеют приоритет над ГК (когда ФЗ конкретно регулирует определенные общественные отношения, а ГК содержит лишь общие положения об этих же отношениях – поэтому применяется ФЗ.Общее правило: спец N всегда имеет приоритет над общей)

Обычай делового оборота

не предусмотренное законодательством, сложившееся, широко применяемое правило поведения при установлении и осуществлении граждан прав и исполнении граждан обязов в какой-либо области предприниматдея-сти.

• Не зависит от того, зафиксировано оно в документе или нет

• Доказать существование обычая должна сторона, которая на него ссылается

• Не применяется, если он противоречит императивным нормам или договору, ГП

• Широко применяются во внешнеторговом обороте

Понятие обычаев дано в ст.5 ГК РФ:

1) это сложившееся и достаточно определенное правило поведения;

2) правило, применяемое к достаточно широкому кругу участников гражданских отношений;

3) правило, применяемое в сфере предпринимательской деятельности;

4) правило, не предусмотренное законом;

5) правило, не обязательно зафиксированное в каком-либо документе;

6) для его применения должна быть прямая ссылка в законе, то есть его санкционирование.

О возможности применения обычая к гражданским отношениям может свидетельствовать выражение «обычно предъявляемые требования» ст.ст.221, 309 ГК РФ.

Деловые обыкновения (не источник)

• сложившиеся правила, которыми прямо согласились руководствоваться стороны договора.

• подразумеваемые условия договора в отличие от восполнительной нормы обычного права.

• результат соглашения партнеров, оформленный письменно.

• Применяются при отсутствии N, в их основе могут лежать общепризнанные обычаи

Заведенный порядок(не источник)

• практика взаимоотношения сторон конкретного договора, но не нашедшая в нем прямого отражения.

• Применяется, когда стороны намереваются ими руководствоватьс

4. Значение судебной и арбитражной практики в формировании гражданских правоотношений.

1. Ранее в теории и практике преобладало мнение о том, что правовые нормы могут создаваться только уполномоченными на то государственными органами, а задача суда и арбитража - применять действующие правовые нормы, и их решения источником права не являются, а представляют собой акты толкования закона.

2. Однако из-за пробелов в процессе применения правовых норм суды вынуждены были толковать N, создавая при этом новую, для урегулирования споров, не дожидаясь внесения в него изменений.Сейчас из-за содержания интрпретационных актов (которые не только толкуют, но создают новуюN) должны быть опубликованы как НПА

3. Значение постановлений КС: их позиция обязательна для применения (ФКЗ о КС), но они сами непосредственно не изменяют N, когда считают ее неконституционной, а лишь обязывают (или просто говорят-хз) правотворческому субъекту изменить ее

4. Что касается решений судов по конкретным гражданско-правовым спорам, то они не могут считаться источником гражданского права, поскольку имеют индивидуальный характер и отражают особенности отдельных споров. Однако такие решения дают материал для правильного понимания и применения действующих правовых норм и должны внимательно изучаться.

Пленум верховного суда РФ и пленум высшего арбитражного суда РФ рассматривают обобщенные материалы и дают в порядке судебного толкования руководящие разъяснения по вопросам применения законодательства - указанные разъяснения пленумов обязательны соответственно для судов общей юрисдикции и арбитражных судов.

è Суды при разрешении конкретных споров обязаны применять соответствующие нормы гражданского права лишь в истолковании, содержащемся в постановлении соответствующего судебного пленума. Поэтому участники гражданского оборота руководствуются постановлениями судебных пленумов и тогда когда дело не доходит до суда, что имеет чрезвычайно важное значение для обеспечения единообразного понимания и применения гражданского законодательства в РФ.

Не относятся к числу источников гражданского права:

1) Постановления Конституционного суда РФ.

2) Сложившаяся судебная практика, под которой понимаются многократные, единообразные решения судами одной и той же категории дел.

Значение судебной практики состоит в следующем:

• Является базой для совершенствования гражданского законодательства;

• Выявляет пробелы в законодательстве и способствует их устранению.

• Судебные органы изучают и обобщают судебную практику, анализируют судебную статистику и дают судам в порядке судебного толкования разъяснения по вопросам применения гражданского законодательства, что способствует выработке единообразного понимания и применения гражданского законодательства судебными органами.

• Решение судом конкретных споров о праве, касающихся вопроса конституционности норм гражданского законодательства (в том числе в смысле, придаваемом ему судебной практикой), и выработка соответствующих правовых позиций, относящихся к сфере гражданско-правового регулирования.

• Влияние решений и правовых позиций КС на формирование отечественной доктрины и догмы права, оказывающим, в свою очередь, существенное воздействие на все отрасли законодательства и практику его применения.

• Решающее значение судебной практики как элемента механизма гражданско-правового регулирования выражается в том, что она вносит определенность в общественные отношения.

• Практическое значение обобщений судебной практики заключается в необходимости привести все ситуации применения и толкования норм гражданского права судами общей юрисдикции и арбитражными судами к единообразию.

• роль судебной практики в системе гражданского права и источников права не сводится сугубо к обобщению судебных актов, а представляет собой систему выработки единого и юридически верного применения норм законодательства посредством права высших судебных органов на обобщение судебной практики и дачу разъяснений судам относительно порядка применения и толкования норм гражданского права.

+

ГПК РФ Статья 392. Основания для пересмотра судебных постановлений, вступивших в законную силу (по вновь открывшимся или новым обстоятельствам)

1. Судебные постановления, вступившие в законную силу, могут быть пересмотрены по вновь открывшимся или новым обстоятельствам.

2. Основаниями для пересмотра вступивших в законную силу судебных постановлений являются:

1) вновь открывшиеся обстоятельства - указанные в части третьей настоящей статьи и существовавшие на момент принятия судебного постановления существенные для дела обстоятельства;

2) новые обстоятельства - указанные в части четвертой настоящей статьи, возникшие после принятия судебного постановления и имеющие существенное значение для правильного разрешения дела обстоятельства.

3. К вновь открывшимся обстоятельствам относятся:

1) существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю;

2) заведомо ложные показания свидетеля, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо неправильный перевод, фальсификация доказательств, повлекшие за собой принятие незаконного или необоснованного судебного постановления и установленные вступившим в законную силу приговором суда;

3) преступления сторон, других лиц, участвующих в деле, их представителей, преступления судей, совершенные при рассмотрении и разрешении данного дела и установленные вступившим в законную силу приговором суда.

4. К новым обстоятельствам относятся:

1) отмена судебного постановления суда общей юрисдикции или арбитражного суда либо постановления государственного органа или органа местного самоуправления, послуживших основанием для принятия судебного постановления по данному делу;

2) признание вступившим в законную силу судебным постановлением суда общей юрисдикции или арбитражного суда недействительной сделки, повлекшей за собой принятие незаконного или необоснованного судебного постановления по данному делу;

3) признание Конституционным Судом Российской Федерации не соответствующим Конституции Российской Федерации закона, примененного в конкретном деле, в связи с принятием решения по которому заявитель обращался в Конституционный Суд Российской Федерации;

4) установление Европейским Судом по правам человека нарушения положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод при рассмотрении судом конкретного дела, в связи с принятием решения по которому заявитель обращался в Европейский Суд по правам человека;

5) определение либо изменение в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации или постановлении Президиума Верховного Суда Российской Федерации практики применения правовой нормы, если в таком постановлении содержится указание на то, что сформулированная в нем правовая позиция имеет обратную силу применительно к делам со схожими фактическими обстоятельствами;

6) установление или изменение федеральным законом оснований для признания здания, сооружения или другого строения самовольной постройкой, послуживших основанием для принятия судебного акта о сносе самовольной постройки.

1. Институт пересмотра вступивших в законную силу судебных постановлений, регламентируемый комментируемой главой, является дополнительной гарантией защиты нарушенных прав и исправления допущенных судами ошибок при разрешении гражданских дел. Необходимость существования такой процедуры в гражданском процессе и необходимость ее применения, если какое-либо новое или вновь открывшееся обстоятельство неоспоримо свидетельствует о судебной ошибке, неоднократно признавались Конституционным Судом РФ

Если постановлениями судов апелляционной, кассационной инстанций, а также Президиума Верховного Суда РФ в соответствии со ст. 393 ГПК РФ было изменено постановление суда нижестоящей инстанции либо вынесено новое постановление, то подобные постановления по вновь открывшимся или новым обстоятельствам пересматривают суды, изменившие судебное постановление или принявшие новое судебное постановление.

+

28. Если в апелляционных жалобе, представлении имеется ссылка на дополнительные (новые) доказательства, судья-докладчик, исходя из требований абзаца второго части 2 статьи 327 ГПК РФ, излагает их содержание и ставит на обсуждение вопрос о принятии дополнительных (новых) доказательств с учетом мнения лиц, участвующих в деле.

В случае, когда непосредственно в судебном заседании суда апелляционной инстанции лицо заявило ходатайство о принятии и исследовании дополнительных (новых) доказательств, независимо от того, что в апелляционных жалобе, представлении оно на них не ссылалось, суд апелляционной инстанции рассматривает данное ходатайство с учетом мнения лиц, участвующих в деле и присутствующих в судебном заседании, и дает оценку характеру причин (уважительный или неуважительный) невозможности представления дополнительных (новых) доказательств в суд первой инстанции.

При этом с учетом предусмотренного статьей 12 ГПК РФ принципа состязательности сторон и положений части 1 статьи 56 ГПК РФ обязанность доказать наличие обстоятельств, препятствовавших лицу, ссылающемуся на дополнительные (новые) доказательства, представить их в суд первой инстанции, возлагается на это лицо.

В соответствии с абзацем вторым части 2 статьи 327 ГПК РФ суд апелляционной инстанции принимает дополнительные (новые) доказательства, если признает причины невозможности представления таких доказательств в суд первой инстанции уважительными.

К таким причинам относятся, в частности, необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании, приобщении к делу, исследовании дополнительных (новых) письменных доказательств либо ходатайств о вызове свидетелей, о назначении экспертизы, о направлении поручения; принятие судом решения об отказе в удовлетворении иска (заявления) по причине пропуска срока исковой давности или пропуска установленного федеральным законом срока обращения в суд без исследования иных фактических обстоятельств дела.

Дополнительные (новые) доказательства не могут быть приняты судом апелляционной инстанции, если будет установлено, что лицо, ссылающееся на них, не представило эти доказательства в суд первой инстанции, поскольку вело себя недобросовестно и злоупотребляло своими процессуальными правами.

Кассационная инстанция проверяет практику.

-единообразие актов

-Постановления КС приближены к правотворчеству. Если норма признана незаконной – она не будет применяться

-решения ЕСПЧ (пересмотр, российские суды ориентируются на правоприменние

Вывод: суды иногда переходят рамки толкования (иногда не совпадают с ФЗ)

Не признаются как источник но имеют важное значение.

5. Аналогии в гражданском праве.

Аналогия закона - означает решение дела на основании закона, регулирующего отношения, сходные с рассматриваемыми.

Аналогия закона - если отношения не урегулированы гражданским законодательством, обычаями делового оборота, соглашением сторон, то к отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражд. законодательство.

Условия применения аналогии закона:

1) полное или частичное отсутствие урегулирования конкретного случая нормой права и отсутствие всех иных возможностей для его разрешения, предоставленных законом.

2) нормы, применяемые по аналогии закона, должны относиться к гражданскому законодательству, и только в случае отсутствия таковых возможно обращение к нормам иных (схожих) отраслей права.

3) в любом случае применение закона по аналогии не должно противоречить принципиальным положениям исходной отрасли права.

4) нормы, применяемые по аналогии, должны входить в действующее гражд. законодательство.

5) применять аналогию вправе только компетентные гос. органы (суды).

6) результат применения аналогии, т.е. выработанное правоприменительным органом правоположение, не должен противоречить действующему гражданскому законодательству.

+ Она допустима при наличии определенных условий:

- во-первых, существование пробела в законодательстве, не восполняемого с помощью предусмотренных законом средств, включая обычаи имущественного оборота;

- во-вторых, наличие законодательного регулирования сходных отношений.

- в-третьих, применение аналогичного закона к регулируемым отношениям должно не противоречить их существу. Нельзя, например, применять общие положения о сделках к большинству личных неимущественных отношений.

Аналогия права - это принятие решения исходя из общих начал и смысла законодательства.

Аналогия права - если невозможно применить аналогию закона, то права и обязанности определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований разумности, добросовестности, справедливости.

Условия применения аналогии права:

1) невозможность иного урегулирования конкретной ситуации, в том числе с помощью аналогии закона;

2) в процессе применения аналогии права решение должно основываться на принципах гражданского законодательства, а также исходя из принципов справедливости, добросовестности и разумности.

6. Гражданское правоотношение: понятие, структура, классификация.

Гражданское правоотношение – общественные отношения между субъектами градж.права, урегулированные нормами гражданского права, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников, возникающих по основаниям, предусмотренным законодательством, содержит в себе субъективные права и обязанности субъектов, которые защищаются санкциями преимущественно имущественного характера.

Подходы к понятию (не знаю надо ли это, если что удалите):

• Теория преобразования (революционеры)

Само общественное отношение=>урегулированиеN=>и потом общ отношение становится качественно иным, лучше

• Теория соц связей (удвоения. СССР)

Основа: базис (объективный х-р: от воли чел-ка не зависит), надстройка – идеалогические отношения, в которые люди вступают с волеизъявлением. Эконом х-р!

А где сами правоотношения – в надстройке или в базисе?

Особый род общ отношений (идеалогич), который с формальной стороны – эффект или результат правового регулирования, а с содержательной – результат самих фактич отношений, существующие параллельно с ними

Правоотношение – это волевое, в котором есть эконом содержание (точка между базисом и надстройкой)

• Теория правовой формы

Правоотношение – правовая форма (идеалогическая конструкция, с которой мы будем сравнивать общ отношения и N) соцсвязм – общ отношений, урегулированные N

• Комплексная (искусственная)

Правоотношение – единство правовой формы и экономич содержания (с тз различных отраслей права.Изучить как фактич, так и юр содержание - практично)

Признаки гражданского правоотношения:

1. Связь между субъектами по поводу объекта (радиальная – если абсолютное и линейно – если относительное

2. Индивидуальный, конкретный характер.

3. Имущественная (им-во лиц обособленно от им-ва иных лиц правом собственности, владения, оперативного управления и т.п.) и организационная (юридическая) обособленность участников отношения друг от друга и от иных лиц.

4. Юридическое равенство участников отношения, обеспечивающее координацию между субъектами

5. Образуется путем свободного волеизъявления

6. Содержание отношения образуют субъективные права и обязанности

7. Меры защиты данного отношения и меры ответственности за неисполнение обладают имущественным характером.

8. Урегулировано нормами гражданского права.

9. Осуществляется в отношении таких объектов, которые закреплены в гражданском зак-ве в кач-ве объектов ГП.

В структуре (составе) гражданского правоотношения выделяют три элемента:

• субъекты гражданского правоотношения;

• объекты гражданского правоотношения;

• содержание гражданского правоотношения (права и обязанности субъектов гражданского правоотношения).

Субъекты гражданского правоотношения (лица – носители гражданских прав и обязанностей – те, кто осуществляю данное правоотношение, т. е. лица, наделенные гражданской правосубъектностью):

1. отдельные индивиды (граждане, лица без гражданства, иностранцы)

2. определенные коллективы людей (юридические лица, муниципальные, государственные и межгосударственные образования).

Объект гражданского правоотношения – то, на что оно направлено и оказывает определенное воздействие.

В зависимости от подхода:

1. вещная теория: - предмет, на который направлены деятельность субъектов правоотношения, осуществляемая в процессе реализации ими своих юридических прав и обязанностей.

2. поведенческая теория: - поведение участников, направленным на какие-либо блага. Необходимо различать поведение субъектов, направленное на какое-либо благо, способное удовлетворять потребности человека, и поведение субъектов правоотношения в процессе их взаимодействия между собой. Первое образует объект правоотношения, а второе – его содержание.

3. плюралистическая теория: - все это совмещает –– её и придерживается законодатель.

+ Есть еще теории составного объекта (общий объект (поведение) и специальный объект (вещь или продукт творчества), теории сложного объекта (1-го рода – действия, 2-го рода – имущество).

Содержание гражданского правоотношения – – субъективные гражданские права и обязанности его субъектов и их действия по их осуществлению:

• Делится на юридическое содержание – собственно права и обязанности и фактическое содержание – действия по их осуществлению (форма и содержание – Толстой).

• Содержание может иметь простую или сложную структуру – одно право – одна обязанность или много прав и много обязанностей

• субъективное право– юридически обеспеченная мера дозволенного, возможного поведения управомоченного лица;

• Включает в себя определенные правомочия (меры дозволенного поведения) – на собственные действия, на чужие действия, на защиту. Обычно в праве не все эти правомочия, а только часть из них.

• субъективная обязанность – обеспеченная нормами права мера должного поведения обязанного лица в гражданском правоотношении.

• Субъективная гражданская обязанность – может быть пассивной (в виде запретов) и активной (в виде побуждений к действиям).

• Иногда включаются юр факты – хотя это спорно, ведь юр факт – это основание возникновения правоотношения, а не его часть.

Гражданские правоотношения классифицируются по:

1. предмету правового регулирования: В зависимости от вида общественного отношения, урегулированного правовой нормой, различают имущественные и личные неимущественные правоотношения.

имущественные; защищаются, как правило, посредством возмещения причиненных убытков;

личные неимущественные отношения; защищаются другими способами такими как опровержение порочащих сведений, компенсация морального вреда и т. п.

2) степени определенности состава:

• абсолютные– правоотношения, в которых управомоченому лицу противостоит неопределенный круг обязанных субъектов. Один субъект имеет право, а остальные – обязанность не нарушать данное право. Райхер называл связи при этих отношениях радиальными. Здесь при нарушении меры ответственности могут быть применены к любому нарушителю (виндикация)правоотношения.

• относительные – правоотношения, где управомоченному лицу противостоит строго определенное обязанное лицо или круг лиц. К ним относятся обязательственные отношения. Райхер называл эти связи линейными. Здесь при нарушении меры ответственности могут быть применены строго к определенным лицам.

• есть смешанные отношения – аренды

3) Способу удовлетворения интересов лица

• вещные интересы лица удовлетворяются за счет полезных качеств вещи (обладание субъектами определенными вещами: средствами производства, недвижимостью и т.д. (статичные отношения)).

• обязательственные интересы удовлетворяются путем совершения обязанным лицом определенных действий (отношения по обмену, распределению, перераспределению материальных благ от одних лиц к другим (динамичные отношения)).

4) По особенностям объекта:

1. Имущественный отношения - это конкретно-волевые экономические отношения, складывающиеся между отдельными субъектами по поводу владения, пользования, распоряжения материальными благами.

2. Неимущественные отношения - это такие социальные связи, которые складываются по поводу нематериальных (духовных) благ.

5) По кол-ву прав и обязанностей: на простые и сложные;

6) В зависимости от выполняемой ими функции в механизме гражданско-правового регулирования:

• Регулятивные правоотношения направлены на закрепление и регламентацию социальных связей в их нормальном, желательном для общества состоянии, на удовлетворение прав и законных интересов субъектов гражданского права.

• Охранительные правоотношения призваны обеспечить защиту субъективных гражданских прав в случае их нарушения.

7) Некоторые авторы выделают особые группы – организационные, корпоративные, предпринимательские, преимущественные - для них никаких оснований для классификации не выделяется, я и их не нашла, поэтому тут лучше всего сказать, что они обладают одновременно признаками правоотношений разных видов, поэтому и не поддаются классификации.

Организационные отношения - основанные на равенстве отношения их участников, направленные на упорядочение своих взаимосвязей и координацию усилий в процессе осуществления субъективных прав и обязанностей (отношения для организации остальных отношений).

1. организационно-предпосылочные (например, договор об организации перевозки);

2. организационно-делегирующие (например, отношения по избранию органов в акционерном обществе, выдача и отзыв доверенности);

3. организационно-контрольные (например, контроль заказчика за исполнением работ по договору подряда, право комитента требовать отчета от комиссионера);

4. организационно-информационные (например, продавец должен предупредить покупателя о правах 3-их лиц на товар, подрядчик о годности и прочности переданного заказчиком материала).

Корпоративные отношения (Новинка гражданского зак-ва, появились с 2012 года) - это отношения, которые оформляют отношения члена корпорации со всей корпорацией, дают ему возможности для управления, получения дивидендов и т.п., которые возникают как между участниками корпорации, и самой корпорацией. Данные отношения закрыты для других участников гражданского оборота, строятся на началах самоуправления и строго фиксированного членства. Корпоративные отношения нередко объявляют частью имущественных отношений, а именно обязательственных отношений.

Предпринимательские отношения - это разновидность имущественных отношений, но возникающих в особой сфере действия хозяйствующих субъектов с целью получения дохода, то есть, в сфере производственно-коммерческой деятельности. Предпринимательские отношения не совпадают с имущественными, они являются их составной частью.

Преимущественные отношения - для которых характерно юридическое превосходство над другими субъектами.

Например: участник общей долевой собственности имеет преимущественное право на покупку продаваемой доли, участник НАО обладает правом преимуществ покупки продаваемых акций,

• Имеют исключит х-р, т.к. выходят за рамки принципа равенства S.

• Любые юр действия 3 лиц, ограничивающ или нарушающпремуществ права, ничтожны

• От преимуществ прав может отказаться только само на то управомоченное лицо

• Лишь в случаях, предусмотренных законом

7. Действие гражданских законов во времени, пространстве и по кругу лиц.

Во времени (ст.4 ГК):

Гражданско-правовые нормативные акты, будучи федеральными, вступают в силу одновременно на всей российской территории. При этом по общему правилу они не имеют обратной силы и применяются лишь к тем отношениям, которые возникли после введения акта в действие. Они могут иметь обратную силу только в случае, прямо предусмотренном законом. Обычно Акт ГЗ не распространяются на отношения, возникшие до их принятия, кроме специальных случаев, предусмотренных законом.

Исключения:

- гражданский закон может предусмотреть распространение своего действия и на отношения, возникшие до вступления его в силу; гражданский закон может предусмотреть придание обратной силы закону или его отдельным нормам применительно к отдельным правоотношениям, как правило, ранее не урегулированным. Например, ст. 234 ГК РФ обратная сила придана ст. 11 Вводного закона к части первой ГК РФ. (Действие статьи 234 Кодекса (приобретательная давность) распространяется и на случаи, когда владение имуществом началось до 1 января 1995 года и продолжается в момент введения в действие части первой Кодекса).

- другая ситуация связана с длящимся характером многих граж­данских правоотношений: новый закон применяется также к правам и обязан­ностям, которые возникли хотя и после введения его в действие, но на основе существовавших до этого момента правоотношений (Если, например, закон изменил продолжительность давностного срока по какому-либо требованию, возникшему до введения его в действие, но предъявленному в суд после этого момента, то какой срок - старый или новый - должен в этом случае применяться новый (разумеется, при отсутствии специальных прямых указаний закона на этот счет));

- особые правила предусмотрены для договоров, заключенных до введения в действие нового закона, но исполняемых после этого момента: закон сохраняет здесь силу за условиями ранее заключенного договора. Статья 422 ГК. Особо в законе оговорено правило, касающееся договоров, заключенных до введения в действие нового закона. К ним применяются положения ст. 422 ГК РФ – закон сохраняет силу за условиями ранее заключенного договора, несмотря на их противоречие новым императивным требованиям. То есть речь идет как бы о продлении старого, ранее действовавшего законодательства, на котором основан договор.

Порядок:

• Федеральные законы вступают в силу одновременно по всей стране через 10 дней после их официального опубликования.

• Порядок вступления закона может быть определен: в самом законе или в определенном федеральном законе, например «О введение в действие».

• Указы Президента РФ и постановления Правительства РФ подлежат официальному опубликованию (за исключением тех, которые содержат государственную тайну, информацию конфиденциального характера) в Российской газете или Собрании законодательства РФ в течение 10 дней после их подписания, если эти акты затрагивают права и свободы, устанавливают статус федеральных органов исполнительной власти, то они вступают в силу через 7 дней после опубликования.

• Акты федеральных органов исполнительной власти помимо опубликования должны быть зарегистрированы в Минюсте РФ после 10 дней с момента их официального опубликования в Российской газете или в Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти.

Дата вступления в силу

• в самом законе указывается;

• либо вместе с законом принимаетя вводный закон;

• международные договоры вступают в силу с момента их ратификации;

• по общему правилу – через 10 дней после опубликования.

В пространстве:

• Распространяется на всю территорию РФ, кроме определенных законом случаев.

• Однако орган, издавший такой акт, может ограничить территорию его действия.

• Законодательство одной страны может применяться на территории другой (при наличии соответствующего положения в договоре).

• Ограничение территории действия допускается только в случаях, когда это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей (ст. 1 ГК).

• ® Законодательство одной страны может применяться на территории другой (при наличии соответствующего положения в договоре).

• ® Ограничение территории действия допускается только в случаях, когда это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей (ст. 1 ГК).

По кругу лиц:

• Правило о действии гражданского законодательства по кругу лиц заключается в том, что акты гражданского законодательства распространяются на всех лиц, находящихся на территории, в пределах которой действует гражданское законодательство. Однако в самом правовом акте может быть прямо или косвенно установлен круг лиц, на которые не распространяется данный правовой акт (ст. 1 ГК РФ).

- Понятие граждан толкуется расширительно, сюда включаются и иностранцы, и лица без гражданства и иностранные ЮЛ. Отдельные ФЗ могут устанавливать правила, распространяющиеся на ограниченный круг субъектов (ФЗ об АО, ООО, ЗРФ «О защите прав потребителей»).

8. Осуществление субъективных гражданских прав: понятие, способы, пределы. Злоупотребление правом: понятие, правовая природа, формы и последствия.

Осуществление субъективного гражданского права – это реализация управомоченным лицом возможностей, заключенных в содержании данного права.

Субъективное гражданское право представляет собой социальную ценность лишь постольку, поскольку оно может быть реализовано, то есть, могут быть использованы предоставляемые данным субъективным правом возможности в целях удовлетворения материальных и духовных потребностей управомоченного субъекта. Взаимосвязь между ОСГП и исполнением ГО неразрывна, в большинстве ГПО исполнение ГО является средством удовлетворения интересов управомоченного лица.

Осуществляя СГП, субъект преследует определенные цели:

• совершение сделок;

• приобретение имущества на праве собственности;

• занятие предпринимательской деятельностью;

• закрепление научного приоритета;

• приобретение авторских прав и т.д.

Таким образом, ОСГП есть процесс, в результате которого управомоченный субъект на основе имеющихся у него юридических возможностей удовлетворяет свои материальные и духовные потребности.

Способы ОСГП (СГП можно осуществлять любым законным способом):

• ФактическоеОСГП.

Под фактическим способом ОСГП понимается совершение управомоченным лицом действий или системы действий, не обладающих признаками сделок, или иных юридически значимых действий (использование собственного дома для проживания, автомобиля – для транспортировки собственных вещей, производственное использование ОС организацией, владеющей ими на ПХВ и т.д.).

• Юридическое ОСГП.

Под юридическим способом ОСГП понимаются действия или система действий, обладающие признаками сделок или иные юридически значимые действия (реализация кредитором права удержания вещи должника). Речь идет как об односторонних (принятие наследства, акцепт платежного требования, предъявление иска и т.д.), так и о двусторонних сделках (продажа имущества по ДКП, заключение авторского договора о переводе произведения и т.д.).

Пределы ОСГП – это законодательно очерченные границы деятельности управомоченных лиц по реализации возможностей, составляющих содержание данных прав. (некоторые авторы выделяют здесь не только законом установленные пределы, но пределы также устанавливаются нормами морали и нравственности).

Пределы ОСГП:

а) осуществление СГП имеет временные границы, т.е. законом установлены сроки, в течении которых право может быть осуществлено или защищено;

б) определяются правилами о недопустимости или допустимости тех или иных способов их осуществления (например, запрет на недобросовестную конкуренцию или установление ГЗ строго определенных форм и средств защиты);

в) принципиальный запрет ОСГП исключительнос намерением причинить вред другому лицу (шикана), а также злоупотребление правом в иных формах.

Злоупотребление правом- есть особый тип гражданского правонарушения, совершаемого управомоченным лицом при осуществлении им принадлежащих ему прав, связанный с использованием недозволенных конкретных форм в рамках дозволенного ему типа поведения.

Закрепление в законе принципа недопустимости злоупотребления гражданским правом является необходимой гарантией реальности и осуществимости субъективных гражданских прав, своеобразной формой соотношения частных и публичных интересов в обществе.

Правовая природа (нигде толком не нашла, но начитавшись всякой хрени – в диссертации нашла, что правовая природа данного института лежит в теории «пределов осуществления гражданских прав», - что в принципе подходит к нашему вопросу, следует сказать, что многими рассматривается как правонарушение – отсюда его правовая природа; ):

Признание злоупотребления правом в качестве гражданского правонарушения основывается на посылке, что критерием оценки правомерности (неправомерности) поведения субъектов при отсутствии конкретных норм могут служить нормы, закрепляющие общие принципы. Такая посылка корректна и имеет легальную правовую основу. Допуская аналогию права, законодатель в п. 2 ст. 6 ГК указал, что гражданские права и обязанности могут возникать из действий граждан и организаций, которые хотя и не предусмотрены законом, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. Как видно, законодатель предписывает использовать в качестве критерия признания поведения субъектов юридически значимым - правомерным или неправомерным - общие начала и смысл гражданского законодательства, которые являются не чем иным, как принципами гражданского права.

Злоупотребление правом есть особый тип гражданского правонарушения, совершаемого управомоченным лицом при осуществлении им принадлежащего ему права, связанный с использованием недозволенных конкретных форм в рамках дозволенного ему общего типа поведения.

Судебная практика также выработала несколько подходов относительно квалификации тех или иных действий в качестве злоупотребления правом.

1. Понимание злоупотребления правом как особого типа гражданского правонарушения, совершаемого управомоченным лицом при осуществлении принадлежащего его права с использованием недозволенных конкретных форм в рамках дозволенного ему общего типа поведения, предложенное В.П. Грибановым, утвердилось не только в научных кругах, но и нашло поддержку в судебной практике. Так, в одном из дел податель апелляционной жалобы указывал на злоупотребление истцом предоставленными ему правами, мотивировав это тем, что истец предъявлял требования о взыскании задолженности по договору займа к разным лицам. Суд отклонил этот довод как безосновательный, указав, что согласно ст. 10 ГК РФ под злоупотреблением правом понимается осуществление прав недозволенным способом, в то время как право на обращение в суд, арбитражный суд или третейский суд закреплено в ст. 11 ГК РФ, ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ и ст. 3 Гражданского процессуального кодекса РФ[72].

2. Злоупотребление правом – это превышение пределов осуществления гражданских прав путем осуществления их с незаконной целью или незаконными средствами.

На практике этот вывод был сделан в одном из дел, где истцу, требующему взыскания с ответчика неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами по государственным контрактам, было отказано в пересмотре дела в порядке надзора и удовлетворении заявленных требований на том основании, что он неосновательно удерживал сумму переплаты по договору, пользовался ею и препятствовал прекращению взаимных обязательств с ответчиком путем зачета требований на ту же сумму, какую он с него требовал. Данные действия суд апелляционной инстанции расценил как злоупотребление правом, выразившееся в превышении пределов дозволенного гражданским правом осуществления своих правомочий путем осуществления их с незаконной целью или незаконными средствами, нарушая при этом права и законные интересы других лиц. Суд кассационной инстанции и коллегия судей Высшего арбитражного суда РФ[73] поддержали позицию суда апелляционной инстанции[74].

3. Злоупотребление правом – это недобросовестность (неразумное и недобросовестное поведение)[75].

4. Злоупотребление правом – это действие, осуществленное с целью, противной основам правопорядка, либо в целях ограничения конкуренции.

Теория В.П. Грибанова, которая является главенствующей в российской юридической литературе в нынешнее время. В.П. Грибанов считал, что злоупотребление правом происходит тогда, когда определенный субъект действует в границах своего субъективного права, в рамках своих возможностей, которые составляют содержание этого права, и таким образом реализует их, что происходит выход за те пределы осуществления права, которые установлены законом. Злоупотребление правом — это деликт, то есть определенный специфичный вид гражданского правонарушения, который совершается субъектом при реализации им своих прав, и связан он с применением каких-либо недозволительных форм в границах дозволенного законом типа поведения.

Н.С. Малеин считает, что есть два варианта: либо лицо осуществляет свои права в рамках дозволенного и получается, что он не злоупотребляет правами, либо же субъект выходит за границы дозволенного, таким образом нарушает закон, и в данном случае имеет место обычное правонарушение.

Конкретные формы злоупотребления правом разнообразны, но их можно разделить на два вида:

а) злоупотребление правом, совершенное в форме действия, осуществленного исключительно с намерением причинить вред другому лицу (шикана);Шикана имеет в своих действиях прямой умысел, совершенный субъектом правонарушения.

б) злоупотребление правом, совершенное без намерения причинить вред, но объективно причиняющее вред другому лицу

в) обход закона одна из форм злоупотребления правом – объяснить суть проще всего высказыванием: «Поступает против закона тот, кто совершает запрещенное законом; поступает в обход закона тот, кто, сохраняя слова закона, обходит его смысл» (Дигесты Юстиниана). Короче, это то, чего закон не желает, но и не запрещает

г) Злоупотребление доминирующим положением (некоторые относят) – фз"О защите конкуренции"(запрещается доминирующим хозяйствующим субъектам злоупотреблять своим положением на соответствующем рынке, в том числе включать в договор дискриминирующие условия, ставящие контрагентов в неравное положение, навязывать контрагенту условия договора, невыгодные для него или не относящиеся к предмету договора, устанавливать монопольно высокие (низкие) цены, нарушать установленный нормативными актами порядок ценообразования.)

Последствия:

За совершение действий, являющихся злоупотреблением правом, могут быть установлены конкретные санкции, как это, например, сделано в антимонопольном законодательстве за случаи злоупотребления доминирующим положением на рынке. При отсутствии конкретных санкций за тот или иной вид злоупотребления правом применяется относительно определенная санкция в виде отказа в защите гражданских прав, предусмотренная п. 2 ст. 10 ГК. Она имеет конкретные формы проявления:

• отказ в конкретном способе защиты;

• лишение правомочий на результат, достигнутый путем недозволенного осуществления права;

• лишение субъективного права в целом;

• возложение обязанностей по возмещению убытков и т.д.

Бесспорно, что во всех случаях применения относительно определенной санкции, предусмотренной в п. 2 ст. 10 ГК, будет иметь место высокая степень судебного усмотрения. Вместе с тем следует иметь в виду, что место для судебного усмотрения остается всегда, как бы ни была велика степень формальной определенности нормы права, ибо без этого невозможно проведение в жизнь принципов индивидуализации ответственности и справедливости

9. Защита гражданских прав: понятие, органы, порядок, способы. Внесудебный порядок разрешения споров.

Субъективное гражданское право на защиту (СГПНЗ) – это юридически закрепленная возможность управомоченного лица использовать меры правоохранительного характера с целью восстановления нарушенного права и пресечения действий, нарушающих право.

Всякое право, в т.ч. и СГП, имеет для субъекта реальное значение, только если оно может быть защищено как действиями самого субъекта, так и действиями государственных и иных уполномоченных органов. Право на защиту является элементом, входящим в содержание любого СГП – правомочием.

Содержание права на защиту, т.е. возможности управомоченного субъекта в процессе осуществления, определяются комплексом норм ГП, устанавливающих:

а) само содержание правоохранительной меры;

б) основания ее применения;

в) круг субъектов, уполномоченных на ее применение; процессуальный и процедурный порядок ее применения; материально-правовые и процессуальные права субъектов, по отношению к которым применяется данная мера.

Предмет защиты – субъективные гражданские права и охраняемые законом интересы.

Форма защиты – совокупность согласованных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов.

Различают юрисдикционную и неюрисдикционную формы защиты.

• Юрисдикционная – деятельность уполномоченных органов по защите нарушенных или оспариваемых субъективных прав при обращении в суд и др.

• Неюрисдикционная – самостоятельные действия организаций и граждан по защите гражданских прав, осуществляемые без обращения вышеуказанных в органы государственной власти или органы местного самоуправления.

Органы (согласно ст.11):

Защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством: суд, арбитражный суд или третейский суд (далее - суд).

Защита гражданских прав в административном порядке осуществляется лишь в случаях, предусмотренных законом. Решение, принятое в административном порядке, может быть оспорено в суде.

Порядок:

В рамках юрисдикционной формы защиты гражданских прав выделяют (ст. 11 ГК РФ):

• общий (судебный) порядок защиты нарушенных прав;

- защита гражданских прав и охраняемых законом интересов осуществляется в судебном порядке;

- по соглашению участников гражданского правоотношения спор между ними может быть передан на разрешение третейского суда;

- средством судебной защиты выступает по общему правилу иск, т.е. обращенное к суду требование об отправлении правосудия, с одной стороны, и обращенное к ответчику материально-правовое требование о выполнении лежащей на нем обязанности или о признании наличия или отсутствия правоотношения, с другой стороны. В отдельных случаях средством судебной защиты являются заявление, в частности по делам особого производства, или жалоба, в частности при обращении в Конституционный Суд РФ. Судебный или, как его нередко называют, исковой порядок защиты применяется во всех случаях, кроме тех, которые особо указаны в законе.

• специальный (административный) порядок защиты нарушенных прав

- применяется в виде исключения из общего правила, т.е. только в прямо указанных в законе случаях. (Пример: защита прав и законных интересов участников гражданского оборота от действий теххозяйствующих субъектов, которые злоупотребляют своим доминирующим положением на рынке определенного товара или осуществляют недобросовестную конкуренцию);

- средством защиты, является жалоба, подаваемая в соответствующий управленческий орган лицом, права и законные интересы которого пострадали в результате правонарушения.

- любое решение, принятое по жалобе потерпевшего в административном порядке, может быть обжаловано в суде (ст. 46 Конституции РФ, ч. 2 ст. 11 ГК). Это, в частности, означает, что избрание потерпевшим административного порядка защиты нарушенного права не лишает его возможности последующего, а порой и одновременного обращения по тому же вопросу в суд.

Способы защиты – закрепленные законом материально-правовые меры принудительного характера, с помощью которых производится восстановление нарушенных прав и воздействие на правонарушителя.

Защита гражданских прав может осуществляться путем (способы):

Статья 12. Способы защиты гражданских прав

1) признания права (реализуется только в судебном порядке);

2) восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

3) признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки (реализуется через восстановление положения, существовавшего до нарушения права);

4) признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления (гражданин или юридическое лицо, права которого были нарушены изданием недействительного акта, имеют право на обжалование его в суде);

5) самозащиты права (нарушенное право в данном случае подлежит восстановлению или защите иным способом, нежели обращение в суд, предусмотренным гражданским законодательством);

6) присуждения к исполнению обязанности в натуре (нарушитель обязан реально выполнить те действия по требованию потерпевшего, которые он должен выполнить в силу обязательства, связывающего стороны);

7) возмещения убытков (удовлетворение имущественного интереса потерпевшего за счет денежных компенсаций понесенных им имущественных потерь);

8) взыскания неустойки (неустойка может быть возмещена в добровольном порядке или по решению суда; взыскивается в случаях, прямо предусмотренных законом или договором);

9) компенсации морального вреда (заключается в обязанности нарушителя выплатить потерпевшему денежную компенсацию за физические или нравственные страдания, которые тот испытывал в связи с нарушением его прав);

10) прекращения или изменения правоотношения (чаще всего подлежит реализации в юрисдикци-онном порядке);

11) неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону (распространяется как на индивидуально-правовые, так и на нормативные акты органов государственной власти и органов власти местного самоуправления);

12) иными способами, предусмотренными законом. Данный перечень не является исчерпывающим; законом могут быть предусмотрены иные способы, например право кредитора выполнить работу за счет должника.

Внесудебный порядок разрешения споров.(Кривошапкина сказала, что тут надо упомянуть про медиацию и про третейские суды)

А вообще в литературе с учетом еще зарубежного опыта везде выделяются:

• переговоры;

• переговоры с участи- ем посредника (facilitatednegotiation или facilitation);

• арбитраж, или третейский суд;

• посредничество (mediation);

• доарбитражное производство;

• независимое заключение эксперта (expertdetermination);

• мини-разбирательство (mini-trial)

Российское гражданское законодательство, его основные принципы не препятствуют использованию любых альтернативных внесудебных процедур урегулирования споров (это и подача претензии, и передача спора на рассмотрение третейского суда, и т. п.). Диспозитивность гражданско-правового метода регулирования предполагает также возможность проведения сторонами переговоров, в том числе и с участием посредника, позволяющие достичь компромисса в сложившейся между сторонами спорной ситуации

Основной задачей этих процедур является:

• содействие скорейшему разрешению споров, возникающих между сторонами гражданско-правовых отношений;

• снижение нагрузки на судебную систему.

• Медиация: - суть данного метода заключается в участии при разрешении возникшего между сторонами спора посредника - медиатора (от лат. mediator- посредник), который содействует поиску взаимоприемлемого для сторон решения конфликта (спора) без обращения в судебные органы.

Процедура медиации - способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения;

Результатом такой процедуры является – медиативное соглашение

В России как всегда долго не принимали такой способ и до сих пор особой популярностью не пользуется, хотя в зарубежных используется давно, первые шаги были сделаны в июле 2010 г. Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)», создавшего правовые условия для развития медиации в России.

Медиатор, медиаторы - независимое физическое лицо, независимые физические лица, привлекаемые сторонами в качестве посредников в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора;

Закон о медиации определяет основные принципы проведения процедуры медиации:

• взаимное волеизъявлении сторон

• на основе принципов добровольности

• конфиденциальности

• сотрудничества

• равноправия сторон

• беспристрастности и независимости медиатора.

• Третейские суды

Действующий Федеральный закон от 24 июля 2002 г. «О третейских судах в Российской Федерации» раскрывает понятие «третейский суд» следующим образом:

Третейский суд — постояннодействующий третейский суд или третейский суд, образованный сторонами для решения конкретного спора.

• Спор может быть передан на разрешение третейского суда при наличии заключенного между сторонами третейского соглашения.

• Третейское соглашение может быть заключено сторонами в отношении всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в связи с каким-либо конкретным правоотношением.

• Третейское соглашение в отношении спора, который находится на разрешении в суде общей юрисдикции или арбитражном суде, может быть заключено до принятия решения по спору компетентным судом (компетентный суд = арбитражный суд).

• Спор не может быть передан на разрешение третейского суда при наличии в договоре медиативной оговорки.

• Применение процедуры медиации допускается на любой стадии третейского разбирательства.

• Стороны, заключившие третейское соглашение, принимают на себя обязанность добровольно исполнять решение третейского суда. Стороны и третейский суд прилагают все усилия к тому, чтобы решение третейского суда было юридически исполнимо.

10. Гражданская правосубъектность: понятие, структура. Соотношение правосубъектности, правового статуса и правового положения.

Под правосубъектностью понимают способность лица иметь и осуществлять непосредственно или через представителя юридические права и обязанности, т. е. быть субъектом права.

Классически данное понятие образует синтез правоспособности и дееспособности. Однако следует понимать, что о гражданской правосубъектности можно говорить лишь применительно к совершеннолетним гражданам, так как их правоспособность и дееспособность сливаются воедино, совпадают во времени. Также необходимо отметить что, раскрывая указанные понятия, мы следуем нормам ГК и говорим не о правоспособности и дееспособности физических лиц вообще, а именно граждан России. При этом в правовую категорию физических лиц входят не только граждане Российской Федерации, но и иностранцы, лица без гражданства (апатриды), беженцы, вынужденные переселенцы. Граждане (физические лица) различаются по своим именам, национальности, гражданству, вероисповеданию, возрасту, полу и семейному положению. В частности, в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 31.05.2002 № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» гражданами России являются:

а) лица, имеющие гражданство Российской Федерации на день вступления в силу указанного Закона;

б) лица, которые приобрели гражданство Российской Федерации в соответствии с данным Законом.

Структура:

1) правоспособность;

2) дееспособность.

Подходы:

1) Правоспособность = правосубъектность (Корнеев, Венедиктов)

2) Правосубъектность состоит не из двух, а из четырех элементов: дееспособность, деликтоспособность, правоспособность.

*Трансдееспособность – способность субъекта своими действиями создавать права и обязанности для других лиц.

3) Предлагают отказаться от правосубъектности (Чечина, Матузов).

® Красавчиков, Веберс: совокупность право - и дееспособности образует правосубъектность. Правосубъектность – правоспособность + дееспособность.

Соотношение:

В литературе является дискуссионным вопрос о соотношении правоспособности и правосубъектности.

В целом сформировалось несколько подходов к его решению:

1) большинство ученых считает, что совокупность право и дееспособности образует правосубъектность или праводееспособность (О.А. Красавчиков, И.А. Пергамент, Я.Р. Веберс). При этом правосубъектность рассматривается как обобщающая правовая категория, которая означает не только способность быть субъектом права, но и способность участвовать в гражданском обороте, быть участником гражданских правоотношений;

2) другие авторы полагают, что правоспособность и правосубъектность равнозначные, тождественные понятия, указывающие на способность лица быть субъектом права (С.Н. Братусь, Г.Н. Александров, А.В. Венедиктов, Ю.К. Толстой).

3) третьи (О.А. Красавчиков) конструирует правосубъектность из 4-х элементов: правоспособности, дееспособности, деликтоспособности (способности нести гражданско-правовую ответственность), трансдееспособности (способности субъекта своими действиями создавать для других лиц права и обязанности и его способность принимать на себя права и обязанности, возникающие в результате действий других лиц);

4) четвертые предлагают выделять два вида правосубъектности: общую и отраслевую (В.Ф. Яковлев, А.В. Венедиктов), при этом общая правосубъектность определяется как способность лица быть субъектом права вообще, ей обладают все граждане с момента рождения, а отраслевая – как способность лица быть субъектом правоотношений той или иной отрасли права, которая включает в себя право- и дееспособность.

Правоспособность и правосубъектность. Подходы к соотношению:

1 Красавчиков, Веберс. Совокупность право- и дееспособности образует правосубъектность. Правосубъектность – правоспособность + дееспособность.Правосубъектность – обобщающая правовая категория, ктр обозначает не только право иметь права и обязанности, но и способность быть участником гражданских правоотношений. Критика: некоторые граждане не могут признаваться субъектами права, потому что они не обладают дееспособностью (например, малолетние). Но даже недееспособные лица могут быть участниками гражданских правоотношений (один из элементов правосубъектности отсутствует). Однако: хотя они не могут сами реализовать свои права, они могут быть наследниками и иметь имущество, например.

Пергамент, Чефранова. Позиция восполнения (дополнения) отсутствующей дееспособности: восполняется другими лицами – родителями или другими представителями. С точки зрения Малина страдает рядом недостатков. Трудно согласиться, что представитель восполняет отсутствующую дееспособность. Заменить отсутствующую дееспособность невозможно. + представители (опекуны, например) выражают от имени этих граждан не отсутствующую волю, а свою волю. Невозможно восполнить то, чего нет.

2 Братусь. Толстой. Правоспособность тождественна правосубъектности. Это равнозначные понятия, указывающие на способность лица быть субъектом права. В гражданском праве, по мнению Братуся, нет ни теоретических, ни законодательных, ни практических оснований для разграничений этих понятий. А в других отраслях есть и там надо разграничивать. В гражданском праве уже с момента рождения лицо становится правосубъектным. Распоряжается правами не самостоятельно, а через представителя. Критика: если правоспособность и правосубъектность категории идентичные, то незачем оперировать двумя терминами в обозначении одного и того же понятия. Категория правоспособности вне связи её с возможностью её реализации лишается её юридического содержания. Бессодержательной становится. Неясно и то, каким образом люди, лишенные сознания и воли, с рождения становятся субъектами гражданского права или недееспособные становятся субъектами права.

3 Красавчиков: правосубъектность образуется из 4 элементов:

-правоспособность

-дееспособность

-деликтоспособность (способность нести гражданско-правовую ответственность)

-трансдееспособность (способность субъекта своими действиями создавать права и обязанности для других лиц и способность принимать на себя права и обязанности, возникающие в результате действий других лиц. Отношение представительства, например, когда поверенный в интересах принимает права и обязанности на себя).

Т.е. правосубъектность – более широкая категория, чем правоспособность.

4 Яковлев выделяет два вида правосубъектности: общую и отраслевую. Общая – способность лица быть субъектом права вообще. Все граждане с момента рождения обладают. Отраслевая – быть субъектом той или иной отрасли права. Это включает в себя право- и дееспособность. Специальная правосубъектность – способность быть участником определенного круга общественных отношений. Также состоит из право- и дееспособности.

5 Грибанов. Правосубъектность отождествляют с правовым статусом. Или пытаются определить через него.

Правовой статус – положение. Поэтому некоторые ученые отождествляют правовой статус с правовым положением. Определяют через те возможности, ктр предоставлены гражданину государством. Правовой статус – обобщающая категория, характерен для всех граждан РФ. Но тогда откуда у нас различное правовое положение? Если отождествлять понятия, то получается, что мы обладаем одинаковыми правами. Но, у всех абсолютно разный правовой статус. Отсюда, виды правового статуса:

-общий (исходная определяющая позиция личности, элементы: общая правоспособность, основные права и свободы и обязанности),

-специальный (особое правовое состояние личности, обусловлено выполняемой социальной ролью; Витрук – охватывает специальные права и обязанности, характерные для определенной категории граждан; Патюрин назвал этот статус «правовым модусом» - особое положение личности, обусловленное специально выполняемой ролью; модус - положение или мера, образ, способ, характеризуется тем, что для определенных граждан гос-во наделяет либо дополнительными правами, либо лишает каких-то прав, например, заключенные. Мононкова: нужный термин),

-индивидуальный – индивидуальное положение личности, правовой статус конкретного лица.

Разводят понятия правовой статус (все мы обладаем правовым статусом, един для всех граждан россии, общая и неизменная для всех граждан категория, включает основные права и обязанности ,закрепленные в Конституции. Агарков: положение лица до вступления его в конкретные гражданско-правовые отношения) и правовое положение (более широкое понятие. Включает помимо правого статуса иные субъективные права или права конкретного типа, например, должник-кредитор). Правовое положение – конкретизированное положение личности в обществе. Это правовой статус +конкретные субъективные права.

Есть четыре основных подхода к правосубъектности

1. Правосубъектность = правоспособность+дееспобность. Проблема малолетних субъектов права – решается через костыль в виде теории восполнения дееспособности – отсутствующая дееспособность восполняется представителями

2. Правосубъектнотсь=правоспособность (Братусь) – в ГП нет оснований для их разграничения. Малолетние уже могут многое. Недостаток – если категории идентичны, то какой смысл правосубъектности + какой смысл правоспособности в отрыве от дееспособности.

3. Правосубъектность – правоспособность, дееспособность, деликтоспособность, трансдееспособность (способность субъекта своими действиями создавать для других лиц права и обязанности и способность принимать на себя П и О, возникающие вселсдвтие действий третьих лиц (Красавчиков)

4. Правосубъектность – общая (на все отрасли права – с рождения) и отраслевая (для отраслей и делится на правоспособность и дееспособность)

Правосубъектность – это способность лица выступать субъектом гражданского права, т. е. нести и осуществлять гражданские субъективные права и обязанности. Она носит абстрактный характер, так как это обобщенная возможность правообладания.

Правовой статус – это совокупность прав и обязанностей, принадлежащих определенным лицам-субъектам права.

Правовой статус

• Общий

• Индивидуальный (конкр лица)

• Специальный (обусловленное исполняемою ролью – депутат,студент,...)

Правовой статус состоит из субъективных прав и обязанностей, принадлежащих конкретным лицам. Он обычно отождествляется с правовым положением.

Но иногда под правовым статусом понимаются ТОЛЬКО основные права и обязанности у всех граждан РФ, а правовое положение соотносится к правам и обязанностям конкретного лица во всей своей совокупности.

11. Правоспособность граждан: понятие, признаки, срок действия, содержание. Начало и конец правоспособности.

Правоспособность – это способность иметь гражданские права и нести обязанности, признанная в равной мере за всеми гражданами.

Два подхода:

1. Алексеев – правоспособность – особое абстрактное субъективное право на конкретные права = право на суммарное выражение субъективных прав.

2. Возможность правообладания, способность иметь права и обязанности, предпосылка правоотношения и субъективных прав и обязанностей.

Признаки:

1. Равенство правоспособности всех граждан.

2. Неотделима от человека – он правоспособен в течение всей жизни, независимо от возраста и состояния здоровья

3. Неотчуждаема – сделки, направленные на её отчуждение или ограничение – ничтожны.

4. Абстрактна – является предпосылкой для всех возможных гражданских правоотношений.

5. Является основой правообладания, юридической предпосылкой правоотношений

6. Назначение – равенство возможностей всех граждан

7. Гарантирована государством?

8. Не исчерпаема.

Срок действия – не зависит не от возраста, не от состояния здоровья.

• Начало - рождение, зафиксированное соответствующим актом гражданского состояния

• Конец - смерть, зафиксированная соответствующим актом гражданского состояния

• Однако, в ряде случаев закон охраняет права еще не родившихся детей (К наследованию могут призываться граждане, находящиеся в живых в день открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства - ст. 1116)

Содержание П - возможные права и обязанности, имеющиеся в ГП. Частичный перечень прав есть в статье 18, а именно:

• иметь имущество на праве собственности

• наследовать и завещать И

• заниматься ИП и иной не запрещенной д-стью

• создавать ЮЛ самостоятельно и совместно

• совершать не противоречащие закону сделки, участвовать в обязательствах...

• иметь права авторов.

..... Перечень в статье оставлен открытым. То, что в статье - скорее вводная.

Так же в содержание входят и обязанности. Их объем восполняется с течением времени (в 16 лет объем Г-П обязанностей меньше, чем в 18)

Особенности правоспособности иностранцев, апатридов:

• Пользуются нац режимом (те же ПиО, что у граждан РФ, если иное не предусмотр. ФЗ)

• Не могут иметь земельные участки в приграничных территориях

Отличие правоспособности от субъективного права

• Правоспособность: абстрактна, является свойством субъекта, не зависит от воли субъекта, статична.

• Субъективное право: конкретно, действие субъекта, зависит от воли субъекта, динамично.

Соотношение правоспособности и правосубъектности:

5. Правосубъектность = правоспособность+дееспобность. Проблема малолетних субъектов права – решается через костыль в виде теории восполнения дееспособности – отсутствующая дееспособность восполняется представителями

6. Правосубъектнотсь=правоспособность (Братусь) – в ГП нет оснований для их разграничения. Малолетние уже могут многое. Недостаток – если категории идентичны, то какой смысл правосубъектности + какой смысл правоспособности в отрыве от дееспособности.

7. Правосубъектность – правоспособность, дееспособность, деликтоспособность, трансдееспособность (способность субъекта своими действиями создавать для других лиц права и обязанности и способность принимать на себя П и О, возникающие вселсдвтие действий третьих лиц (Красавчиков)

8. Правосубъектность – общая (на все отрасли права – с рождения) и отраслевая (для отраслей и делится на правоспособность и дееспособность)

12. Дееспособность граждан: понятие, признаки, содержание, дифференциация граждан по степени дееспособности.

Дееспособность – это способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (п. 1 ст. 21)

Основные черты:

1. неотчуждаема – сделки, направленные на умаление дееспособности, ничтожны.

2. Неотделима от человека и имеет личный характер

3. Содержание дееспособности зависит от возраста, а также от интеллектуального (сознание) и волевого (способность руководить своими действиями) условий

4. Является вторичной категорией, основывающейся на правоспособности (осуществлять права какие – те, что входят в правоспособность.

Содержание дееспособности ФЛ: (в законе выделяются следующие элементы)

1. Способность приобретать субъективные права

2. Способность своими действиями осуществлять субъективные права

3. Способность создавать для себя юр обязанности

4. Способность исполнять субъективные обязанности

5. Способность нести ответственность за правонарушения (деликтоспособность)

6. + дополнительно способность заниматься ИП деятельностью без образования ЮЛ или создавать ЮЛ и участвовать в них (корпоративные ПиО)

Доктрина выделяет следующие элементы:

1. Сделкоспособность

2. Деликтоспособность

3. Способность совершать иные юр действия, не являющиеся сделками

4. Трансдееспособность. (Красавчиков) – способность своими действиями создавать права и осуществлять обязанности третьих лиц.

5. Адееспособность (Белов) - человек в состоянии аффекта? (Прим. Авт: это так, вдруг пригодится)

Дифференциация ФЛ по степени дееспособности:

1. Полностью дееспособные – совершеннолетние, эмансипированные, вступившие в брак. (Сделкоспособность - любые сделки. Деликтоспособность - сам отвечает)

   1. Эмансипация – несовершеннолетний в возрасте от 16 лет, работающий по ТД или занимающийся с согласия род-лей ИП дея-стью, может быть объявлен полностью дееспособным по:

      1. решению органов опеки и попечительства – с согласия обоих родителей,

      2. по решению суда – если согласия нет.

   2. Если закон допускает вступление в брак до достижения восемнадцати лет. Возраст устанавливают ОМС и так эе требуется спец. разрешение. Если брак расторгнут, гражданин сохраняет дееспособность. Если брак признан недействительным – суд может принять решение об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспобности.

2. Относительно дееспособные – от 14 до 18 лет – часть юридических действий они могут совершать самостоятельно, а остальные с письменного согласия родителей, усыновителей и попечителей. Самостоятельные действия подростков:

   1. Мелкие бытовые сделки – направлены на удовлетворение элементарных бытовых потребностей, исполняются при самом их совершении, незначительны по сумме, строго потребительский характер, на средства представитеелй и за наличный расчет.

   2. Распоряжаться своим заработком, стипендией – но тут спор - могут ли распоряжаться вещами, купленными за эти деньги

   3. Авторские и изобретальные права

   4. Вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими

Также они могут с 16 лет быть членами кооператива. Они полностью деликтоспособны, но родители несут субсидиарную ответственность

ПС: могут ограничить дееспособность в виде распоряжения заработка при неразумной трате (п.4 ст.26ГК)

3. Частично дееспособные – от 6 до 14 лет

   1. Сделкоспособность:

      1. сделки от их имени совершают родители, усыновители, опекуны

      2. на безвозмездное получение выгоды в интересах малолетнего

      3. не требующие нотариального удостоверения и регистрации

      4. могут сами совершать мелкобытовые сделки (оценочная категория, опять же)

      5. свободно распоряжаться средствами, предоставленные 3 лицом, с согласия законного представителя малолетнего (например подарки, которые бы не ставили в зависимость малолетнего от дарителя).

   2. Деликтоспособность – отвечают родители, усыновители, опекуны или организация/лица, которым поручен присмотр за ребенком.. Вина в 2 действиях: неосущ должного надзора или ненадлежащее воспитание

   3. !!!Суд устанавливает отсутствие вины (т.е. презумпция вины. По ст.28 ГК: если родители не докажут иное)

4. Ограниченно дееспособные (ст. 30 ГК РФ)

• Устанавливается попечительство, назначается попечитель

• Временно, до излечения или до усугубления болезни – суд при улучшении должен отменить ограничение дееспособности, или наоборот полностью лишить дееспособности.

• Могут подать в суд на ограничение другого лица только заинтересованные лица или близкие родственники

• Основания ограничения дееспособности:

  • Пристрастие к азартным играм–психолог зависимость, которая характеризуется расстройствами поведения, псих здоровья, самочувствия лица.

    • проявляющаяся в патологическом продолжительном влечении к азартным играм, потери контроля

    • которая влечет к неблагоприятным последствиям матер положения семьи

  • Злоупотребление алко/нарко.

    • злоупотребление- минимум 1 раз в неделю.

    • ставит семью в тяжелое мат. положение

В перечисленных 2 случаях:

• попечитель сам совершает сделки, распоряжатется доходами гражданина в его интересах

• Лицо не может сам получать любые свои доходы

• Гражданин может совершать сделки лишь с согласия попечителя, кроме мелких бытовых сделок

Деликтоспособны полностью

• Из-за псих. расстройства (новая) - осознает значение своих действий или руководит ими ТОЛЬКО ЛИШЬ ПРИ ПОМОЩИ ДРУГИХ ЛИЦ.

  • По правовому статусу равны 14-18лет

  • Частично сделкоспособны:

    • Могут распоряжаться собственными доходами и совершать мелкие бытовые сделки самостоятельно

    • Остальные сделки – с письменного согласия попечителя (в том числе и последующего)

  • Суд может ограничить право самостоятельно распоряжаться своими доходами при неразменной трате

  • Деликтоспособны полностью

5. Полностью недееспособные (малолетние до 6 лет и ст. 29 гк рф)

   1. Для детей - сделкоспособность - нет. Деликтоспособность - нет. Только законные представители.

   2. Над гражданином устанавливается опека

   3. От имени гражданина все сделки с учетом его мнения заключает опекун, а если мнение нельзя установить, то с учетом информации о его предпочтениях, полученной от родителей, его прежних опекунов, иных лиц.

   4. При развитии способности гражданина понимать значение своих действий или руководить ими лишь при помощи других лиц суд признает его ограниченно дееспособным. Если он полностью восстановился, то суд признает его дееспособным.

   5. Основания:

1. Юр. критерий – не может понимать значение своих действий или руководить ими

2. Мед. критерий – имеется психическое расстройство

6. Заявление о признании гражданина недееспособным могут подать только заинтересованные лица или близкие родственники.

13. Предпринимательская деятельность граждан. Несостоятельность (банкротство) индивидуальных предпринимателей

Ст. 2 ГК РФ - Предпринимательская деятельность - самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

В составе правоспособности гражданина (ст. 18) фигурирует так же право заниматься предпринимательской и любой не запрещенной законом деятельностью. Так же в ГК есть ст. 23 - предпринимательская деятельность Гр.

Про ИП нужно запомнить, что у них есть особенности деятельности потому, что они осуществляют деятельность на свой риск. Поэтому простых граждан защищают более сильно. А они считаются, что сами виноваты.

• Гражданин в праве заниматься ИП д-стью, без образования ЮЛ с момента гос регистрации в качестве ИП.

  • Если это нарушается (прошел гос. регистрацию) - то лицо не может ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не является ИП (ведь фактически он осуществляет такую деятельность и суд будет применят ей правила об обязательствах, связанных с ИП-деятельностью.)

    • то есть регистрация - является формальным признаком ИП.

    • Например, применение п. 3 ст. 401 - если ИП ненадлежаще исполнил обязательство, то несет ответственность если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным из-за непреодолимой силы, но к этому не относится нарушение обязанности со стороны котрагентов, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров и т.п. (т.е. ответственность ИП без вины)

• К такой д-сти применяются правила, регулирующие д-стью ЮЛ (КО), если иное не предусмотрено законом/существом правоотношения.

• Главой КФХ может быть гражданин ИП.

• ИП должны осуществлять деятельность лично.

Так же ИП могут быть:

• участниками полных товариществ и полными товарищами в тов. на вере.

• управляющим залогом (в договоре управления залогом ст. 365)

Государственная регистрация ИП (Глава 8 ФЗ о Гос. регистрации ЮЛ и ИП):

1. Порядок:

   1. Где осуществляется - по месту жительства ФЛ.

   2. Куда нести документы - очевидно ФНС. (уполномоченный налоговый орган по месту жительства)

   3. Документы: - заявление, копию паспорта, если лицу нет 18 - нотариально заверенное согласие родителей, документ об уплате гос. пошлины, справка об отсутствии судимости и (или) факта уголовного преследования, либо о прекращении дела по реабилитирующим основаниям и т.п. Копии - в нотариальном порядке, если не предоставляете подлинника.

   4. Срок гос. регистрации - не более 3 раб. дней.

   5. Гос. регистрация не допускается:

      1. если он уже ИП

      2. не истек 1 год со дня принятия судом решения о банкротстве ИП

      3. лицо по приговору суда не может заниматься такой деятельностью.

      4. В отдельных случаях, при определенной предпринимательской деятельности является поводом для отказа наличие судимости за определенные преступления.

Сведения об ИП содержатся в Едином гос. реестре ИП.

Деятельность ИП прекращается:

• подал документы в регистрирующий орган о принятии решения о прекращении такой деятельности

• со смертью физ лица.

• после признания ИП несостоятельным (банкротом)

• При запрете судом заниматься подобной деятельностью (в принудительном порядке, вспоминаем УП)

 Банкротство ИП урегулировано ФЗ о несостоятельности (банкротстве).

Дела по банкротству рассматривает арбитражный суд по месту нахождения должника.

Применяются следующие процедуры (как для ФЛ):

• реструктуризация долгов гражданина - реабилитирующая процедура в целях восстановления платежеспособности

• реализация имущества гражданина - применяется уже к признанному банкротом лицу в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов

  • происходит в порядке, предусмотренном для ЮЛ (п. 4 ст. 213.1)

• мировое соглашение - может быть на любой стадии, с целью прекращения производства по делу.

Право обратиться в суд с заявлением о признании ИП банкротом имеет право:

• Сам ИП при условии предварительного (не менее чем за пятнадцать календарных дней до дня обращения в арбитражный суд) опубликования им уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании его банкротом путем включения этого уведомления в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц

• Конкурсный кредитор - при наличии решения суда вступившего в законную силу, подтверждающего требование кредитора, кроме случаев, когда сделка заверена нотариусом, или по долгам за обязательные платежи и т.п. Но так же нужно опубликовать уведомление о намерении обратиться в суд.

• Уполномоченный орган?

Не позднее 10 раб. дней с даты завершения каждой из процедуры, применявшейся к ИП финансовый управляющий включает в Единый Федеральный реестр сведений о банкротстве отчеты.  

Особенности банкротства ИП (ст. 214-216):

1. Основание - неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность об уплате обязательных платежей.

2. К этим отношениям применяются правила по реструктуризации и реализации имущества ФЛ, а так же особенности рассмотрения дела при смерти ФЛ.

3. Последствия признания ИП банкротом:

   1. С момента принятия судом решения о реализации имущества утрачивает силу гос. регистрация ИП + лицензии.

   2. ИП не может быть зарегистрирован снова как ИП в течении 5 лет после реализации имущества.

   3. Суд направляет копию решения о признании ИП банкротом и введении реализации имущества в орган, который зарегистрировал ИП.

   4. Так же в течении 5 лет такое лицо не в праве занимать должности в органах управления ЮЛ, иным образом участвовать в его управлении.

14. Имущественная ответственность гражданина. Несостоятельность (банкротство) гражданина

Общие положения:

Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. (при этом исходя из Постановления Пленума ВС об исполнительном производстве неважно, ИП он или гражданин – относительно имущества, не связанного с предпринимательской деятельностью)

Перечень имущества, на которое не может быть обращено взыскание, установлен ГПК. Это принадлежащие гражданину на ПС:

1. жилое помещение (его части), если для гражданина-должника и членов его семьи, совместно проживающих в принадлежащем помещении, оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением, за исключением указанного в настоящем абзаце имущества, если оно является предметом ипотеки и на него в соответствии с законодательством об ипотеке может быть обращено взыскание;

2. земельные участки, на которых расположены объекты, указанные в абзаце втором настоящей части, за исключением указанного в настоящем абзаце имущества, если оно является предметом ипотеки и на него в соответствии с законодательством об ипотеке может быть обращено взыскание; 

3. предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши;

4. имущество, необходимое для профессиональных занятий гражданина-должника, за исключением предметов, стоимость которых превышает сто установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда;

5. используемые для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, племенной, молочный и рабочий скот, олени, кролики, птица, пчелы, корма, необходимые для их содержания до выгона на пастбища (выезда на пасеку), а также хозяйственные строения и сооружения, необходимые для их содержания;

6. семена, необходимые для очередного посева;

7. продукты питания и деньги на общую сумму не менее установленной величины прожиточного минимума самого гражданина-должника и лиц, находящихся на его иждивении;

8. топливо, необходимое семье гражданина-должника для приготовления своей ежедневной пищи и отопления в течение отопительного сезона своего жилого помещения;

9. средства транспорта и другое необходимое гражданину-должнику в связи с его инвалидностью имущество;

10. призы, государственные награды, почетные и памятные знаки, которыми награжден гражданин-должник.

Банкротство физических лиц (граждан):

Несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей;

Банкротству граждан (ФЛ) - 10 Гл. ФЗ «О несостоятельности». К нему применяются общие правила о банкротстве лишь те, которые не урегулированы этой главой.

Не применяются правила о банкротстве граждан к банкротству КФХ, ИП и бывших ИП (в отношении обязательств, которые у них остались с момента, когда они были ИП)

Основание для признания гражданина банкротом:

1. Долг 500000 руб.

2. Требования не исполняются в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Орган, рассматривающий дела о банкротстве граждан – арбитражный суд

Лица, имеющие права подать заявление в арбитражный суд

1. Гражданин

- Обязан подать, если удовлетворение одного кредитора не удовлетворит других и сумма долга 500000 руб. (перед другими) – не позднее 30 дней с момента, когда узнал или должен был узнать

- Имеет право подать и в случае, если он предвидит банкротство в будущем при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии исполнить денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок, при этом гражданин отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества. (здесь 500000 руб не обязательны, как необязателен и срок невыполнения обязательств)

2) Конкурсный кредитор

- По общему правилу могут подать только, если их требования были доказаны в судебном порядке

- не распространяется общее правило на требования:

• требования об уплате обязательных платежей;

• требования, основанные на совершенном нотариусом протесте векселя в неплатеже, неакцепте или недатировании акцепта;

• требования, подтвержденные исполнительной надписью нотариуса;

• требования, основанные на документах, представленных кредитором и устанавливающих денежные обязательства, которые гражданином признаются, но не исполняются;

• требования, основанные на нотариально удостоверенных сделках;

• требования, основанные на кредитных договорах с кредитными организациями;

• требования о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, не связанные с установлением отцовства, оспариванием отцовства (материнства) или необходимостью привлечения других заинтересованных лиц

3) Уполномоченный орган

Виды решений суда:

1) о признании обоснованным указанного заявления и введении реструктуризации долгов гражданина;

2) о признании необоснованным указанного заявления и об оставлении его без рассмотрения;

3) о признании необоснованным указанного заявления и прекращении производства по делу о банкротстве гражданина.

Обоснованность заявления определяется в первую очередь доказанностью неплатежеспособности гражданина

Неплатежеспособность - неспособность удовлетворить в полном объеме требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Презюмируется неплатежеспособность, если:

1. гражданин прекратил расчеты с кредиторами, то есть перестал исполнять денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей, срок исполнения которых наступил;

2. более чем десять процентов совокупного размера денежных обязательств и (или) обязанности по уплате обязательных платежей, которые имеются у гражданина и срок исполнения которых наступил, не исполнены им в течение более чем одного месяца со дня, когда такие обязательства и (или) обязанность должны быть исполнены;

3. размер задолженности гражданина превышает стоимость его имущества, в том числе права требования;

4. наличие постановления об окончании исполнительного производства в связи с тем, что у гражданина отсутствует имущество, на которое может быть обращено взыскание.

Если есть достаточные данные о том, что на данный момент гражданин неплатежеспособен, но в будущем планируются поступления (доходы, погашение долгов), которые позволят ему погасить долги, то его нельзя признать неплатежеспособным.

Виды процедур, применяемых в случае, если гражданин признан несостоятельным:

0) В любом случае назначается судом финансовый управляющий

- Управляющий получает вознаграждение за счет имущества гражданина

- Управляющий может привлекать себе в помощь других лиц за плату за счет имущества должника только по определению суда.

- Управляющий вправе

• Подавать в суд о недействительности сделок гражданина

• Заявлять возражения против требований кредиторов

• получать информацию об имуществе гражданина, а также о счетах и вкладах (депозитах) гражданина, в том числе по банковским картам, об остатках электронных денежных средств и о переводах электронных денежных средств от граждан и юридических лиц (включая кредитные организации), от органов государственной власти, органов местного самоуправления (а гражданин обязан её предоставлять в течение пятнадцати дней с даты получения требования об этом, в том числе и сведения с тайной)

• требовать от гражданина информацию о его деятельности по исполнению плана реструктуризации долгов гражданина;

• созывать собрание кредиторов для решения вопроса о предварительном согласовании сделок и решений гражданина в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

• обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии мер по обеспечению сохранности имущества гражданина, а также об отмене таких мер;

• заявлять отказ от исполнения сделок гражданина в порядке, установленном настоящим Федеральным законом;

• получать информацию из бюро кредитных историй и Центрального каталога кредитных историй в порядке, установленном федеральным законом;

• привлекать других лиц в целях обеспечения осуществления своих полномочий только на основании определения арбитражного суда, рассматривающего дело о банкротстве гражданина, на договорной основе в порядке, установленном настоящей главой;

• осуществлять иные права, связанные с исполнением возложенных на него обязанностей, установленных настоящим Федеральным законом.

- Управляющий обязан:

• принимать меры по выявлению имущества гражданина и обеспечению сохранности этого имущества;

• проводить анализ финансового состояния гражданина;

• выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства;

• вести реестр требований кредиторов;

• уведомлять кредиторов о проведении собраний кредиторов в соответствии с пунктом 5 статьи 213.8 настоящего Федерального закона;

• созывать и (или) проводить собрания кредиторов для рассмотрения вопросов, отнесенных к компетенции собрания кредиторов настоящим Федеральным законом;

• уведомлять кредиторов, а также кредитные организации, в которых у гражданина-должника имеются банковский счет и (или) банковский вклад, включая счета по банковским картам, и иных дебиторов должника о введении реструктуризации долгов гражданина или реализации имущества гражданина не позднее чем в течение пяти рабочих дней со дня, когда финансовый управляющий узнал о наличии кредитора или дебитора;

• рассматривать отчеты о ходе выполнения плана реструктуризации долгов гражданина, предоставленные гражданином, и предоставлять собранию кредиторов заключения о ходе выполнения плана реструктуризации долгов гражданина;

• осуществлять контроль за ходом выполнения плана реструктуризации долгов гражданина;

• осуществлять контроль за своевременным исполнением гражданином текущих требований кредиторов, своевременным и в полном объеме перечислением денежных средств на погашение требований кредиторов;

• направлять кредиторам отчет финансового управляющего не реже чем один раз в квартал, если иное не установлено собранием кредиторов;

• исполнять иные предусмотренные настоящим Федеральным законом обязанности.

1) Реструктуризация долгов гражданина

- вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов

- срок всех денежных обязательств кредиторов должника считается наступившим, неустойки и пени не начисляются, исполнительные документы пеерстают исполняться

- гражданин может совершать определенные сделки только с согласия финансового управляющего:

• По приобретению и отчуждению имущества свыше 50000 руб, а также недвижимости, ценных бумаг, долей в уставном капитале.

• по получению и выдаче займов (кредитов), выдаче поручительств и гарантий, уступке прав требования, переводу долга, а также учреждению доверительного управления имуществом гражданина

• По передаче имущества в залог

- Устанавливается план реструтуризации, который предлагается гражданином (при соблюдении ряда условий), кредитором или уполномченными органами. План должен содержать положения о порядке и сроках пропорционального погашения в денежной форме требований и процентов на сумму требований всех конкурсных кредиторов и уполномоченного органа, известных гражданину на дату направления плана реструктуризации его долгов конкурсным кредиторам и в уполномоченный орган. Срок реализации плана – не более 3-х лет (2-х, если утвержден судом по заявлению гражданина при несогласии собрания кредиторов)

- Гражданин может предоставить свой план, если он имеет источник доходов, не имеет судимости за преступления в сфере экономики и административной наказанности в этой же сфере, не признавался банкротом в течение пяти предшествующих лет, план не утверждался до этого в течение восьми лет.

- По общему правилу план должен быть одобрен собранием кредиторов и утвержден в дальнейшем судом. Но суд может утвердить и план, не одобренный собранием, если его реализация позволяет полностью удовлетворить требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества гражданина, иные требования конкурсных кредиторов и требования уполномоченного органа, включенные в реестр требований кредиторов, в размере существенно большем, чем конкурсные кредиторы и (или) уполномоченный орган могли бы получить в результате немедленной реализации имущества гражданина и распределения его среднемесячного дохода за шесть месяцев, и указанный размер составляет не менее чем пятьдесят процентов размера требований таких кредиторов и уполномоченного органа.

- Утверждение плана дает возможность кредиторам получать удовлетворение от должника в порядке и сроках, установленных планом.

- По завершению плана финн управляюий готовит отчет в суд, после чего суд либо завершает реструктуризацию и дело о банкротстве, либо отменяет план и признает его банкротом.

2) Реализация имущества гражданина (гражданин признается банкротом именно здесь решением суда)

- Применяется только, если ничего не получилось с реструктуризацией. Может длиться не менее 6 месяцев. Для гражданина может быть установлен запрет на выезд за пределы РФ,

- Все имущество гражданина на дату решения суда и позже входит в конкурсную массу, кроме имущества, на которое нельзя наложить взыскание по ГПК. Перечень имущества утверждается судом. Взыскание может распространяться на общее имущества гражданина (на его долю в общем имуществе)

- Последствия:

• все права в отношении имущества, составляющего конкурсную массу, в том числе на распоряжение им, осуществляются только финансовым управляющим от имени гражданина и не могут осуществляться гражданином лично;

• сделки, совершенные гражданином лично (без участия финансового управляющего) в отношении имущества, составляющего конкурсную массу, ничтожны. Требования кредиторов по сделкам гражданина, совершенным им лично (без участия финансового управляющего), не подлежат удовлетворению за счет конкурсной массы

- Финансовый управляющий самостоятельно распоряжается средствами гражданина на счетах в кредитных организациях, открывает и закрывает счета, осуществляет права участника ЮЛ, принадлежащие гражданину, ведет в суде дела, касающиеся имущественных прав гражданина, принимает исполнение третьих лиц обязательств перед гражданином, дает заявления на регистрацию перехода и обременения прав гражданина на имущество. Гражданин этого не может

- Гражданин отдает финн управляющему все свои банковские карты в течение рабочего дня, следующего за признанием его банкротом, и управляющий переводит все средства на единый счет.

- Порядок удовлетворения кредиторов:

По текущим платежам

• в первую очередь удовлетворяются требования по текущим платежам, связанным с уплатой алиментов, судебными расходами по делу о банкротстве гражданина, выплатой вознаграждения финансовому управляющему, взысканием задолженности по выплате вознаграждения лицам, привлеченным финансовым управляющим для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве гражданина;

• во вторую очередь удовлетворяются требования о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовым договорам;

• в третью очередь удовлетворяются требования о внесении платы за жилое помещение и коммунальные услуги, в том числе об уплате взноса на капитальный ремонт общего имущества в многоквартирном доме;

• в четвертую очередь удовлетворяются требования по иным текущим платежам.

По платежам из реестра кредиторов:

• в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми гражданин несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также требования о взыскании алиментов;

• во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору;

• в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Если реализуется предмет залога, 80% от реализации идет на погашение обязательства, которым он обеспечивался.

Если кого-то обделили по причине недостаточности имущества, его требования считаются удовтеловеренными.

- Итог реализации – отчет финн управляющего в суд. Суд выносит определение о завершении реализации и гражданин освобождается от всех требований кредиторов, кроме требований по текущим платежам, связанным с причинением вреда жизни или здоровью, о выплате заработной платы и выходного пособия, о возмещении морального вреда, о взыскании алиментов, а также иные требования, неразрывно связанные с личностью кредитора.

- Гражданин не освобождается, если:

• вступившим в законную силу судебным актом гражданин привлечен к уголовной или административной ответственности за неправомерные действия при банкротстве, преднамеренное или фиктивное банкротство при условии, что такие правонарушения совершены в данном деле о банкротстве гражданина;

• гражданин не предоставил необходимые сведения или предоставил заведомо недостоверные сведения финансовому управляющему или арбитражному суду, рассматривающему дело о банкротстве гражданина, и это обстоятельство установлено соответствующим судебным актом, принятым при рассмотрении дела о банкротстве гражданина;

• доказано, что при возникновении или исполнении обязательства, на котором конкурсный кредитор или уполномоченный орган основывал свое требование в деле о банкротстве гражданина, гражданин действовал незаконно, в том числе совершил мошенничество, злостно уклонился от погашения кредиторской задолженности, уклонился от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица, предоставил кредитору заведомо ложные сведения при получении кредита, скрыл или умышленно уничтожил имущество

3) Мировое соглашение

- Решение о соглашении принимается гражданином

- Все разногласия между финн управляющим, кредиторами и должником решает суд. Суд утверждает мировое соглашение.

- С момента утверждения соглашения прекращаются полномочия финн управляющего, должник приступает к удовлетворению требований кредиторов.

- Нарушение соглашения влечет банкротство гражданина и все процедуры возвращаются

Общие последствия банкротства:

1) В течение пяти лет не вправе брать на себя обязательства по займам или кредитам без указания на факт своего банкротства

2) В течение пяти лет против него нельзя возбудить дело о банкротстве

3) В течение трех лет он не вправе занимать должности в органах управления ЮЛ, иным путем участвовать в управлении ЮЛ.

15. Правосубъектность несовершеннолетних. Эмансипация.

1. от 14 до 18 лет – часть юридических действий они могут совершать самостоятельно, а остальные с письменного согласия родителей, усыновителей и попечителей. Самостоятельные действия подростков:

   1. Мелкие бытовые сделки – направлены на удовлетворение элементарных бытовых потребностей, исполняются при самом их совершении, незначительны по сумме, строго потребительский характер, на средства представителей и за наличный расчет.

   2. Распоряжаться своим заработком, стипендией – но тут спор - могут ли распоряжаться вещами, купленными за эти деньги

   3. Авторские и изобретательные права

   4. Вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими

Также они могут с 16 лет быть членами кооператива. Они полностью деликтоспособны, но родители несут субсидиарную ответственность.

ПС: могут ограничить дееспособность в виде распоряжения заработка при неразумной трате (п.4 ст.26ГК)

2. от 6 до 14 лет

   1. Сделкоспособность:

      1. сделки от их имени совершают родители, усыновители, опекуны

      2. на безвозмездное получение выгоды в интересах малолетнего

      3. не требующие нотариального удостоверения и регистрации

      4. могут сами совершать мелкобытовые сделки (оценочная категория, опять же)

      5. свободно распоряжаться средствами, предоставленные 3 лицом, с согласия законного представителя малолетнего (например подарки, которые бы не ставили в зависимость малолетнего от дарителя).

   2. Деликтоспособность – отвечают родители, усыновители, опекуны или организация/лица, которым поручен присмотр за ребенком.. Вина в 2 действиях: неосущ должного надзора или ненадлежащее воспитание

   3. !!!Суд устанавливает отсутствие вины (т.е. презумпция вины. По ст.28 ГК: если родители не докажут иное)

3. от 0 до 6

   1. Сделкоспособность - нет

   2. Деликтоспособность - нет. Только законные представители.

Эмансипация и вступление в брак – влекут полную дееспособность несовершеннолетнего.

Эмансипация:

1. Условия:

1. Достиг возраста 16 лет

2. Работает по трудовому договору или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью.

3. Судом могут учитываться обстоятельства, связанные с условиями жизни несовершеннолетнего – собственное жилье, достаточный уровень дохода и т.д.

2. Порядок:

1. С согласия обоих родителей – органами опеки и попечительства

2. При отсутствии согласия – через суд по заявлению несовершенолетнего с участием заявителя, родителей (одного из родителей), усыновителей (усыновителя), попечителя, а также представителя органа опеки и попечительства, прокурора.

Вступление в брак:

На основе Семейного Кодекса РФ

Приобретаемая дееспособность сохраняется и после расторжения брака до достижения 18 лет

При признании брака недействительным суд может принять решение об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспособности с момента, определяемого судом.

16. Ограничение дееспособности граждан. Признание гражданина недееспособным.

Основания ограничения дееспособности:

1. Пристрастие к азартным играм–психологическая зависимость, которая характеризуется расстройствами поведения, психического здоровья, самочувствия лица,

- проявляющаяся в патологическом продолжительном влечении к азартным играм, потери контроля

- ставит свою семью в тяжелое материальное положение

2. Злоупотребление алкогольными напитками или наркотическими средствами

- Злоупотребление (мин 1 раз в неделю)

- ставит свою семью в тяжелое материальное положение

Суть ограничений 1 и 2:

• Устанавливается попечительство

• Попечитель получает и расходует заработок, пенсию и иные доходы гражданина в интересах подопечного

• Вправе самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки

• Совершать другие сделки лишь с согласия попечителя

• Деликтоспособность полностью: самостоятельно несет имущественную ответственность по совершенным им сделкам и за причиненный им вред.

3. Психическое расстройство (новое)

- может понимать значение своих действий или руководить ими лишь при помощи других лиц

Суть ограничений 3:

• Устанавливается попечительство

• Часть сделок вправе самостоятельно:

- распоряжаться своими заработком, стипендией и иными доходами;(хотя при наличии достаточных оснований суд по ходатайству может и лишить)

- мелкие бытовые сделки;

- сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации;

- сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения.

• Остальные сделки с письменного (при последующем письменном одобрении) согласия попечителя:

- в т.ч. распоряжаться выплачиваемыми на него алиментами, социальной пенсией, возмещением вреда здоровью и в связи со смертью кормильца и иными предоставляемыми на его содержание (кроме заработка и стипендии и иного дохода)

• Деликтоспособность полностью - самостоятельно несет имущественную ответственность и за причиненный вред

• Если оснований ограничения дееспособности отпали  суд отменяет эти ограничения  отменяется и попечительство

• Если психическое расстройство усугубилось  суд может признать недееспособным

• На ограничение дееспособности в суд могут подать только заинтересованные лица или близкие родственники

Основания признания недееспособным: Заявление о признании гражданина недееспособным могут подать только заинтересованные лица или близкие родственники.

1. Юридический критерий – не может понимать значение своих действий или руководить ими

2. Медицинский критерий – имеется психическое расстройство

• Устанавливается опека

• сделки от его имени совершает опекун, с учетом мнения (а при невозможности установления его мнения - с учетом информации о его предпочтениях)

• Если развиваются способности понимать значение действий и руководить ими при помощи других лиц  суд признает ограниченно дееспособным  назначается попечительство

• Если стал полностью понимать и руководить своими действиями  суд признает дееспособным

17. Место жительства, место пребывания граждан. Место жительства беженцев и вынужденных переселенцев.

Место жительства (ст.20 ГК РФ) - место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает.

Место жительства до 14 лет или граждан под опекой – место жительства их законных представителей - родителей, усыновителей или опекунов.

Место пребывания– место, где гражданин преимущественно находится (временно, но длительно: гостиница, турбаза, отель)

Право на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства гражданина в пределах РФ (конституционное право, ограничение только на основании закона)

Юридическое значение:

• Гражданин, сообщивший кредиторам, а также другим лицам сведения об ином месте своего жительства, несет риск вызванных этим последствий.

• Обязателен регистрационный учет по месту пребывания и по месту жительства - в целях обеспечения необходимых условий для реализации гражданином Российской Федерации его прав и свобод, а также исполнения им обязанностей перед другими гражданами, государством и обществом

- Регистрация по месту пребывания не позднее 90 дней со дня прибытия гражданина в жилое помещение.

- Регистрация по месту жительства не позднее 7 дней.

Беженец - это лицо, которое не является гражданином РФ и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой этой страны или не желает пользоваться такой защитой вследствие таких опасений; или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего обычного местожительства в результате подобных событий, не может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений

Временное убежище - это возможность иностранного гражданина или лица без гражданства временно пребывать на территории РФ

Место временного содержания- это место пребывания лица, ходатайствующего о признании беженцем, и членов его семьи вблизи пункта пропуска через Государственную границу Российской Федерации;

• Беженец вправе ходатайствовать о предоставлении ему гражданства РФ или обращаться с заявлением о предоставлении права на постоянное проживание на территории РФ (п. 14 ч. 1 ст. 8 Закона о беженцах).Предоставление иностранному гражданину или лицу без гражданства временного убежища осуществляется в порядке, определяемом Правительством Российской ФедерацииРешение принимается территориальным органом ФОИВ

• За беженцем признается право добровольно вернуться в страну своего прежнего постоянного проживания, т.е. покинуть приобретенное в Российской Федерации место жительства.

• Распределение в субъектах РФ - распределение лиц, признанных беженцами либо получивших временное убежище, осуществляется в соответствии с ежегодно устанавливаемой Правительством Российской Федерации квотой распределения данных лиц для каждого субъекта Российской Федерации.

Вынужденный переселенец - гражданин РФ, покинувший место жительства вследствие совершенного в отношении его или членов его семьи насилия или преследования в иных формах либо вследствие реальной опасности подвергнуться преследованию по признаку расовой или национальной принадлежности, вероисповедания, языка, а также по признаку принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений, ставших поводами для проведения враждебных кампаний в отношении конкретного лица или группы лиц, массовых нарушений общественного порядка. (как гражданин, покинувший территорию иностранного государства, так и гражданин, покинувший субъект РФ)

• Статус вынужденного переселенца гражданин получает при наличии решения соответствующего территориального органа миграционной службы, принятого по ходатайству этого гражданина.

• Получив удостоверение вынужденного переселенца, гражданин приобретает право самостоятельно выбрать место жительства на территории РФ, а также может в соответствии с установленным порядком проживать у родственников или иных лиц при условии их согласия на совместное проживание. Естественно, за ним признается право на прежнее место жительства

18. Порядок, условия и последствия признания гражданина безвестно отсутствующим.

19. Порядок, условия и последствия объявления гражданина умершим. Установление судом факта смерти гражданина.

День смерти - день вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим. (день предполагаемой смерти, если пропал без вести в обстоятельствах, угрожающих его жизни – день наводнения)

Объявление гражданина умершим судом следует отличать от установления судом факта смерти лица в определенное время и при определенных обстоятельствах

Отличия объявления умершим от установления факта смерти гражданина:

Необходимость установления в судебном порядке факта смерти лица в определенном месте и в определенное время возникает в случае, если орган ЗАГСа отказывает заинтересованному лицу в регистрации факта смерти.

При объявлении гражданина умершим суд исходит из предположения о смерти такого гражданина, в то время как при установлении факта смерти лица – суду достоверно известно, что лицо умерло, но либо тело отсутствует, либо отсутствуют необходимые документы, констатирующие этот реальный факт

20. Опека и попечительство. Патронаж. Условия и порядок доверительного управления имуществом подопечного.

ФЗ от 24 апреля 2008 года № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве»

Цель: 1) для защиты прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан в отношениях с любимыми лицами, в т.ч. в сдах

2) для воспитанияи защиты прав и интересов несовершеннолетних (если нет родителей, усыновителей, они лишены родительских прав)

Суть: дает возможность приобретать и реализовывать права и обязанности (кроме тех, что носят сугубо личный характер и не могут быть осуществлены через представителя) полностью (частично) недееспособных людей, с помощью дееспособных (выступающих в роли опекунов и попечителей)

Опека - форма устройства ___при которой назначенные органом опеки и попечительства граждане (опекуны) являются законными представителями подопечных и совершают от их имени и в их интересах все юридически значимые действия;

• малолетних граждан (до 14 лет)

• признанных судом недееспособными граждан

• Опекуны являются представителями подопечных в силу закона и совершают от их имени и в их интересах все необходимые сделки.

Попечительство - форма устройства ___ при которой назначенные органом опеки и попечительства граждане (попечители) обязаны оказывать несовершеннолетним подопечным содействие в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, охранять несовершеннолетних подопечных от злоупотреблений со стороны третьих лиц, а также давать согласие совершеннолетним подопечным на совершение ими действий.

• несовершеннолетних граждан (от 14 до 18 лет)

• граждан, ограниченных судом в дееспособности

• Попечители дают согласие на совершение тех сделок, которые граждане, находящиеся под попечительством, не вправе совершать самостоятельно + охраняют их от злоупотреблений со стороны третьих лиц.

Органы опеки и попечительства: органы исполнительной власти субъекта РФ и органы МСУ (выявление нуждающихся в ОиП, установление ОиП, выдача различного рода разрешений, контроль и т.п.)

Опекуны и попечители: Назначаются органами опеки и попечительства по месту жительства нуждающегося в течение 1 месяца

Требования к опекунам и попечителям и их обязанности:

• Совершеннолетие

• Дееспособные

• Не могут быть назначены опекунами и попечителями граждане, лишенные родительских прав, а также граждане, имеющие на момент установления опеки или попечительства судимость за умышленное преступление против жизни или здоровья граждан.

• Нужно согласие самого лица

• Бабушки и дедушки, родители, супруги, совершеннолетние дети, совершеннолетние внуки, братья и сестры совершеннолетнего подопечного, а также бабушки и дедушки, совершеннолетние братья и сестры несовершеннолетнего подопечного имеют преимущественное право быть его опекунами или попечителями

• Учитывается нравственные и иные личные качества, способность к выполнению обязанностей опекуна или попечителя, отношения, существующие между ним и лицом, нуждающимся в опеке или попечительстве, а если это возможно - и желание подопечного

• Обязанности по опеке и попечительству исполняются безвозмездно, за исключением случаев, установленных ГК И СК.

• Ненадлежащее исполнение обязанностей по ОиП влечет отстранение

• Опекуны и попечители несовершеннолетних граждан обязаны проживать совместно со своими подопечными (с 16 лет допустимо раздельное проживание)

• обязаны заботиться о содержании своих подопечных, об обеспечении их уходом и лечением, защищать их права и интересы.

• Опекуны и попечители несовершеннолетних должны заботиться об их обучении и воспитании.

Прекращение:

Опека прекращается:

• Над несовершеннолетними - автоматически достигшими 14 лет (замена П),

• Над недееспособными больными на основании решения суда о выздоровлении.

• Смерть

• Отказ от опеки

Попечительство прекращается:

• Над несовершеннолетними - по достижению совершеннолетия, при вступлении в брак или в случае эмансипации.

• Над ограниченно дееспособным - на основании решения суда об отмене ограничения.

• Смерть

• Отказ от попечительства

Институт доверительного управления имуществом.

• Если в составе имущества подопечного есть недвижимость или ценное движимое имущество, которое требует спец. заботы и управления органы ОиП заключают с лицом (управляющим) договор о доверительном управлении этим имуществом  Опекун или попечитель сохраняет полномочия в отношении того имущества подопечного, которое не передано в доверительное управление.

• Имущество в таком управлении временно обособлено от прочего имущества подопечного.

• Оно прекращается в случае прекращения ОиП + иные предусмотренные законом (ст. 1024 ГК) (Например смерть того, чье имущество, того, кто управляет или отказ (необходимо уведомить за 3 месяца))

• Доверительное имущество производно от ОиП => объем прав управляющего не может быть больше прав О(П)

Управляющий не вправе:

• без предварительного разрешения органа ОиП совершать сделки по отчуждению (любые другиие действия, влекущие уменьшение имущества подопечного)

• совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование

• представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками.

ü Органы ОиП дают ОиП разрешения и обязательные для исполнения указания в письменной форме в отношении распоряжения имуществом подопечных.

ü Опекун не вправе заключать кредитный договор и договор займа от имени подопечного, выступающего заемщиком, а попечитель не вправе давать согласие на заключение таких договоров, за исключением случаев, если получение займа требуется в целях содержания подопечного или обеспечения его жилым помещением (с предварительного разрешения органа ОиП).

ü Опекун не вправе заключать договор о передаче имущества подопечного в пользование, а попечитель не вправе давать согласие на заключение такого договора, если срок пользования имуществом превышает пять лет (иногда можно с предварительного разрешения органа опеки и попечительства при наличии обстоятельств, свидетельствующих об особой выгоде такого договора)

Недвижимое имущество, принадлежащее подопечному, не подлежит отчуждению, за исключением (требуется предварительное разрешение органа ОиП):

1) принудительного обращения взыскания по основаниям и в порядке, которые установлены федеральным законом, в том числе при обращении взыскания на предмет залога;

2) отчуждения по договору ренты, если такой договор совершается к выгоде подопечного;

3) отчуждения по договору мены, если есть выгода

4) отчуждения жилого помещения, принадлежащего подопечному, при перемене места жительства подопечного;

5) отчуждения недвижимого имущества в исключительных случаях (необходимость оплаты дорогостоящего лечения и другое), если этого требуют интересы подопечного.

Патронаж (ст.41 гк рф)

Патронаж – разновидность попечительства, над совершеннолетним дееспособным гражданином, который по состоянию здоровья не способен самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять свои обязанности.

В течение 1 месяца со дня выявления необходимости органами ОиП с согласия гражданина назначается помощник (только не работник организации, осуществляющей социальное обслуживание)

Суть: помощник совершает действия в интересах гражданина, находящегося под патронажем, на основании заключаемых с этим лицом договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора.

Прекращение:

в связи с прекращением договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора по основаниям, предусмотренным законом или договором.

• по требованию лица, находящегося под патронажем;

• по просьбе попечителя-помощника при наличии уважительных причин, делающих невозможным дальнейшее осуществление его обязанностей (болезнь, изменение семейного положения, места жительства, отсутствие необходимого контакта с подопечным и т.д.),

• при освобождении попечителя от его обязанностей ввиду ненадлежащего их исполнения, в том числе при использовании патронажа в корыстных целях

21. Юридическое лицо: понятие, значение, признаки, правоспособность (правосубъектность). Органы юридического лица. Филиалы и представительства. Ответственность юридического лица. Ответственность лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица и лиц, определяющих действия юридического лица.

Юридическое лицо – это организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские П и нести гражданские О, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Подходы к пониманию ЮЛ:

1. Теория фикции – ЮЛ это юридическая фикция, которая наделяется субъективными правами и обязанностями. Юл лишена собственной воли

   1. Целевого имущества – ЮЛ фикция, созданная чтобы выделить определенное им-во в кач-ве субъекта гражданского оборота для достижения определенных целей

   2. Теория интереса – ЮЛ это фикция, созданная для удовлетворения интересов лиц, её создавших.

   3. Теория прав без имущества

2. Теория социальной реальности –ЮЛ является реальным субъектом., социальным организмом.

   1. ЮЛ – это реальный, но бестелесный субъект (Красавчиков)

   2. Органическая теория ЮЛ – это телесно-духовный организм

3. Советские теории

   1. За ЮЛ стоят реальные субъекты (ЮЛ коллективный субъект, состоящий из реальных субъектов) – либо рабочий коллектив, либо руководитель.

   2. Негативная теория – ЮЛ не существует, есть лишь хозяйственные органы

   3. Персонифицированное имущество – за ЮЛ стоят владельцы имущества (для советского периода – речь о государстве)

4. Обобщенная теория – ЮЛ это технико-юридическое понятия для признания группы лиц и вещей в качестве носителей прав и обязанностей.

Признаки ЮЛ:

1. Организационное единство:

   1. Имеет руководителя и некоторые органы

   2. Выступает как единое целое во внешнем мире

   3. Имеет индивидуализирующие признаки (например, наименование)

   4. Имеет общую цель и задачи

   5. Отражается в уставе ЮЛ – формальное выражение единства.

Организационное единство юридического лица проявляется прежде всего в определенной иерархии, соподчиненное органов управления (единоличных или коллегиальных), составляющих его структуру, и в четкой регламентации отношений между его участниками. Благодаря этому становится возможным превратить желания множества участников в единую волю юридического лица в целом, а также непротиворечиво выразить эту волю вовне.

Множество лиц, объединенных в организацию, выступает в гражданском обороте как одно лицо, один субъект права.

Организационное единство юридического лица закрепляется его учредительными документами (уставом и/или учредительным договором) и нормативными актами, регулирующими правовое положение того или иного вида юридических лиц.

2. Обособленное имущество

   1. Юл имеет лицевой счет, имущество ЮЛ обособлено от иных лиц правом собственности, владения, оперативного ведения, хозяйственного управления.

   2. Имущество обособляется как от лиц, являющихся учредителями и членами ЮЛ, так и от всех иных лиц

   3. Степень обособления имущества от участников ЮЛ может быть различной – она может быть полной (участники полностью утраичвают права на собственность Ю), относительной (для коммерческих организаций и корпораций при определенных условиях), ограниченно абсолютной (для ЮЛ, владеющих имуществом на праве хоз ведения или оперативного управления).

Если организационное единство необходимо для объединения множества лиц в одно коллективное образование, то обособленное имущество создает материальную базу деятельности такого образования. Любая практическая деятельность немыслима без соответствующих инструментов: предметов техники, знаний, наконец, просто — денежных средств. Объединение этих инструментов в один имущественный комплекс, принадлежащий данной организации, и отграничение его от имуществ, принадлежащих другим лицам, и называется имущественной обособленностью юридического лица.

Так, под имуществом можно понимать только вещи, а значит, отсутствие вещей в собственности, оперативном управлении или хозяйственном ведении организации препятствует признанию ее юридическим лицом. С другой стороны, в понятие имущества, наряду с вещами, можно включить и обязательственные права. Ведь могут существовать и такие юридические лица, все имущество которых исчерпывается средствами на банковском счете и арендуемым помещением. Обе эти позиции объединяет то, что наличие имущества (понимаемого более или менее широко) рассматривается как необходимый атрибут юридического лица. Но признаком юридического лица является, скорее, не наличие обособленного имущества, а такой принцип функционирования организации, как имущественная обособленность, а это не одно и то же.

Юридическое лицо в течение какого-то периода времени может вообще не обладать никаким имуществом, как бы широко мы его ни трактовали. Так, большинство некоммерческих организаций на другой день после создания не имеют ни вещей, ни прав требования, ни тем более обязательств. Вся имущественная обособленность таких юридических лиц заключается лишь в их способности в принципе обладать обособленным имуществом, т.е. в их способности быть единственным носителем единого самостоятельного нерасчлененного имущественного права того или иного вида.

Степени имущественной обособленности имущества у различных видов юридических лиц могут существенно различаться. Так, хозяйственные товарищества и общества, кооперативы обладают правом собственности на принадлежащее им имущество, тогда как унитарные предприятия — лишь правом хозяйственного ведения или оперативного управления. Однако в обоих случаях возможность владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом говорит о такой степени обособленности имущества, которая достаточна для признания данного социального образования юридическим лицом.

Итак, имущественная обособленность присуща всем без исключения юридическим лицам с самого момента их создания, тогда как появление у конкретного юридического лица обособленного имущества, как правило, приурочено к моменту формирования его уставного (складочного) капитала. Все имущество организации учитывается на ее самостоятельном балансе или проводится по самостоятельной смете расходов, в чем и находит внешнее проявление имущественная обособленность данного юридического лица.

3. Самостоятельно несет ответственность по обязательствам принадлежащим ему имуществом – все долги ЮЛ по юридическим обязательством в первую очередь всегда возмещаются за счет имущества ЮЛ. НО законом может предусматриваться субсидиарная ответственность учредителей и участников в некоторых случаях (субсидиарная ответственность участников хоз обществ при неполной оплате доли в уставном капитале ЮЛ, ответственность УП-ов, учреждений)

   1. Ответственность может быть полной (для почти всех ЮЛ) и ограниченной (для учреждений, религиозных организаций). Казенные учреждения отвечают по долгам находящимися в его распоряжении денежными средствами, Бюджетное и автономное учреждение – всем им-вом, кроме особо ценного движимого им-ва, им-ва за счет средств собственника им-ва, а также недвижимого имущества, а религиозная организация – не отвечает им-вом богослужебного назначения).

Согласно этому правилу, участники или собственники имущества юридического лица не отвечают по его обязательствам, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам первых. Иными словами, каждое юридическое лицо самостоятельно несет гражданско-правовую ответственность по своим обязательствам.

Необходимой предпосылкой такой ответственности является наличие у юридического лица обособленного имущества, которое при необходимости может служить объектом притязаний кредиторов. Существующие исключения из правила о самостоятельной ответственности юридического лица ни в коей мере не колеблют общего принципа, поскольку ответственность иных субъектов права по долгам юридического лица является лишь субсидиарной (т. е. дополнительной к ответственности самого юридического лица).

4. Приобретает и осуществляет от своего имени (складывается из наименования, места нахождения и адреса ЮЛ) гражданские права и несет гражданские обязанности.

Это — итоговый признак юридического лица и, одновременно, та цель, ради которой оно и создается. Наличие организационной структуры и обособленного имущества, на котором базируется самостоятельная ответственность, как раз и позволяют ввести в гражданский оборот новое объединение лиц и капиталов — нового субъекта права.

Использование юридическим лицом собственного наименования позволяет отличить его от всех иных организаций и, поэтому, является необходимой предпосылкой гражданской правосубъектности юридического лица.

Правосубъектность ЮЛ:

Правоспособность и дееспособность ЮЛ возникает и прекращаются одновременно, то есть они неразрывно связаны между собой

Появление правоспособности – с моментом государственной регистрации и внесением в ЕГРЮЛ – п. 3 статья 49,

Прекращение правоспособности – с моментом внесения в реестр сведений о его прекращении.

Виды правоспособности ЮЛ:

• универсальная (общая), дающей им возможность участвовать в любых гражданских правоотношениях

  • Для комерческих ЮЛ, кроме унитарных предприятий и некоторых Ком. организаций, для которых предусмотрен лицензионный вид деятельности (п. 3 ст. 49)

• специальная (целевая), предполагающей их участие лишь в определенном, ограниченном круге таких правоотношений.

  • Только те ПиО, которые предусмотренны УД. Если нет, то такие сделки недействительны по иску ЮЛ или иных установленных лиц - ст. 173

  • Необходимо членство в СРО или свидетельство о разрешении деятельности от СРО (как вид спец. правоспособности). СРО - КО (ассоциация), утверждающая и разрабатывающая стандарты и правила предпринимательской или профессиональной деятельности и может контролировать своих членов. Перечень видов деятельности, которые лицензируются, устанавливается ФЗ «О лицензируемых видах деятельности» и иными ФЗ.

Органы ЮЛ

Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, которые выражают волю юридического лица. (п. 1 ст. 53)

ОЮЛ - его составную часть, которая согласно имеющимся у нее полномочиям формирует и выражает волю юридического лица, руководит его деятельностью. (Суханов. Подходы см. ниже.

Орган юридического лица не является субъектом гражданского права; он «часть» юридического лица.

Орган юридического лица, действуя от его имени, заключает договоры. Например, генеральный директор общества заключает от его имени договоры поставок, аренды и т.д. Орган выступает от имени юридического лица также при совершении юридическим лицом односторонних сделок, например, таких, как публичное обещание награды, принятие наследства и т.д.

Органы юридического лица классифицируются по различным основаниям (исполнительные и контрольно-ревизионные, единоличные и коллегиальные, назначаемые и избираемые и т.д.).

Назначение или избрание органов юридического лица осуществляется по правилам, установленным законом (но не иными правовыми актами) и учредительными документами. Так, органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается уполномоченным собственником органом (ст. 113 ГК). В уставе общества с ограниченной ответственностью, в частности, должны быть определены состав и компетенция органов управления обществом (ст. 89 ГК).

В предусмотренных законом случаях ЮЛ может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников (п. 2 ст. 53 ГК) или представителей, отличных от его органов и участников (гл. 10 ГК).

Порядок образования и компетенция ОЮЛ определяются "законом" и учредительным документом.

Учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени ЮЛ предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в единый государственный реестр юридических лиц.

Органы юридического лица в доктрине рассматриваются в качестве:

• его представителей (Г.Ф. Шершеневич),

• особого вида предствительства (Г.В.Цепов),

• особого корпоративного представительства (Н.В.Козлова)

• части юридического лица (Д.И.Мейер, С.Н. Братусь, Е.А. Суханов).

Виды:

1. по составу:

   1. единоличные (директор, ген.директор, председатель правления)

   2. коллегиальные (правление, общее собрание) Они обязательно создаются в корпоративных ЮЛ построенных на началах членства (товариществах, обществах, кооперативах, общественных организациях, ассоциациях и союзах). Здесь - общее собрание их участников).

2. по способу формирования

   1. назначаемые

   2. выборные,

   3. органы формируемые иным образом;

3. по характеру функций

   1. руководящие (общее собрание, совет директоров, наблюдательный совет),

   2. осуществляющие общее руководство деятельностью юридического лица и

   3. исполнительные (правление, дирекция, директор),

   4. осуществляющие текущее руководство;

4. По мнению Б.Б. Черепахина (условно делит):

   1. волеобразующие (деятельность их направлена на внутреннее управление организацией;)

   2. волеизъявляющие (только во внешней деятельности проявляется гражданская дееспособность юридического лица благодаря деятельности его волеизъявляющих органов)

Органы юридического лица должны действовать разумно и добросовестно в его интересах (п. 3 ст. 54 ГК РФ). При нарушении такого требования на органы может быть возложена ответственность по возмещения вреда, причиненного юридическому лицу.

Деление (с семинара):

1. Высшие органы (собрание, съезд)

   1. - собираются все участники, решают основополагающие вопросы деятельности.

   2. Компетенция - исключительная. Есть конкретный перечень вопросов, установленных в УД.

2. Коллегиальный орган управления (наблюдательные советы, ревизионные комиссии)

   1. контрольные функции и иные

   2. Компетенция - зависит от формы и устава

3. Исполнительный орган

   1. Занимается решением текущих вопросов

   2. Может быть

      1. Единоначальным (или несколько таких - в этом случае компетенция осуществляется либо совместно, либо раздельно - надо смотреть устав)

      2. Коллегиальный

      3. Управляющая компания

Филиалы и представительства:

ЮЛ может создавать филиалы и представительства, являющиеся его обособленными подразделениями (это содержание его правоспособности)

Филиал - обособленное подразделение ЮЛ, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства (п.2 ст.55)

Представительство – обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы ЮЛ и осуществляет их защиту (п.1 ст.55).

Общие признаки Ф. и П.

1. создаются самим ЮЛ

2. являются обособленными подразделениями ЮЛ, не обладают самостоятельной правосубъектностью;

3. наделяются ЮЛ имуществом, необходимым для осуществления функций;

4. расположены вне места нахождения ЮЛ.

5. П. и Ф. - не ЮЛ. У них есть имущество от ЮЛ и они действуют на основании утвержденных положений.

6. П и ф должны быть указаны в егрюл (так как юл они приобретают и утрачивают статус с момента внесения в реестр)

7. Ответственность за деятельность ф и п несет юл.

8. Действуют на основе установленных ЮЛ положениях.

Отличие: отличаются друг от друга своими функциями и их объемом. Последний больше у филиалов. Хотя "представление интересов" подразумевает совершение правовых действий, но они носят скорее организационный, административный, вспомогательный характер, а вести деятельность (всю или ее часть), осуществляемую самим ЮЛ, может только филиал.

Представительство представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту (его руководитель от имени юридического лица заключает договоры, принимает исполнение, предъявляет иски и проч.).

Филиал занимается той же деятельностью, но от представительства он отличается тем, что, кроме того, он выполняет все функции юридического лица или их часть. Например, руководитель представительства образовательного учреждения от имени соответствующего юридического лица заключает договоры об оказании образовательных услуг, выступает представителем в суде и т.п. Руководитель филиала того же образовательного учреждения имеет те же полномочия, но филиал оказывает и образовательные услуги (в том же объеме, что юридическое лицо, или в меньшем).

Руководители П. и Ф.:

• назначаются ЮЛ и действуют на основании его доверенности. Его полномочия должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах ЮЛ, положении о филиале (представительстве) и т.п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала (п. 20 пост. Пленума ВС и ВАС РФ от 1.07.1996 г. №6/8).

• Руководитель вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу.

• При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени ЮЛ и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени ЮЛ (п. 20 пост. Пленума ВС и ВАС РФ от 1.07.1996 г. № 6/8).

Особенность: Иск к ЮЛ, вытекающий из деятельности его филиала, представительства, расположенных вне места нахождения юридического лица, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения юридического лица или его филиала, представительства. (п. 5 ст. 36 АПК)

Прим. автора - вне места нахождения юридического лица - означает вне МО. Если в пределах МО, то это не Ф(П).

Ответственность ЮЛ. Ответственность лица, уполномоченного выступать от имени ЮЛ, членов коллегиальных органов ЮЛ и лиц, определяющих действия ЮЛ.

Самостоятельно несет ответственность по обязательствам принадлежащим ему имуществом – все долги ЮЛ по юридическим обязательством в первую очередь всегда возмещаются за счет имущества ЮЛ.

НО законом может предусматриваться субсидиарная ответственность учредителей и участников в некоторых случаях (субсидиарная ответственность участников хоз обществ при неполной оплате доли в уставном капитале ЮЛ, ответственность УП-ов, учреждений)

Виды ответственности:

• Полная (почти для всех ЮЛ)

• Ограниченная - для учреждений, религиозных организаций. Казенные - всеми денежными средствами отвечают. Автономные и бюджетные - всем имуществом, кроме особо ценного движимого и недвижимого, имущества приобретенного за счет собственника. + религиозная организация - не отвечает имуществом богослужебного назначения.

Ответственность лиц, управомоченных выступать от имени ЮЛ – отвечают перед ЮЛ за убытки, причиненные по его вине, недобросовестности и неразумности ЮЛ.

Ответственность членов коллегиальных органов – отвечают перед ЮЛ за убытки по их вине, недобросовестности и неразумности, кроме тех, кто голосовал против или не принимал участия в голосовании.

Ответственность лиц, имеющих фактическую возможность определять действия ЮЛ, в том числе указывать вышеупомянутым – несет ответственность за убытки, причиненные оп его вине ЮЛ.

Ответственность вышеупомянутых лиц – солидарна, ликвидировать подобную ответственность невозможно, все соглашения

Самостоятельная имущественная ответственность как признак юридического лица является следствием его имущественной обособленности. По своим долгам юридическое лицо обязано отвечать принадлежащим ему имуществом. Учредители и участники юридического лица, в том числе и собственники его имущества, по общему правилу не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам своих учредителей, участников и собственников.

Исключения из этого правила могут быть только в случаях, предусмотренных ГК РФ или учредительными документами юридического лица. Например, по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества может нести ответственность Российская Федерация (ст. 56 ГК РФ). (В случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.)

Ст. 56 ГК для всех

Искл. Субсидиарная ответственность устанавливается для конкретной организационно-правовой формы,

·        товарищества (несут субсидиарную,

·        учреждение,

·        казенные предприятия,

·        у ГУПов и МУП есть исключения (несостоятельность, постановление КС, гос-во несет субсидиарную ответственность за гос. Предприятия).

Есть в спец. Законах или уставах. Если нет в уставе то действует ГК.

Ст. 53.1 Ответственность лица, уполномоченного выступать от имени юр.лица. Ответственность перед самим юр.лицом. Действовало недобросовестно или не разумно. Если это доказано, то наступает ответственность.

Теория снятия корпоративной вуали – при злоупотреблении кредиторы могут обратиться к данным лица для возмещения убытков. Для того, чтобы не потерять репутацию.

Юр.лицо несет самост. Ответсвенность. Участники самостоятельно

Есть исключение (правило ст. 56 имеют искл) –

ü субсидиарная ответственность (за юр.лицо будут отвечать собственники,

ü ответственность материнское за дочернее

ü и ответсвенность по 53.1. ответственность органов перед самим лицом в с лучае убытков)  

Полная ответственность

Особенности солидарной ответственности участников полного товарищества

Наличие солидарной ответственности – отличительная черта и особенность полного товарищества.

Солидарная ответственность применяется, когда предмет обязательства не может быть разделен. Все участники полного товарищества отвечают по обязательствам юридического лица своим имуществом.

Согласно главному правилу солидарной ответственности, кредитор может требовать выполнения обязательств, как со всего товарищества, так и с каждого участника в отдельности. Причем, требовать кредитор может возмещения всего долга или его части.

Солидарная ответственность предусматривает, что должники обязаны до тех пор, пока задолженность не будет выплачена в полном объеме.

Субсидиарная ответственность участников полного товарищества

Наличие субсидиарной ответственности является важной особенностью функционирования полного товарищества, как юридического лица. Наличие субсидиарной ответственности фиксируется нормами гражданского права.

Сущность субсидиарной ответственности состоит в том, что все полные товарищи связаны друг с другом кредитными обязательствами. Если основной должник, обязанный по кредиту, не имеет возможности выплатить свои долги, другие полные товарищи должны это сделать за него. Таким образом, кредитор защищен от невыплаты долга, согласно нормам законодательства.

Положения статьи 399 Гражданского кодекса, описывают данную форму ответственности как дополнительную. Кредитор должен обратиться по поводу выплаты материальных обязательств, вначале к лицу, которое является основным должником, а потом – к лицу, которое несет субсидиарную ответственность, к другому полному товарищу юридического лица.

Нормы законодательства предписывают:

·                    Если основной должник не дал ответ по поводу выплаты долга или отказался удовлетворить данное требование, кредитор может потребовать выплаты у лица, которое несет субсидиарную ответственность.

·                    Правила и нормы гражданского законодательства применяются, если законом не предусматривается иной порядок взыскания долга и привлечения к ответственности.

·                    Если задолженность можно получить с основного должника различными способами, кредитор не может требовать уплаты долга от лица, которое несет субсидиарную ответственность.

·                    Полный товарищ, который несет субсидиарную ответственность, должен уведомить основного должника о том, что он удовлетворяет требование кредитора.

Ответственность кооператива и его членов по обязательствам кооператива

1. Кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве собственности имуществом.

Субсидиарная ответственность членов кооператива по обязательствам кооператива определяется в порядке, предусмотренном уставом кооператива.

2. Кооператив не отвечает по обязательствам его членов.

3. Обращение взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном уставом кооператива.

Взыскание по личным долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимый фонд кооператива.

Ограниченная ответсвенность

Ограниченная ответственность — правовая ответственность, когдa учредители отвечают по обязательствам компании только в пределах вложенного в неё капитала. 

Базовые принципы работы ООО отражены в ст. 87 ГК РФ. В частности, там говорится о том, что участники общества отвечают по его долгам только в пределах стоимости своих долей в уставном капитале. Аналогичное положение содержится и в статье 2 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об ООО». (Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Акционерное общество основывает свою ответственность по обязательствам и долгам на принципе гражданского права об ограниченной (исключительной) ответственности юридического лица. Участники акционерного общества (акционеры) несут убытки, связанные с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

- дополнительная ответственность учредителей (участников) по долгам созданного ими юридического лица: примеры солидарной ответственности участников;

Субсидиарная ответственность – это ответственность директора и учредителей перед кредиторами и государством за долги фирмы. Если юрлицо не может самостоятельно рассчитаться по своим обязательствам, то долг в полном финансовом объеме ложится на плечи лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности. Ее можно возложить на директора, учредителя, главного инженера или главбуха.

Субсидиарная ответственность – это ответственность поручителя перед кредиторами по неисполненной части обязательств должника.

Размер субсидиарной ответственности определяется после продажи имущества предприятия. Сумма долга, которая осталась непогашенной, в полном объеме взыскивается с ответственного лица или группы лиц. Причем, если ответственных лиц несколько, то для каждого физического лица может быть определен свой процент в зависимости от вины (не обязательно на равные части).

1)Учреждения (бюджетные, казенные, автономные, частные) – собственники имущества несут субсидиарную ответственность по долгам учреждения, в том числе за обязательства, возникшие в результате причинения вреда гражданам, если собственных средств некоммерческой организации недостаточно для удовлетворения существующих требований. Данное положение закреплено статьями 123.22 п. 4 – п. 6 ГК РФ и 123.3 п. 2 ГК РФ. (По обязательствам автономного учреждения, связанным с причинением вреда гражданам, при недостаточности имущества учреждения, на которое в соответствии с абзацем первым настоящего пункта может быть обращено взыскание, субсидиарную ответственность несет собственник имущества автономного учреждения).

2)Ассоциация (союз) – согласно п. 4 ст. 11 ФЗ-7 «О некоммерческих организациях» и п. 3 ст. 123.8 ГК РФ эта НКО отвечает по своим долгам всем своим имуществом, но не отвечает по обязательствам своих членов. А вот сами члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по обязательствам организации. Размер и порядок взыскания с ее членов устанавливается учредительными документами, что заметно отличает ассоциацию (союз) от других видов некоммерческих организаций.  

Солидарные обязательства возникают, когда на стороне должника выступают сразу несколько лиц, которые перед кредитором отвечают совместно. Кредитор вправе предъявить требования к солидарным должникам в любой последовательности, к любому из них или сразу ко всем (ст. 323 ГК РФ). При этом обосновывать свой выбор кредитор не обязан.

Солидарное обязательство - обязанность (ответственность) должников по принципу круговой поруки: на каждом из солидарных должников лежит обязанность погашения долга в целом, как будто бы каждый должник является должником единственным.

Суть солидарного обязательства состоит в том, что до тех пор, пока обязательство полностью не исполнено, любой из солидарных должников считается обязанным его исполнить. При этом, удовлетворение всех требований кредитора, совершенное одним, освобождает всех солидарных должников, однако должник, исполнивший солидарное обязательство, приобретает право требования к остальным должникам в порядке регресса за вычетом своей доли (ст. 325 ГК РФ).

1) Акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

2) Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

- ответственность членов ассоциации (союза) по её долгам;

Ассоциация не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации в размере и в порядке, предусмотренных учредительными документами. Ассоциация отвечает своим имуществом, на которое по законодательству РФ может быть обращено взыскание (ст. 25 Закона о НО).

В соответствии с пунктом 3 статьи 123.8 Кодекса члены ассоциации (союза) не отвечают по ее обязательствам, за исключением случаев, если законом или уставом ассоциации (союза) предусмотрена субсидиарная ответственность ее членов. Диспозитивное регулирование. Устанавливается не только спец.законом, но и уставом.

При определении вида ответственности, которую несут члены ассоциации (союза) по ее обязательствам, наряду с упомянутыми выше положениями статьи 49 Кодекса следует учитывать, что Федеральный закон от 12.01.96 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" не устанавливает специального регулирования в отношении конкретных видов и типов ассоциаций (союзов) либо ассоциаций (союзов), созданных для осуществления деятельности в каких-либо сферах, ввиду чего применению подлежат положения Кодекса. Исключение составляют случаи, когда федеральным законом, как, например, пунктом 1 статьи 55.16 Градостроительного кодекса Российской Федерации, установлено особое правовое регулирование, обусловленное выделением вида, типа или сферы деятельности ассоциации (союза).

Следовательно, установление какой-либо ответственности членов ассоциации (союза) по ее обязательствам является правом организации, если иное не установлено специальным законом.

- ответственность материнского общества по долгам дочернего общества;

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Дочернее общество являются самостоятельным субъектом гражданского оборота, обладающим правами юридического лица.

В отношении ответственности дочернего общества и основного общества (товарищества) действуют общие принципы ответственности юридических лиц, установленные ГК РФ.

Согласно этим нормам основное общество, имеющее право давать дочернему обществу обязательные для него указания, в том числе по договору с ним, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество может быть привлечено также к субсидиарной ответственности по долгам дочернего общества, если по его вине наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества.

Таким образом, на законодательном уровне определены три вида ответственности:

• Солидарная ответственность головной структуры по сделкам, заключаемым подчиненным образованием. Основная компания отвечает по долгам дочернего общества вместе с ней. Тогда как дочернее хозяйственное общество не отвечает по долгам головного холдинга.

• Субсидиарная ответственность. Такая ответственность возникает, если дочернее общество признается несостоятельным и не имеет достаточно денежных средств для погашения собственной задолженности.

Если банкротство/несостоятельность произошло по вине главной организации, то участники дочернего хозяйственно общества вправе требовать возмещения ущерба. При этом ответственность основного общества по долгам дочернего общества в случаях несостоятельности (банкротства) последнего, а также причинения убытков дочернему обществу может наступать лишь при наличии вины основного общества (статья 401 ГК РФ).

ГК РФ Статья 67.3. Дочернее хозяйственное общество

Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного товарищества или общества.

Основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества (пункт 3 статьи 401), за исключением случаев голосования основного хозяйственного товарищества или общества по вопросу об одобрении сделки на общем собрании участников дочернего общества, а также одобрения сделки органом управления основного хозяйственного общества, если необходимость такого одобрения предусмотрена уставом дочернего и (или) основного общества.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного товарищества или общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

3. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным хозяйственным товариществом или обществом убытков, причиненных его действиями или бездействием дочернему обществу (статья 1064).

Солидарно – отвечают совместно. (и к основному и к дочернему)

Субсидиарно (если дочерннее не может, обращаемся к основному)

 Ответственность лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица и лиц, определяющих действия юридического лица. 

1. Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени (пункт 3 статьи 53), обязано возместить по требованию юридического лица, его учредителей (участников), выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.

Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.

2. Ответственность, предусмотренную пунктом 1 настоящей статьи, несут также члены коллегиальных органов юридического лица, за исключением тех из них, кто голосовал против решения, которое повлекло причинение юридическому лицу убытков, или, действуя добросовестно, не принимал участия в голосовании.

3. Лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, в том числе возможность давать указания лицам, названным в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.

4. В случае совместного причинения убытков юридическому лицу лица, указанные в пунктах 1 - 3 настоящей статьи, обязаны возместить убытки солидарно.

5. Соглашение об устранении или ограничении ответственности лиц, указанных в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, за совершение недобросовестных действий, а в публичном обществе за совершение недобросовестных и неразумных действий (пункт 3 статьи 53) ничтожно.

Соглашение об устранении или ограничении ответственности лица, указанного в пункте 3 настоящей статьи, ничтожно.

22. Наименование, место нахождения, адрес юридического лица. Средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг, предприятий (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара, коммерческое обозначение).

Наименование - должно содержать:

• указание на организационно-правовую форму,

• если законом предусмотрено создание конкретного вида ЮЛ - на этот вид.

• Иногда - на характер деятельности (допустим, страховая компания)

• Не допускается в наименовании - РФ (Россия) и производные, кроме случаев, предусмотренных Указом Президента и т.п. + Полные или сокращенные наименования ФОИВ.

Юридическое лицо, как и любой другой участник гражданских правоотношений, должно быть индивидуализировано. В первую очередь индивидуализация происходит путем присвоения юридическому лицу наименования (у гражданина – имя, у юридического лица – наименование). Законодательство устанавливает сравнительно немного требований, касающихся наименований юридических лиц. Общее требование, распространяющееся на все виды юридических лиц, сводится к тому, что наименование юридического лица должно включать указание на его организационно-правовую форму (п. 1 ст. 54 ГК). Организационно-правовые формы юридических лиц исчерпывающим образом определены в Гражданском кодексе. Например, коммерческие организации могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов и т.д. (п. 2 ст. 50 ГК). А хозяйственные товарищества могут создаваться в организационно-правовой форме полного товарищества и товарищества на вере; хозяйственные общества – в организационноправовой форме акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью (п. 3, 4 ст. 66 ГК). Таким образом, если создается, предположим, акционерное общество, то в наименовании данного юридического лица должно содержаться соответствующее указание (должны быть слова «акционерное общество»).

2. Значение: введение такого требования чрезвычайно важно, прежде всего с практической точки зрения. Любой субъект, вступая в отношения с юридическим лицом, уже из его наименования получает информацию о том, кто является собственником имущества данного юридического лица, каковы права и обязанности его учредителей (участников), кто уполномочен выступать от имени этого юридического лица, каковы особенности ответственности, если оно нарушит обязательство, и т.д.

Кроме того, наименование некоммерческой организации должно содержать указание на характер деятельности юридического лица.

В предусмотренных законом случаях такое же требование предъявляется к наименованию коммерческих организаций. Так, Законом о банках и банковской деятельности предусмотрено, что наименование кредитной организации должно содержать указание на характер ее деятельности путем использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация». Более того, субъекты, не имеющие лицензии на осуществление банковских операций, не могут использовать в своем наименовании слова «банк», «кредитная организация» (ст. 7).

Благодаря существованию таких требований участники гражданского оборота получают информацию о предусмотренных уставом данного юридического лица целях его деятельности (о специальной правосубъектности).

3. Закон (абз. 2–4 п. 1 ст. 54 ГК) устанавливает ограничения на использование в наименованиях юридических лиц слов «Российская Федерация», «Россия» и производных слов. Включение этих слов в наименование юридического лица допустимо, если (а) это предусмотрено законом или иными правовыми актами, (б) получено разрешение на использование этих слов в наименовании юридического лица. Соответствующее разрешение выдается Министерством юстиции РФ, если организация отвечает определенным требованиям (имеет определенное количество филиалов и представительств на территории России, занимает доминирующее положение на рынке определенных товаров и т.д.)1.

Субъекты РФ могут вводить определенный порядок использования в наименовании юридических лиц официального наименования субъекта РФ (нередко устанавливаются правила, аналогичные тем, что установлены на уровне Российской Федерации).

4. В наименованиях юридических лиц недопустимо использование полных или сокращенных наименований федеральных органов государственной власти (например, «Минюст», «Минфин», «Антимонопольный комитет» и т.п.). В виде исключения такое использование может быть предусмотрено только законами и иными правовыми актами.

5. Введение указанных ограничений обусловлено не только опасением, что то или иное юридическое лицо в своей деятельности может скомпрометировать публично-правовое образование (хотя и это учитывается), – прежде всего они включены в законодательство с целью не допускать заблуждения участников гражданского оборота по поводу того, кто «стоит» за тем или иным юридическим лицом. Если, предположим, в название акционерного общества включено слово «Российское…» (или что-то подобное), то большинство субъектов (как отечественных, так и зарубежных) полагают (часто подсознательно), что акции такого общества полностью или в решающей части принадлежат государству.

6. Коммерческая организация должна иметь фирменное наименование. Юридическому лицу принадлежит исключительное право на использование своего фирменного наименования (ст. 1473–1476 ГК).

Место гос. регистрации - тот налоговый орган, в который мы идем регистрировать ЮЛ, по месту нахождения действующего ИО.

1. Этим занимается постоянно действующий орган (например, ген. директор или иное лицо по УД) или иной уполномоченный субъект.

Место нахождения - муниципальное образование.

1. Указывается в учредительных документах

2. Это способствует упрощенной процедуре смене адреса (т.к. не нужно вносить дополнительных изменений в связи с переменой места)

3. Филиалы и представительства только за пределами МО.

 Местом нахождения юридического лица считается место его государственной регистрации. Местом нахождения является соответствующий населенный пункт (муниципальное образование). Например, город Екатеринбург. Но само место государственной регистрации определяется не произвольно. Регистрация производится по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (генерального директора и т.п.). Если нет такого органа, то регистрация осуществляется по месту нахождения другого органа или лица, которые уполномочены выступать от имени юридического лица.

Знание места нахождения юридического лица, конечно, имеет юридическое значение. Так, по общему правилу исполнение обязательства (купли-продажи, подряда и пр.), в котором участвует юридическое лицо как должник, должно производиться в месте нахождения этого юридического лица (п. 1 ст. 316 ГК). Место нахождения юридического лица имеет важное значение и для применения норм других отраслей права (административного, налогового и т.д.).

8. Наименование, фирменное наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительном документе и в едином государственном реестре юридических лиц (п. 5 ст. 54 ГК).

Адрес ЮЛ:

1. Указывается в ЕГРЮЛ. В пределах Места нахождения (МО)

2. Благодаря указанию адреса действует презумпция уведомленности (ЮЛ несет риск неполучения юр. значимых сообщений ст. 165.1)

Адрес юридического лица определяется путем указания населенного пункта, улицы, номера дома и т.п. Предполагается, что адрес соответствует месту нахождения постоянно действующего органа юридического лица, а при отсутствии такого органа – иного органа или лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица без доверенности (п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ № 61).

Значение адреса: он необходим для осуществления связи с юридическим лицом (п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ № 61). Заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия (ст. 165.1 ГК), чаще всего направляются по адресу юридического лица.

Незнание адреса (его сокрытие, сообщение ложных сведений о нем и проч.) в ряде случаев ведет к невозможности исполнить обязательство и реализации многих других субъектных прав. Применение норм других отраслей права (налогового, административного и т.д.) также требует знания адреса юридического лица.

Учитывая значение адреса юридического лица, требуется, чтобы он указывался в едином государственном реестре юридических лиц (абз. 1 п. 3 ст. 54 ГК). При создании юридического лица регистрирующий орган может отказать в государственной регистрации при наличии подтвержденной информации о недостоверности представленных сведений об адресе юридического лица (указан несуществующий адрес или объект недвижимости разрушен и т.д.) (см. п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ № 61).

На практике очень часто в различного рода документах (в том числе в договорах) указывается «юридический адрес», «фактический адрес», «почтовый адрес» и т.п. Юридическое значение имеет только тот адрес, который указан в едином государственном реестре юридических лиц (лишь в некоторых исключительных случаях суд может отступить от этого правила, если, предположим, отправитель сообщения действовал недобросовестно).

Из изложенного видно, что юридическому лицу следует создать условия, необходимые для того, чтобы юридически значимое сообщение, доставленное по адресу юридического лица, было реально получено им. Сообщение считается доставленным даже в том случае, если оно поступило адресату, но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним (абз. 2 п. 1 ст. 165.1 ГК). Например, корреспонденция возвращается с пометкой «организация выбыла», «юридическое лицо не находится по указанному адресу» и т.п.

Юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресу, указанному в реестре, а также риск отсутствия по этому адресу своего органа или представителя (абз. 2 п. 3 ст. 54 ГК). Это означает, что неблагоприятные последствия возлагаются на это юридическое лицо. Если, например, в порядке, установленном договором, должник направил кредитору извещение о необходимости принятия исполнения, но оно не получено потому, что в реестре содержатся недостоверные сведения об адресе либо отсутствует орган юридического лица или представитель, то кредитор (данное юридическое лицо) считается просрочившим. Должник может потребовать возмещения убытков (подробно см. ст. 406 ГК).

Таблица сравнения средств индивидуализации ЮЛ.

Фирменное наименование – это словесное обозначение, под которым коммерческая организация выступает в гражданском обороте. (у всех юр.лиц). Правовой охране подлежат только те фирменные наименования, сведения о которых внесены в ЕГРЮЛ. Моментом возникновения исключительного права на фирменное наименование является момент внесения сведений о таком наименовании в ЕГРЮЛ. Содержание исключительного права на фирменное наименование: указание наименования на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, в сети «Интернет» и другие аналогичные способы использования.

Нарушением исключительного права является использование коммерческой организацией фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другой коммерческой организации или сходного с ним до степени смешения. При этом защите подлежит исключительное право того лица, чье наименование раньше было включено в ЕГРП, вне независимости от того, кто раньше начал осуществлять определенный вид деятельности. Особенности защиты исключительного права на фирменное наименование. Нарушитель обязан по своему выбору или прекратить осуществление видов деятельности под спорным фирменным наименованием, или изменить свое фирменное наименование.

ФИРМЕННОЕ НАИМЕНОВАНИЕ ТОЛЬКО У КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ! ПРОСТО НАИМЕНОВАНИЕ У НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ.

Фирменное наименование КО должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование ЮЛ, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности. В фирменное наименование НЕ МОГУТ ВКЛЮЧАТЬСЯ:

1) полные или сокращенные официальные наименования иностранных государств, а также слова, производные от таких наименований;

P.S. Однако есть политические партии, которые являются ЮЛ, и они могут использовать в своих названиях “ Россия” и производные от этого наименования.

2) полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и ОМСУ;

3) полные(общество ограниченной ответственностью “Руль и колеса” или сокращенные(ООО “Руль и колеса”) наименования ОО;

4) обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.

Фирменное наименование ГУП может содержать указание на принадлежность такого предприятия соответственно РФ или субъекту.

Включение в фирменное наименование ЮЛ официального наименования Российская Федерация или Россия, а также слов, производных от этого наименования, допускается по разрешению, выдаваемому в порядке, установленном ПРАВИТЕЛЬСТВОМ РФ.

ОБЯЗАТЕЛЬНАЯ ЧАСТЬ:

· указание на организационно-правовую форму;

· собственно наименование ЮЛ (ПОЛНОЕ фирменное наименование).

Характер деятельности (в спец законах)        

Обязательно

·        Для НКО

·        Для коммерческих в предусмотр. Законом случаях.

ФАКУЛЬТАТИВНАЯ ЧАСТЬ:

· сокращенное фирменное наименование;

·полное фирменное наименование и (или) одно сокращенное фирменное наименование на любом языке народов РФ и (или) иностранном языке

Полное фирменное наименование - Общество с ограниченной ответственностью «Руль и колеса».

Сокращенное фирменное наименование – ООО «Руль и колеса».

ООО – орг.пр форма или только вид хоз. Общество. Ст. 54 ГК (можем указывать только ООО, не надо отдельно указывать на хоз.оющество)

Ромашка – собственно наименования (2 обяз. Часть)

СФУ – Образ. Учрежд – - высшее образование -  характер деятельности (Для НКО)

Для КО – Банки, страх. Орг, медицинские частные. Смотреть на характер деятельности. ПАО СК «Надежда» Чтобы не вводить заблуждение. Для кредитных договоров.

Отличие фирменного наименование от наименования.

Фирменное наименование – для КО

Наименование – Для НКО

Наименование у всех по п. 1 ст 54, НО в НКО не приобретает статус фирменного.

А для КО обязательно фирменное для рег. Ч. 4.

Фирменное наименование (особые способы защиты по ГК, является средством индивидуализации, приравнивается к интелектуальной собственности, нельхя испольховать схожее фирм. Наименование, исключительное право-только для данного лица, индивидуализир. Конкретное юр лицо, чтобы не было смешения)

- товарный знак, наименование места происхождения товаров, производственная марка;

Товарный знак индивидуализирует товары. Сок «Красавчик»

НМПТ - Обозначения, идентифицирующие происходящий с территории географического объекта товар, определенное качество, репутация. Адыгейский сыр, минеральные воды Есентуки (свойства зависят от территор. ) Индивид не только место происхождения, но и опр. Качество территории, где производится.

Отличия НМПТ и ГУ

НМПТ – все стадии производства (сложная процедура ргегистр)

ГУ – только одна стадия производства. Адыгейский сыр может прроизводится на территории России, главное, чтобы совпадала одна стадия, Вино (используем название этого виноградника, а производим в России). Должно содердать не назвния Енсентуки, шампанское например.  (упрощенная процедура регистр).

ПР. марка-  соответствие товара качеству. Не урег. ГК. (вино, «Енисейский стандарт качества» на молоке, сметане, сыре) Покупатель может понять. Знак Эко на товарах)

Коммерческое обозначение – название вывески. Если не хотим регистр. Товарный знак.

Каждое СР Инд защищается самостоятельно ( название перцы, товарный знак, коммерч. Обозначение пересекаются, но защищаются самостоятельно)

Сеть магазинов командор

Фир.наименование – ООО «Командор» (мы предполагаем)

Товарный знак – Наш лидер, в Ленте 365 дней

Коммерческое обозначение «Командор»

Производственная марка «Енисейский стандарт качества»

НМПТ – Минеральная вода «Есентуки» Нарзан

Товарный знак – это обозначение (словесное, изобразительное, объемное, звуковое и др.), служащее для индивидуализации определенной группы товаров, юридических лиц или индивидуальных предпринимателей.

ОБЛАДАТЕЛЬ исключительного права на товарный знак – ЮЛ или ИП.

На территории РФ действует исключительное право на товарный знак, зарегистрированный федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а также в других случаях, предусмотренных международным договором РФ.

Лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (ПРАВООБЛАДАТЕЛЮ), принадлежит исключительное право использования товарного знака любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак). Правообладатель МОЖЕТ РАСПОРЯЖАТЬСЯ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫМ ПРАВОМ НА ТОВАРНЫЙ ЗНАК. Исключительное право на товарный знак действует в течение 10 лет с даты подачи заявки на государственную регистрацию товарного знака в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности либо в случае регистрации товарного знака по выделенной заявке с даты подачи первоначальной заявки.СРОК ДЕЙСТВИЯ исключительного права на товарный знак может быть продлен на десять лет по заявлению правообладателя,продление срока

действия исключительного права на товарный знак возможно неограниченное число раз.По заявлению лица, считающего используемый им товарный знак или используемое в качестве товарного знака обозначение общеизвестным в РФ товарным знаком, этот товарный знак может быть признан общеизвестным.

Зарегистрированный товарный знак вносится в Государственный реестр товарных знаков, правообладателю выдается свидетельство на товарный знак. Сведения о зарегистрированном товарном знаке подлежат публикации.

Товарный знак «Моя Семья». Можем ли использовать этот зарегистрированный товарный знак в фирменном наименовании своего юридического лица?Товарный знак и наименование охраняются (ст. 1225). Нет абсолютной охраны товарного знака в части использования этого словесного обозначения в качестве фирменного наименования юридического лица (ст. 1474). Следовательно, это будет неправомерно только в той ситуации, если компания «Моя Семья» будет производить продукты питания (то, чем занимается организация, уже имеющая зарегистрированный товарный знак «Моя Семья»). «Тойота – управляй мечтой» – фраза, зарегистрированная в качестве товарного знака.

Соотношение фирменного наименования и коммерческого обозначения. Коммерческое обозначение подлежит охране, но не регистрируется. «Перцы», по сути, бренд, франшиза на использование коммерческого обозначения. Разные точки – разные юридические лица, работающие под одним и тем же брендом.

Можем ли назвать свою организацию «Перцы»? Если деятельность совпадает до степени смешения, то не можем.

Наименование места происхождения товаров:

Наименование места происхождения товара – это словесное обозначение (историческое, официальное, производное и др.) определенного географического объекта (от населенного пункта до страны) в отношении товара, если особые свойства товара связаны с факторами, присущими данному географическому объекту (ст.1516 ГК РФ).

Не допускается государственная регистрация в качестве географического указания или наименования места происхождения товара обозначения:

1) которое хотя и относится к наименованию географического объекта, в границах которого товар первоначально произведен или введен в гражданский оборот, но стало обозначением, вошедшим в Российской Федерации во всеобщее употребление как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом его производства;

2) зарегистрированного в качестве географического указания или наименования места происхождения товара в отношении товара того же вида;

3) тождественного или сходного с товарным знаком, имеющим более ранний приоритет, если использование такого географического указания или такого наименования места происхождения товара способно ввести потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя;

4) представляющего собой наименование сорта растения или породы животного, если использование такого географического указания или такого наименования места происхождения товара способно ввести потребителя в заблуждение относительно товара;

5) способного ввести потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя;

6) заявленного на государственную регистрацию в качестве географического указания или наименования места происхождения товара в отношении товара, не соответствующего требованиям, предусмотренным абзацем третьим пункта 1 настоящей статьи.

На территории данного географического объекта должны осуществляться все стадии производства товара, оказывающие существенное влияние на формирование особых свойств товара.(тульский пряник, гжель)

Географическое указание – сибирский, не привязано к конкретному географическому объекту, только к территории. (Алтайские травы, Крымские соки – яблоки из крыма, розлив в москве).Географическое указание-то, что зарегистрировано в роспатенте.

ТУЛЬСКИЙ ПРЯНИК НЕЛЬЗЯ ПРОИЗВОДИТЬ В КРАСНОЯРСКЕ!)

производственная марка:

-это словесный (описательный) способ индивидуализации товара: в обязательном порядке помещается на самом товаре или включает в себя фирменное наименование предприятия-изготовителя и его адрес, название товара, ссылку на стандарты, которым должен соответствовать товар, перечень его основных потребительских свойств и ряд других данных. Может применяться без какой-либо специальной регистрации и сама по себе не пользуется правовой защитой.

ПРОИЗВОДСТВЕННАЯ МАРКА – НЕ УРЕГУЛИРОВАНА ДЕЙСТВУЮЩИМ ЗАК-ВОМ (теперь актуально географическое указание)

Знак обслуживания — это обозначение, при помощи которого можно отличить однородные услуги одних физических или юридических лиц от услуг других.

Таким образом, существует одно главное отличие товарного знака от знака обслуживания: товарный знак относится к товарам, а знак обслуживания — к услугам.

Примеры знаков обслуживания:

• Аэрофлот, а также слоганы различных авиакомпаний;

• McDonald’s;

• Beeline, МТС и иные операторы сотовой связи;

• Dunkin’ Donats.

Примеры товарных знаков:

• Яблоко на технике Apple (этот вид товарного знака называется изобразительным);

• Шоколад Алёнка (этот вид товарного знака комбинированный: словесный и изобразительный);

• Coca-Cola (словесный);

• Мелодия при запуске Windows (звуковой).

23. Создание юридических лиц: способы, порядок (процедура). Решение об учреждении юридического лица. Учредительные документы. Государственная регистрация юридических лиц.

Все ЮЛ приобретают правоспособность с момента гос. регистрации.

Создание ЮЛ – это порядок действий его учредителей ДО регистрации, необходимая предпосылка для регистрации.

Выделяются следующие способы создания:

1. Разрешительный способ – предполагается получение предварительного разрешения на создание ЮЛ от гос-ва. Применяется при создании коммерческих ЮЛ, которые после создание будут признаны субъектами, занимающими доминирующее положение на рынке, а также некоторых иных ЮЛ, чья деятельность особо важна и требует разрешения предварительно (коммерческие банки, страховые органиазции). Данный порядок используется при создании ЮЛ, которые могут занять доминирующее или даже монопольное положение на рынке определенных товаров или услуг с тем, чтобы сохранит в интересах потребителей конкуренцию между существующими товаропроизводителями. Например, на создание коммерческой организации требуется разрешение антимонопольного органа.Банки, страховые организации

2. Распорядительный способ – создание ЮЛ на основе распоряжения гос органа или муниципального органа. Сейчас таким способом создаются учреждения, УП, гос корпорации (там вообще принимается закон) Распорядительным создаются ГУПы, МУПЫ, учреждения, гос корпорации, публично-правовые компании (пп.11, ст 50 ГК) создается на основании закона.

3. Нормативно-явочный способ – решение о создании ЮЛ принимают его учредители в форме протокола учредительного собрания. Там же принимают устав. Определяют порядок выплат в уставной капитал и т.п., после чего сообщают в необходимый гос. орган и осуществляют регистрацию. Если они все сделали правильно, гос орган не может отказать в регистрации (он только проверяет правильность)

4. Явочный способ – для регистрации ЮЛ достаточно инициативы его учредителей, правоспособность приобретается с момента создания (в РФ не используется, но для профсоюзов характерен уведомительный порядок регистрации, что очень похоже, только профсоюзы просто отправляют сообщение о том, что они создались).

В явочно-нормативном порядке образуются: частные унитарные предприятия, хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения), фонды на основе добровольных имущественных взносов (преследующие социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно-полезные цели), объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Законность создания таких юридических лиц проверяется при их государственной регистрации.

Госуда́рственная корпора́ция (ГК) — некоммерческая организация, учреждённая Российской Федерацией на основании федерального закона о её создании и на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.

Нужно обязательно смотреть на организационно правовую-форму!!!

Разница разрешительного и нормативно-явочного

Разрешение у Банков – Центральный банк дает разрешение, у страховых – у Центрального банка. (в связи с особой сферой). У монополистов – у ФАС. Нужно смотреть на порядок. После получения разрешения.

В нормативно-явочном – не нужно разрешение. (нет в РФ) Все лица регистрируются. В РФ самый распространенный нормативно-явочный.  

Нормативно-явочный-основной, но не обязательный

Учредители ЮЛ – это те лица, что создают, регистрируют и осуществляют фактические действия по созданию и оформлению ЮЛ. Ими могут быть:

1. Первоначальнные участники (члены) (в хоз обществах и товариществах, кооперативах, ассоциациях)

2. Собственник их имущества или уполномченный им орган (УП, учреждения)

3. Иные лица, вносящие в них имущественные вклады, хотя и не принимающие затем непосредственного участия в их деятельности

Важно отличать понятия «собственник» (тот, кто владеет имуществом юр лица), учредитель (тот, кто непосредственно его создает) и участник (тот, кто участвует в его деятельности не обязательно с момента его создания). Они могут совпадать, а могут и не совпадать в одном лице.

Учредителями юридического лица на территории России могут быть любые субъекты гражданского права, обладающие необходимой для этого правоспособностью и дееспособностью: граждане ; юридические лица, а также публично- правовые образования ( Российская Федерация, субъекты РФ; муниципальные образования). Иностранные граждане , лица без гражданства или с двойным гражданством, равно как иностранные юридические лица, могут быть учредителями российских юридических лиц , за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации.

Закон может ограничить состав учредителей разных видов ЮЛ, например, учредителями производственного кооператива могут быть физические лица .

Процедура создания ЮЛ:

Урегулирована ФЗ О гос ргеитрсации ЮЛ и ИП.

1. Решение о создании ЮЛ и его форме (решение - один учредитель, протокол - несколько). Содержание: субъект осуществления регистрации (кто пойдет), повестка для, итог, время, место, порядок сбора уставного капитала, адреса.

2. Принимаются УД - основа деятельности ЮЛ, содержат в себе всю информацию о нем. (Для товарищества - учредительный договор). Возможно использовать типовой устав (форма, утверждаемая государством, необходимо просто вписать наименование, форму и то, что там должно быть). Для устава необходимо указание на цели и предметы деятельности.

3. Непосредственно регистрация:

   1. Срок - не более пяти дней с момента подачи заявления и представления документов в регистрирующий орган.

   2. Заявители - учредитель или учредители ЮЛ при его создании или руковолдитель ЮЛ, выступающего учредителем нового ЮЛ, или иное уполномоченное лиц.

   3. Место – по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о гос регистрации постоянно действующего исполнительного органа ЮЛ или по месту нахождения лица, имеющего прав действовать от имени ЮЛ без доверенности

   4. Необходимый пакет документов: заявление о гос. регистрации нотариально удостоверенное, решение о создании, УД в 2 экземплярах, документ об уплате гос. пошлины. (Орган выдает расписку о принятии документов), уведомление о системе выбора налогооблажения, список участников и доли (в чем выражаются), ну и паспорт обратившегося предъявить. + информацию об обязательном банковском счете.

   5. Орган - ФНС. Для НКО - Минюст, он передает потом в ФНС, поэтому необходимо 3 экземпляра устава (кроме ТСН и потребительских кооперативов). Минюст проводит правовую экспертизу (Для НКО - 14 дней) ФНС направляет документы в страховые фонды, Пенсионный, вносит сведения в ЕГРЮЛ. Это все делается через единое окно. Для религиозной организации - все экспетизы проводит Минюст.

4. Регистрация заканчивается с момента внесения данных о ЮЛ в ЕГРЮЛ. ЮЛ считается созданным, а данные о ЮЛ считаются включенными в ЕГРЮЛ со дня внесения соответствующей записи в этот реестр.

5. Поводы для отказа в регистрации - зачастую по формальным обстоятельствам:

   1. Не предоставлены документы

   2. не туда предоставлены

   3. Если учредитель - ЮЛ, которое ликвидируется/реорганизуется.

   4. Если религиозная организация - то основания не только формальные. Например, противоречие целей деятельности Конституции и т.п.

Решение об учреждении юридического лица

Для регистрации организации необходимо принять решение о ее создании. 

• В случае учреждения юридического лица одним лицом решение о его учреждении принимается учредителем единолично (оформляется решение единственного учредителя).

• В случае регистрации ЮЛ двумя и более учредителями указанное решение принимается всеми учредителями единогласно (2 и более учредителя оформляют решение об учреждении компании протоколом). Содержание решения об учреждении юридического лица зависит от организационно-правовой формы юрлица.

Если специальным законом предусмотрено, что должны быть указаны иные сведения, то соответственно они должны быть указаны. В частности, необходимость указания дополнительных сведений предусмотрена такими законами, как Закон об обществах с ограниченной ответственностью и Закон об акционерных обществах.

С учетом специфики корпоративного юридического лица (см. комментарий к ст. 65.1) в решении о его учреждении должны быть указаны сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица, о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.

В случаях, специально предусмотренных законом, в решении об учреждении юридического лица могут быть указаны и иные сведения. Так, согласно п. 2 ст. 8 Закона о хозяйственных партнерствах в решении об учреждении партнерства должны быть отражены результаты голосования учредителей партнерства и принятые ими решения по вопросам учреждения партнерства, заключения соглашения об управлении партнерством, избрания органов управления партнерства, если образование таких органов предусмотрено соглашением об управлении партнерством или является обязательным в соответствии с Законом о хозяйственных партнерствах.

ГК РФ Статья 50.1. Решение об учреждении юридического лица

1. Юридическое лицо может быть создано на основании решения учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица.

2. В случае учреждения юридического лица одним лицом решение о его учреждении принимается учредителем единолично.

В случае учреждения юридического лица двумя и более учредителями указанное решение принимается всеми учредителями единогласно.

3. В решении об учреждении юридического лица указываются сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава, а в случае, предусмотренном пунктом 2 статьи 52 настоящего Кодекса, о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица.

В решении об учреждении корпоративного юридического лица (статья 65.1) указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица, о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.

В решении об учреждении юридического лица указываются также иные сведения, предусмотренные законом.

4. В случае создания наследственного фонда (статья 123.20-1) решение об учреждении наследственного фонда принимается гражданином при составлении им завещания и должно содержать сведения об учреждении наследственного фонда после смерти этого гражданина, об утверждении этим гражданином устава наследственного фонда и условий управления наследственным фондом, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества наследственного фонда, лицах, назначаемых в состав органов данного фонда, или о порядке определения таких лиц.

После смерти гражданина нотариус, ведущий наследственное дело, направляет в уполномоченный государственный орган заявление о государственной регистрации наследственного фонда с указанием имени или наименования лица (лиц), осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа фонда. Учредительные документы:

Устав ЮЛ - для товарищества - учредительный договор (см. ниже):

• Сведения о фирменном наименовании

• Месте нахождения

• Существенные условия деятельности

• о исполнительных органах

• и т.п.

Принятие решения об учреждении юридического лица сопровождается созданием и утверждением учредительного документа, который определяет его правовое положение.

Учредительным документом юридического лица в соответствии с ГК является устав. Исключением являются хозяйственные товарищества, которые осуществляют свою деятельность на основании учредительного договора, имеющего юридическую силу устава (абз. 2 п. 1 ст. 52 ГК).

В учредительных документах должны содержаться сведения о наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте его нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовых форм и видов. Сведения, необходимые для включения в устав юридического лица, таким образом, могут конкретизироваться в соответствии с ГК и иными федеральными законами. Например, в соответствии с ч. 3 ст. 11 Закона об акционерных обществах в устав акционерного общества, помимо указанных выше сведений, включаются сведения о правах акционеров, о размере уставного капитала, о размещаемых обществом акциях и др.

В уставе некоммерческой организации, а также в уставе унитарного предприятия в силу особого статуса таких юридических лиц должны содержаться сведения о предмете и целях их деятельности. По общему правилу сведения о предмете и целях деятельности коммерческой организации необязательны для включения в ее устав (но могут быть, а иногда должны быть включены).

Юридическое лицо может быть зарегистрировано, если представлен типовой устав. Формы типовых уставов утверждаются уполномоченным государственным органом. При этом сведения о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, должны включаться в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). При использовании юридическим лицом типового устава сведения о наименовании, фирменном наименовании и месте нахождения юридического лица указываются только в ЕГРЮЛ.

Примерами могут служить Государственная корпорация по атомной энергии «Росатом», Государственная компания «Российские автомобильные дороги», Агентство по страхованию вкладов, Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк), Государственная корпорация по космической деятельности «Роскосмос» и др. Юридическое лицо считается созданным и приобретает правоспособность со дня занесения данных о нем в ЕГРЮЛ.

ГК РФ Статья 52. Учредительные документы юридических лиц

1. Юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ и государственных корпораций, действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками), за исключением случая, предусмотренного пунктом 2 настоящей статьи.

Хозяйственное товарищество действует на основании учредительного договора, который заключается его учредителями (участниками) и к которому применяются правила настоящего Кодекса об уставе юридического лица.

Государственная корпорация действует на основании федерального закона о такой государственной корпорации.

2. Юридические лица могут действовать на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом. Сведения о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, указываются в едином государственном реестре юридических лиц.

Типовой устав, утвержденный уполномоченным государственным органом, не содержит сведений о наименовании, фирменном наименовании, месте нахождения и размере уставного капитала юридического лица. Такие сведения указываются в едином государственном реестре юридических лиц.

3. В случаях, предусмотренных законом, учреждение может действовать на основании единого типового устава, утвержденного его учредителем или уполномоченным им органом для учреждений, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах.

4. Устав юридического лица, утвержденный учредителями (участниками) юридического лица, должен содержать сведения о наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте его нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида. В уставах некоммерческих организаций, уставах унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях в уставах других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридических лиц. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены уставом также в случаях, если по закону это не является обязательным.

5. Учредители (участники) юридического лица вправе утвердить регулирующие корпоративные отношения (пункт 1 статьи 2) и не являющиеся учредительными документами внутренний регламент и иные внутренние документы юридического лица.

Во внутреннем регламенте и в иных внутренних документах юридического лица могут содержаться положения, не противоречащие учредительному документу юридического лица.

6. Изменения, внесенные в учредительные документы юридических лиц, приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации учредительных документов, а в случаях, установленных законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом таких изменений.

 Государственная регистрация юридического лица осуществляется уполномоченным государственным органом по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, а при его отсутствии — по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Государственным органом, уполномоченным в области регистрации юридических лиц, являются Федеральная налоговая служба и ее территориальные органы — в отношении коммерческих организаций. В отношении некоммерческих организаций таким уполномоченным органом выступают Министерство юстиции РФ и его территориальные органы (ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях); в отношении кредитных организаций — Банк России (ст. 12 Закона о банках и банковской деятельности).

Закон о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей устанавливает единый порядок регистрации вне зависимости от вида и организационно-правовой формы юридического лица. Однако федеральными законами устанавливаются особенности регистрации отдельных видов юридических лиц (политических партий, религиозных организаций, банков, страховых организаций и т.д.).

Для регистрации юридического лица в уполномоченный орган подаются документы, исчерпывающим образом определенные законом. Требование государственного органа о представлении иных документов признается незаконным. Документы могут быть поданы как непосредственно в территориальный регистрирующий орган (в том числе посредством электронного документооборота через единый портал государственных и муниципальных услуг), так и через многофункциональный центр государственных и муниципальных услуг.

В соответствии с п. 3 ст. 51 ГК до государственной регистрации юридического лица регистрирующий орган обязан проверять сведения, содержащиеся в документах, представленных для регистрации, на предмет их достоверности. Таким образом, проверка документов осуществляется не только по формальному признаку (соответствие закону), но и по содержанию (соответствие действительности). Несоответствие содержащихся в поданных на регистрацию документах сведений действительности должно являться основанием для отказа в регистрации. Например, одним из оснований для отказа в государственной регистрации является наличие у регистрирующего органа подтвержденной информации о недостоверности сведений об адресе (месте нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (подп. «р» п. 1 ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей).

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Сведения о вновь созданном юридическом лице заносятся в ЕГРЮЛ, который открыт для всеобщего ознакомления. При этом ГК в п. 2 ст. 51 закрепляет принцип публичной достоверности сведений, вносимых в ЕГРЮЛ, в соответствии с которым лицо, действовавшее в гражданском обороте, полагаясь на данные о своем контрагенте — юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, считается добросовестным. Юридическое лицо по общему правилу не вправе ссылаться на недостоверность таких данных, например на отсутствие полномочий у лица, заключившего сделку от имени юридического лица и значащегося в реестре в качестве единоличного исполнительного органа.

Юридическое лицо освобождается от ответственности перед контрагентом за недостоверность или недостаточность сведений, включенных в реестр, в случаях, если: 1) контрагент заведомо знал или должен был знать о недостоверности сведений; 2) недостоверные сведения включены в реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица, например в результате недобросовестного поведения должностных лиц регистрирующих органов.

Закон о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей содержит исчерпывающий перечень оснований для отказа в государственной регистрации юридического лица (п. 1 ст. 23). Отказ в государственной регистрации может быть оспорен в судебном порядке.

24. Реорганизация юридических лиц: понятие, формы, основания и порядок. Гарантии прав кредиторов реорганизуемого юридического лица. Признание недействительным решения о реорганизации юридического лица и признание реорганизации корпорации несостоявшейся.

Реорганизация ЮЛ – это процедура, в которой через слияние, присоединение, разделение, выделение или преобразование ЮЛ происходит передача прав и обязанностей в порядке правопреемства, а также прекращение и создание ЮЛ.

Реорганизация юридического лица представляет собой способ прекращения существования юридического лица с переходом его прав и обязанностей (правопреемством) к другим лицам. Правопреемство в данном случае является универсальным, поскольку к вновь созданному юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного юридического лица по всем обязательствам, существующим к моменту реорганизации. Реорганизацию юридического лица допустимо рассматривать как разновидность одновременно двух процедур: с одной стороны, реорганизация является одной из возможных форм создания нового юридического лица; с другой стороны, в результате реорганизации прекращает свою деятельность (ликвидируется) уже существующее (существующие) юридическое лицо (лица).

Реорганизация осуществляется:

1. По решению учредителей ЮЛ либо органа ЮЛ, уполномоченного на это по УД в добровольном порядке

   1. Может требоваться согласие уполномоченного органа, если результаты реорганизации могут повлечь создание монополистического субъекта на рынке

2. По решению уполномоченноых ГО – за недобросовестное поведение принудительно – только выделение и разделение

3. По решению суда

   1. В форме разделения/выделения, если КО была создана без предварительного согласия антимонопольного органа и создание привело или может привести к ограничению конкуренции (ФЗ «О защите конкуреции»)

   2. Если принудительная реорганизация не проведена учредителями/органом в установленный срок, то суд по иску гос органа назначает внешнего управляющего для проведения реорганизации. Он выступает от имени ЮЛ в суде, составляет разделительный баланс и передает суду.

Способы реорганизации:

1. Обычный (с использованием одной формы)

2. Смешанный – с использованием различных форм одновременно

3. Когда ЮЛ больше, чем два

Формы:

• Плюсовые – слияние (Ю1+Ю2=Ю3), присоединение (Ю1+Ю2=Ю1)

• Минусовые – разделение (ЮЛ1=ЮЛ2 и ЮЛ3) и выделение (Ю1=Ю1 и Ю2)

  • в этом случае составляются передаточные акты

• Преобразование – когда меняется организационно-правовая форма ЮЛ.

В результате слияния из двух или более юридических лиц образуется одно вновь созданное. В результате присоединения одно или несколько юридических лиц присоединяются к другому юридическому лицу; деятельность присоединяемых юридических лиц прекращается. При разделении юридическое лицо «расщепляется» на два или более новых юридических лица; деятельность реорганизуемого юридического лица прекращается. Выделение предполагает создание одного или нескольких юридических лиц за счет их выделения из состава реорганизуемого юридического лица без прекращения последнего. Преобразование характеризуется сменой организационно-правовой формы юридического лица (допустимые формы преобразования юридических лиц определяются ГК и другими федеральными законами).

Реорганизация в форме слияния, разделения, выделения и преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. При присоединении одного юридического лица к другому первое из них считается реорганизованным с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

При разделении/выделении составляются передаточные акты, ничего не составляется при остальных формах. Передаточный акт содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного ЮЛ в отношении всех кредиторов.

Содержанием указанного документа является указание на вид и сущность обязательств в отношении всех кредиторов и должников реорганизуемого юридического лица, включая обязательства, оспариваемые сторонами (п. 1 ст. 59 ГК).

Следует учитывать, что правопреемство при реорганизации юридического лица в виде слияния или присоединения осуществляется автоматически, при этом составление передаточного акта (а также его содержание) не является обязательным условием, подтверждающим факт правопреемства. В случае спора в качестве доказательств могут быть представлены выписки из ЕГРЮЛ о реорганизации юридического лица и документы реорганизованных (прекративших деятельность) юридических лиц, определяющие соответствующие права и обязанности, в отношении которых наступило правопреемство (п. 26 Постановления Пленума ВС РФ N 25).

Допускаются следующие виды реорганизации:

1) реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных ее форм (абз. 2 п. 1 ст. 57 ГК). Например, разделение юридического лица может сопровождаться преобразованием одного из вновь создаваемых субъектов в новую организационно-правовую форму. Указанные процедуры реорганизации могут производиться как поэтапно, так и одномоментно;

2) участие в процедуре реорганизации нескольких (более двух) юридических лиц, в том числе имеющих различную организационно-правовую форму (смешанная реорганизация). Подобного рода реорганизация возможна, если ГК или иной специальный закон допускает преобразование юридического лица одной из таких организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из таких организационно-правовых форм (абз. 3 п. 1 ст. 57 ГК). Например, слияние акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью и полного товарищества возможно при условии приобретения вновь образованным юридическим лицом одной из указанных организационно-правовых форм (п. 1 ст. 68 ГК).

Смешанная реорганизация и реорганизация, сочетающая различные формы, могут использоваться одновременно.

Основания для реорганизации юридического лица

 По общему правилу реорганизация юридического лица является добровольной и осуществляется по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.

Принудительная реорганизация юридического лица возможна в случаях, предусмотренных законом, по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда. Так, коммерческая организация, занимающая доминирующее положение на рынке и систематически осуществляющая монополистическую деятельность, может быть реорганизована в форме разделения или выделения одной или нескольких организаций по решению суда, принятому по иску антимонопольного органа (п. 1 ст. 38 Закона о защите конкуренции).

Также в ряде случаев реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов (см. п. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции).

Порядок проведения реорганизации (многое уделяется защите прав кредиторов)

1. Уведомление уполномоченного органа, осуществляющего гос регистрацию в течение трех дней после принятия решения о реорганизации – в Юл делается специальная запись.

2. Две публикации с периодичностью в один месяц в СМИ (вестник гос. регистрации) о своей реорганизации. Если законом предусмотрено, ЮЛ также письменно уведомляет кредиторов о реорганизации

3. Кредиторы, чьи требования возникли до реорганизации получают право требовать досрочного исполнения обязательства с убытками в течение 30 дней со дня последней пубикации., если у него есть на них основания. Если требования не исполнены – солидарная ответственность органов ЮЛ. Требования могут быть заменены безотзывной гарантией кредитной организации (от него кредитор не может отказаться), либо иным обеспечением, с которым кредитор согласен.

4. Внесение записи в ЕГРЮЛ (через 3 месяца с момента принятия решения – когда истекает срок обжалования решения о реорганизации) – вносятся записи о регистрации новых ЮЛ и прекращении деятельности старых. Если передаточный акт не отразил передачу требований кредитора или неясно, кому оно ушло, все созданные ЮЛ несут солидарную ответственность перед кредитором

ГК РФ Статья 60. Гарантии прав кредиторов реорганизуемого юридического лица

1. В течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации юридического лица оно обязано уведомить в письменной форме уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации или определенным решением о реорганизации. На основании такого уведомления уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридические лица находятся в процессе реорганизации.

Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовывает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации или определенным решением о реорганизации. В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом или продолжающем деятельность в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные законом.

Законом может быть предусмотрена обязанность реорганизуемого юридического лица уведомить в письменной форме кредиторов о своей реорганизации.

2. Кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать в судебном порядке досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом или соглашением кредитора с реорганизуемым юридическим лицом.

Требования о досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков могут быть предъявлены кредиторами не позднее чем в течение тридцати дней после даты опубликования последнего уведомления о реорганизации юридического лица.

Право, предусмотренное абзацем первым настоящего пункта, не предоставляется кредитору, уже имеющему достаточное обеспечение.

Предъявленные в указанный срок требования должны быть исполнены до завершения процедуры реорганизации, в том числе внесением долга в депозит в случаях, предусмотренных статьей 327 настоящего Кодекса.

Кредитор не вправе требовать досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, если в течение тридцати дней с даты предъявления кредитором этих требований ему будет предоставлено обеспечение, признаваемое достаточным в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи.

Предъявление кредиторами требований на основании настоящего пункта не является основанием для приостановления процедуры реорганизации юридического лица.

3. Если кредитору, потребовавшему в соответствии с правилами настоящей статьи досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, такое исполнение не предоставлено, убытки не возмещены и не предложено достаточное обеспечение исполнения обязательства, солидарную ответственность перед кредитором наряду с юридическими лицами, созданными в результате реорганизации, несут лица, имеющие фактическую возможность определять действия реорганизованных юридических лиц (пункт 3 статьи 53.1), члены их коллегиальных органов и лицо, уполномоченное выступать от имени реорганизованного юридического лица (пункт 3 статьи 53), если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредитора, а при реорганизации в форме выделения солидарную ответственность перед кредитором наряду с указанными лицами несет также реорганизованное юридическое лицо.

4. Предложенное кредитору обеспечение исполнения обязательств реорганизуемого юридического лица или возмещения связанных с его прекращением убытков считается достаточным, если:

1) кредитор согласился принять такое обеспечение;

2) кредитору выдана независимая безотзывная гарантия кредитной организацией, кредитоспособность которой не вызывает обоснованных сомнений, со сроком действия, не менее чем на три месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства, и с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказательств неисполнения обязательства реорганизуемого или реорганизованного юридического лица.

5. Если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического лица, а также если из передаточного акта или иных обстоятельств следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов, реорганизованное юридическое лицо и созданные в результате реорганизации юридические лица несут солидарную ответственность по такому обязательству.

Принятие решения о реорганизации юридического лица сопровождается следующими обязательными процедурами:

1) уведомление регистрирующего органа о начале реорганизации с указанием ее формы. На основании данного уведомления происходит внесение записи в ЕГРЮЛ о том, что юридическое лицо (лица) находится в процессе реорганизации;

2) публикация реорганизуемым юридическим лицом уведомлений о своей реорганизации;

3) письменное уведомление всех известных кредиторов.

Указанные процедуры направлены на обеспечение прав кредиторов, которые вправе требовать от реорганизуемого юридического лица (первоначального должника) досрочного исполнения обязательства, а в случае невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. Подобные требования могут предъявляться исключительно в судебном порядке.

Однако к реорганизации юридического лица в форме преобразования не применяется правило ГК о досрочном (по требованию кредиторов) исполнении обязательств, возникших до начала процедуры реорганизации. В то же время сохраняется обязанность юридического лица уведомить налоговый орган о начале реорганизации в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о преобразовании.

6. В целях защиты кредиторов закон также устанавливает правило о солидарной ответственности следующих субъектов:

— органов управления реорганизованных юридических лиц и самого реорганизованного юридического лица (если кредитор не получает досрочное исполнение или возмещение убытков);

— реорганизованного юридического лица и созданных в результате реорганизации юридических лиц (если передаточный акт не позволяет установить правопреемника по обязательству либо активы и обязательства реорганизованных юридических лиц распределены неравномерно, что существенно нарушает интересы кредитора).

Решение о реорганизации может быть признано недействительным по требованию участников ЮЛ в суде. Указанное требование может быть предъявлено в суд не позднее чем в течение трех месяцев после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не установлен законом.

Суть нововведений: Статья 60.1 ГК РФ позволяет признавать недействительным решение о реорганизации юридического лица. При этом, как указывается в п.2 ст.60.1 ГК РФ, в случае признания такого решения недействительным, сама реорганизация сохраняется в силе: юридические лица, созданные в результате реорганизации, не ликвидируются, а сделки, совершенные такими юридическими лицами, продолжают действовать.

Срок оспаривания: Для оспаривания решения предоставляются 3 месяца с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации юридического лица (если иной срок не установлен законом).

Последствия признания решения о реорганизации недействительным

ГК РФ предусматривает следующие последствия:

1. если решение о реорганизации было признано недействительным до момента регистрации всех вновь образовавшихся юридических лиц, правопреемство наступает только в отношении уже зарегистрированных юридических лиц, в остальной части права и обязанности сохраняются за прежними юридическими лицами (п.3 ст. 60.1 ГК РФ);

2. в силу п.4 ст.60.1 участники, голосовавшие против принятия решения, либо не участвовавшие в голосовании; кредиторы реорганизованного юридического лица имеют право требовать с лиц, недобросовестно способствовавших принятию решения о реорганизации, возмещения убытков. Кроме того, убытки обязаны возместить юридические лица, созданные в процессе реорганизации, члены коллегиального органа, принявшего решение, в том случае, если они голосовали за принятие соответствующего решения.

1. Это не влечет ликвидации образовавшихся ЮЛ, если решение было оспорено уже после реорганизации, и не является основанием для признания недействительным сделок, совершенных таким ЮЛ.

2. Если до окончания реорганизации и часть ЮЛ зарегистрировано, то правопреемство сохраняется только в отношении зарегистрированных ЮЛ, остальные права и обязанности – за прежними ЮЛ.

3. Недобросовестные лица. Принявшие это решение, солидарно возмещают убытки участнику реорганизованного ЮЛ, голосовавшему против решения или не принимающему участия в голосовании, а также кредиторам реорганизованного ЮЛ. Солидарно с ними отвечают ЮЛ, созданные в рез-те реорганизации. Солидарно отвечают члены коллегиальных органов, голосовавших за.

Во-первых, решение о признании реорганизации недействительной не влечет за собой ликвидацию юридического лица и не является основанием для признания недействительными сделок с ним.

Во-вторых, если во время реорганизации, признанной впоследствии недействительной, была создана часть новых юридических лиц, правопреемство возникает только у последних, остальные права и обязанности сохраняются за прежним юридическим лицом.

В-третьих, лица, способствовавшие такой реорганизации несут солидарную ответственность перед участником, не принимавшим решения о реорганизации, или голосовавшем против такой реорганизации, перед кредиторами реорганизованного юридического лица. Также несут имущественную солидарную ответственность и созданные в результате такой реорганизации новые юридические лица. Если решение о реорганизации принималось коллегиальным органом (советом директоров, наблюдательным советом), то ответственность возлагается на членов коллегиального органа, голосовавших за принятие решения о реорганизации. Все вышеперечисленное, относится ко всем юридическим лицам.

Возможность оспаривания решения о реорганизации предоставлена двум категория лиц:

• участникам реорганизуемого юридического лица,

• иным лицам, не являющимся участниками юридического лица, если такое право им предоставлено законом.

Признание реорганизации корпорации несостоявшейся:

Основания:

1. Требование участника корпорации, голосовавшего против принятия решения о реорганизации или не приявшего участия в голосовании.

2. Решение не принималось участниками реорганизованной корпорации или документы, поданные при ней, содержали заведомо недостоверные данные о реорганизации.

Необходимо обратить внимание, что признать реорганизацию корпорации несостоявшейся в соответствии с п.1 ст. 60.2 ГК РФ возможно лишь в двух случаях (в отличие от оспаривания решения о реорганизации):

1. если решение о реорганизации не принималось участниками реорганизованной корпорации,

2. если для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, были представлены документы, содержание заведомо недостоверные данные о реорганизации.

При этом во втором случае в статье 60.2 ГК РФ не раскрывается, в отношении какого лица (лиц) именно должна быть доказана «заведомость» представления ложных документов:

• в отношении участников, принимавших решение о реорганизации,

• лица, которое представляет документы на регистрацию (а таким лицом может оказаться и обыкновенный курьер),

• лица, подписавшего заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, либо какого-то иного лица.

Очевидно лишь, что термин «заведомо» может относиться к физическому, а не юридическому лицу. Речь идет о знании или незнании такого лица о каком-либо факте (категория знания, на наш взгляд, неприменима к юридическому лицу).

Кроме того, при представлении подложных документов недостоверные данные должны касаться реорганизации. Это означает достаточно широкий круг сведений, которые могут оказаться недостоверными. До тех пор пока по данному вопросу не сложится судебная практика, достаточно трудно с уверенностью сказать, какие именно документы могут быть признаны содержащими недостоверные сведения. Буквально из текста закона следует, что все документы, представляемые на регистрацию, относятся непосредственно к реорганизации юридического лица.

Срок оспаривания. В отличие от признания решения о реорганизации недействительным, для признания реорганизации несостоявшейся не предусмотрено каких-либо специальных сроков обращения с заявлением в суд.

Следовательно, срок обжалования реорганизации исчисляется в соответствии с общими правилами определения срока исковой давности (ст.196 ГК РФ, ст.200 ГК РФ) и составляет 3 года с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком.

Требовать признания реорганизации несостоявшейся можно с момента, когда в ЕГРЮЛ были внесены сведения о юридических лицах, образовавшихся в результате реорганизации. До этого момента нельзя говорить о реорганизации юридического лица (лиц), следовательно, и признавать ее несостоявшейся не представляется возможным. Как указывалось выше, в течение 3 месяцев с момента внесения записи о начале реорганизации, существует иной инструмент восстановления прав – обжалование решения о реорганизации.

Именно с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о созданных в результате реорганизации юридических лицах все третьи лица имеют возможность узнать о нарушении своих прав, следовательно, срок давности начинает течь именно с данного момента.

Кто может обратиться с заявлением о признании реорганизации несостоявшейся?

Законом предусмотрены 2 категории заявителей:

1. участник корпорации, не принимавший участия в голосовании,

2. участник корпорации, голосовавший против принятия решения о реорганизации корпорации.

Последствия:

1. Восстановление ЮЛ до реорганизации и прекращение ЮЛ, созданных в рез-те

2. Сделки ЮЛ, созданных в рез-те реорганизации с добросовестными лицами сохраняют силу для восстановленных ЮЛ, которые солидарно должники и солидарно кредиторы

3. Переход прав и обязанностей признается несостоявшимся, кроме прав и обязанностей, которые перешли добросовестным лицам, полагавшимся на правопреемство на стороне кредитора.

4. Участники ранее существовашего ЮЛ признаются обладателями долей участия в том размере, в котором доли принадлежали им до реорганизации.

В настоящее время ГК РФ (п.2 ст.60.2) предусматривает четыре группы последствий:

1.  восстанавливаются юридические лица, существовавшие до реорганизации, с одновременным прекращением созданных юридических лиц,

2.  сделки созданных юридических лиц с лицами, добросовестно полагавшимися на правопреемство, сохраняют силу для восстановленных юридических лиц, которые являются солидарными должниками и солидарными кредиторами по таким сделкам;

3. переход прав и обязанностей признается несостоявшимся, при этом предоставление (платежи, услуги и т.п.), осуществленное в пользу нового юридического лица добросовестными должниками признается совершенным в пользу управомоченного лица. Если за счет имущества (активов) одного из юридических лиц, участвовавших в реорганизации, исполнены обязанности другого из них, перешедшие к юридическому лицу, созданному в результате реорганизации, к отношениям указанных лиц применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения. Произведенные выплаты могут быть оспорены по заявлению лица, за счет средств которого они были произведены, если получатель исполнения знал или должен был знать о незаконности реорганизации;

4. доли участников ранее существовавшего юридического лица восстанавливаются в прежнем размере, а при смене участников юридического лица в ходе реорганизации или по ее окончании доли – возвращаются им по правилам, предусмотренным п.3 ст. 65.2 ГК РФ.

25. Ликвидация юридических лиц: понятие, основания и порядок. Прекращение недействующего юридического лица. Несостоятельность (банкротство) юридических лиц.

Ликвидация ЮЛ – прекращение его деятельности при отсутствии универсального правопреемства в его правах и обязанностях.

Ликвидация ЮЛ может быть в отношении действующего ЮЛ и в отношении недействующего ЮЛ – порядки будут разные.

Основания:

1. По решение учредителей/уполномоченных органов.

2. По решению суда по разным основаниям:

   1. по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае признания государственной регистрации юридического лица недействительной, в том числе в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер;

   2. по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо при отсутствии обязательного членства в саморегулируемой организации или необходимого в силу закона свидетельства о допуске к определенному виду работ, выданного саморегулируемой организацией

   3. по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с другими неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;

   4. по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае систематического осуществления общественной организацией, общественным движением, благотворительным и иным фондом, религиозной организацией деятельности, противоречащей уставным целям таких организаций

   5. по иску учредителя (участника) юридического лица в случае невозможности достижения целей, ради которых оно создано, в том числе в случае, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется;

   6. В иных случаях, предусмотренных законом.

Порядок ликвидации:

1. Учредители/участники/орган – назначают решением ликвидационную комиссию (ликвидатора) а также сроки и порядок ликвидации

2. Суд может сам назначить ликвидатора, если ликвидация принудительная

3. К ликвид. комиссии переходят все полномочия по управлению делами ЮЛ, в том числе выступление от его имени в суде

Этапы ликвидации:

1. ЛК помешает в органах печати объявление о ликвидации и устанавливает срок для предъявления претензий кредиторам (не менее 2 месяцев с момента публикации). ЛК выявляет кредиторов, письменно уведомляет их, а также взыскивает дебиторскую задолженность (когда не ты должен, а тебе должны).

2. После окончания срока для предьявления требований кредиторов ЛК составляет промежуточный баланс (сведения о имуществе, перечне требований кредиторов и рез-тов рассмотрения их ЛК). ОН утверждается учредителями/органом. Если средств для расплаты с кредиторами не хватает, то на публичных торгах распродается имущество ЮЛ (разве что объекты дешевле 100 тыс рублей). Если и так средств не хватает, то ЛК обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве юридического лица, если такое юридическое лицо может быть признано несостоятельным (банкротом).

3. ЛК начинает удовлетворение требований кредиторов 1 и 2 очереди со дня утверждения баланса, а кредиторов 3 и 4 очереди – через месяц со дня утверждения.

   1. Очереди кредиторов – 1 очередь – граждане, перед которыми ЮЛ несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, а также за причинение морального вреда

   2. 2-я очередь – по выплатам работникам ЮЛ и авторам результатов интеллектуальной деятельности

   3. 3-я – требования органов публичной власти по вопросам с бюджетом

   4. Все остальные – в четвертую

4. После всего этого составляется ликвидационный баланс (он тоже утверждается). Оставшееся имущество передается учредителям, которые имеют права на это имущество, остальное направляется по УД или на благотворительные цели, или в доход Г.

5. Ликвидация завершается после внесения записи о прекращении деятельности ЮЛ в ЕГРЮЛ.

Прекращение деятельности недействующего юл

Критерий недействующего ЮЛ:

1. Нет отчетности в налоговых орган

2. Не осуществляет операций по банковскому счету

3. Срок – 12 месяцев

Порядок:

• Налоговый орган принимает решение о ликвидации и публикует его в СМИ

• Кредиторам, самому ЮЛ и иным лицам дается 3 месяца. Если кто-то нашелся, то возвращается к классическому сценарию (ЛК, промежуточный баланс), если нет – ЮЛ исключается из ЕГРЮЛ органом.

• Если находится имущество уже ликвидированного ЮЛ, заинтересованные лица или гос органы вправе обратиться в суд с заявлением о назначении процедуры распределения им-ва среди лиц, имеющих на это право.

• Суд назначает арбитражного управляющего, который это все делает. Данное заявление в суд может быть подано в течение 5 лет со дня ликвидации ЮЛ и только при наличии средств, достаточных для проведения процедуры и возможности распределения обнаруженного среди заинтересованных лиц.

Несостоятельность (банкротство) юл

Урегулировано ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)

Кого можно ликвидировать в порядке процедуры банкротства - все ЮЛ, кроме казенного предприятия, полит. партии, религиозной организации, фонда, гос.корпорации, гос. компании.

Условия банкротства (признаки несостоятельности):

1. ЮЛ неспособно удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательств, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей

2. Соответствующие обязательства и (или) обязанность) не исполнены ЮЛ в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены.

Кто может обратиться с заявлением:

• должник

• конкурсный кредитор

• уполномоченные органы

• ЛК обязана подать заявление в суд в течение десяти дней при недостаточности имущества для выплаты средств кредиторам.

Где рассматриваются: Арбитражный суд.

Основные процедуры банкротства:

1. Наблюдение:

   1. Вводится судом на срок до 7 месяцев после рассмотрения заявления и признания его обоснованным

   2. Цель – установить истинную картину возможностей должника по восстановлению платежеспособности и выходу из кризисной ситуации, выявить фин-хоз. состояние должника, проследить за сохранностью им-ва должника, составить реестр требований кредиторов (в течение месяца со дня введения процедуры).

   3. Назначается временный управляющий. Он дает согласие на сделки органов ЮЛ.

   4. Органы ЮЛ не могут принимать решения о ликвидации и реорганизации, выплате дивидендов и распределении прибыли, учредители и участники не могут выходить из ЮЛ, ЮЛ не может входит в ассоциации, союзы и т.д.

   5. По окончанию наблюдения суд либо выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления Либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства или о мировом соглашении.

2. Финансовое оздоровление:

   1. Назначается административный управляющий на срок до 2 лет.

   2. Суд утверждает план оздоровления и график погашения задолженности, которое должно начаться не позднее чем через 6 месяцев после утверждения плана и закончиться не позднее чем за месяц до окончания плана. ВСЕ действия ЮЛ теперь проводятся с согласия управляющего.

3. Внешнее управление

   1. Срок – до 18 месяцев + 6 месяцев дополнительно. Назначается внешний управляющий.

   2. Полностью отстраняются от дел руководство должника, все полномочия передаются управляющему

   3. План внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.

   4. По итогам оздоровления и управления суд принимает решение – о прекращении производства по делу или о введении процедуры конкурсного производства или о мировом соглашении

4. Мировое соглашение

   1. Может быть произведено на любой стадии банкротства. (вот что нужно знать - мировое соглашение, а так же конкурсное производство может быть после любой из перечисленных стадий, так что они не обязательные. Развилка такая. А может и не быть, если не достигнут. Тогда только конкурсное производство)

   2. При заключении мирового соглашения прежние обязательства ликвидируются, в силу вступают условия мирового соглашения, утвержденные собранием кредиторов и арбитражным судом и должник приступает к погашению задолженности.

5. Конкурсное производство

   1. Срок до 6 месяцев с утверждением конкурсного управляющего.

   2. Публикуются сведения о признании должника банкротом

   3. Все имущество входит в конкурсную массу, кроме соц. значимых объектов, им-ва, ограниченного в обороте.

   4. Конкурсный управляющий: принимает в ведению им-во должника и проводит его инвертаризацию, вводит эти сведения в ЕГРЮЛ, ищет, выявляет и возвращает им-во должника от третьих лиц, принимает меры по обеспечению сохранности им-ва должника, ведет реестр требований кредиторов, заключает сделки только с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов.

   5. Для ЮЛ прекращается начисление процентов, неустоек, сведения о финансовом состоянии ЮЛ перестают быть конфиденциальными, прекращается исполнения по исполнительным документам, снимаются аресты на им-во должника

   6. Конкурсный управляющий производит исполнение ВСЕХ обязательств должника.

   7. Очереди кредиторов:

      1. вне очереди – по текущим платежам преимущественно перед кредиторами, требования которых возникли до принятия заявления о признании должника банкротом + если прекращения деятельности может повлечь тяжкие последствия – расходы на проведение мероприятий по недопущению возникновения указанных последствий

      2. 1 – судебные расходы по делу о банкротстве, оплата арбитражного управляющего

      3. 2 – требования об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору

      4. 3– требования об оплате лиц, привлеченных арбитражным управляющим

      5. 4 – требования по коммунальным платежам, эксплуатационным платежам

      6. 5 – требования по иным платежам.

После рассмотрения арбитражным судом "отчета" конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, а в случае погашения требований кредиторов в соответствии со "статьей 125" ФЗ - определение о прекращении производства по делу о банкротстве. Это определение является основанием для внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации должника, которая должна быть туда внесена в течение 5 дней. После этого конкурсное производство считается законченным.

26. Классификация юридических лиц (с учетом различных критериев). Корпоративные и унитарные юридические лица. Коммерческие и некоммерческие корпоративные организации. Организационно-правовые формы юридических лиц.

Легальными критериями классификации является разделение, указанное в таблице.

Ст. 50 – коммерческие(преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности) и некоммерческие (не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками)

Ст 65.1 – корпоративные (учредители, участники обладают правом участия в юр.лицах и формируют высший орган) и унитарные(учредители не становятся участниками, не приобретают права членства) - тут критерий - по организационным признакам.

Корпоративные

1.Есть членство (можно формировать орган управление, управление этой корпорации)

В унитарных нет

Корпоративные организации отличаются от унитарных объемом полномочий по управлению, которые получают учредители. Юридическое лицо относится к: корпоративным, если учредители и участники компании обладают правом членства в нем и входят в высший орган; унитарным, если у учредителей права участия нет. Способ управления не влияет на цели организации.

В связи с участием в корпоративной организации ее участники приобретают корпоративные (членские) права и обязанности в отношении созданного ими юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Корпоративные правоотношения. Связанные с управлением – голосование, получение информации, преимущест. Права на покупку акции, доли и обязанности участвовать, предоставлять информацию, заключать договоры.

Отличие коммерческих и некоммерческих – цель связана с извлечением прибыли.

Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Предпринимательской деятельностью некоммерческой организации признается приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.

В соответствии с пунктом 4 статьи 50 ГК РФ некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям. В этом случае на некоммерческую организацию в части осуществления приносящей доход деятельности распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность (пункт 1 статьи 2, пункт 1 статьи 6 ГК РФ).

5. Некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, за исключением казенного и частного учреждений, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью (пункт 1 статьи 66.2).

Условия:

• Устав

• Достижение целей

• Соответсвие этим целям

• Достаточное обеспечение (обладание имуществом) 10 тыс.руб

Будут приниматься нормы как к предпринимательской деятельности.

Статус адвокатских палат не ясен.

А теперь непосредственно классификации:

1. По форме собственности

   1. частные

   2. государственные (федеральные и субъектов)

   3. муниципальные

2. По правам учредителей на имущество ЮЛ

   1. Учредители имеют корпоративные права

   2. Право собственности или инове вещное право (ГУПы и МУПЫ, казенные, учреждения.)

   3. Учредители не сохраняют имущественных прав (ОО, религиозные организации, благотворительные фонды)

3. По объему вещных прав на имущество:

   1. Юл с правом собственности на имущество (таких большинство)

   2. с правом оперативного управления (учреждения и казенные предприятия)

   3. с правом хозяйственного ведения (все унитарные кроме казенных).

4. По порядку образования:

   1. добровольные

   2. принудительные (когда в товариществе на вере не осталось коммандистов, то оно должно преобразоваться в полное товарищество)

5. От особенностей правового регулирования:

   1. национальные

   2. иностранные

6. В зависимости от характера участия (характерно для хозяйственных обществ и товариществ)

   1. Личное участие (товарищества)

   2. Объединение капиталов (общества)

7. В зависимости от порядка образования

   1. образуемые в разрешительном порядке

   2. образуемые в распорядительном порядке

   3. образуемые в нормативно-явочном порядке.

   4. Образуемые в явочном порядке.

1. в зависимости от основной цели деятельности:

• коммерческие (преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности)

• некоммерческие (вправе осуществлять деятельность приносящую доход, если это предусмотрено их уставами, служит достижению целей, для которых они созданы, и это соответствует таким целям);

2. в зависимости от наличия членства:

• корпорации (учредители обладают правом участия, т. е. корпоративными правами и обязанностями)

• унитарные организации; (учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства)

3. по форме собственности имущества;

• частные

• государственные (федеральные и субъектов)

• муниципальные

4. по степени ответственности участников по обязательствам юридического лица;

• отвечают в пределах своих вкладов в капитал (участники АО, ООО и коммандитисты товарищества на вере)

• отвечают дополнительно к вкладу в капитал (участники обществ с дополнительной ответственностью)

• отвечают субсидиарно к обязательствам юридического лица (учредители казенных предприятий и учреждений, полные товарищи, члены кооператива, члены ассоциаций (союзов))

5. по виду вещных прав на принадлежащее организации имущество;

• с правом собственности на имущество (таких большинство)

• с правом оперативного управления (учреждения и казенные предприятия) Распоряжение

• с правом хозяйственного ведения (все унитарные кроме казенных). Владение/ пользование

6. по составу учредителей:

• учредителями могут выступать только юридические лица (союзы и ассоциации)

• только государство (унитарные предприятия)

• любые субъекты права, за отдельными исключениями (все остальные юридические лица).

7. По учредительным документам:

• -дог-рные (полное коммерческое товарищество)

• -уставные (ХО, кооперативы, учреждения, предприятия…)

8. Юр лица частного и публичного права(СУХАНОВ):

• Публичного права – юр. лица, созданные актом публичной власти, а не по воле собственника. Они могут обладать государственно-властными полномочиями (гос. органы), однако, в гражданском обороте они приравниваются к юр. лица частного права.

Частного права – создаются частным собственником.

Значение классификации ЮЛ:

1. Дает исчерпывающее представление обо всех их разновидностях, закрепляя в законе исчерпывающий перечень видов ЮЛ и исключая появлению среди участников оборота непонятных, сомнительных образований (фирм, центров и т.п.)

2. Делает возможным четкое определение правового статуса той или иной организации и исключает их смешение между собой.

Организационно-правовая форма юридического лица — это совокупность конкретных признаков, объективно выделяющихся в системе общих признаков юридического лица и существенно отличающих данную группу юридических лиц от всех остальных; способ закрепления и использования имущества хозяйствующим субъектом и вытекающие из этого его правовое положение и цели предпринимательской деятельности

Практическое значение – позволяет разграничить юридические лица в связи с целями и формой деятельности

Сам перечень и разграничение ОПФ см. таблицу.

27. Понятие корпорации. Права и обязанности участников корпорации. Управление в корпорации.

Корпорация - юридическое лицо, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в виде общего собрания всех членов или сьезда представителей (для НКО и производственных кооперативов с числом членов более 100 человек)

Признаки корпорации:

1. ЮЛ

2. Участники обладают правом участия (членства) – т.е. участники фиксированы.

3. Высшим органом является общее собрание членов или съезд их представителей.

К корпорациям относятся следующие ЮЛ:

1. Хозяйственные общества (ООО и АО) и товарищества (полные и на вере), КФХ, хоз. партнерства, производственные кооперативы

2. Потребительские кооперативы, ОО, общественные движения, ассоциации, союзы, ТСН, казачьи общества, общины коренных малочисленных народов РФ , Адвокатские палаты

В связи с участием в корпоративной организации ее участники приобретают корпоративные (членские) права и обязанности в отношении созданного ими юридического лица.

Права членов корпорации:

1. Участвовать в управлении делами корпорации

2. в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом и учредительным документом корпорации, получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией;

3. Обжаловать решения органов корпорации, влекущие гражданско-правовые последствия, в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом;

4. требовать, действуя от имени корпорации (пункт 1 статьи 182), возмещения причиненных корпорации убытков (статья 53.1);

5. оспаривать, действуя от имени корпорации (пункт 1 статьи 182), совершенные ею сделки по основаниям, предусмотренным статьей 174 настоящего Кодекса или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации.

6. участник коммерческой корпорации, утративший помимо своей воли в результате неправомерных действий других участников или третьих лиц права участия в ней, вправе требовать возвращения ему доли участия, перешедшей к иным лицам, с выплатой им справедливой компенсации, определяемой судом, а также возмещения убытков за счет лиц, виновных в утрате доли. Суд может отказать в возвращении доли участия, если это приведет к несправедливому лишению иных лиц их прав участия или повлечет крайне негативные социальные и другие публично значимые последствия. В этом случае лицу, утратившему помимо своей воли права участия в корпорации, лицами, виновными в утрате доли участия, выплачивается справедливая компенсация, определяемая судом.

Обязанности членов корпорации:

1. участвовать в образовании имущества корпорации в необходимом размере в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены настоящим Кодексом, другим законом или учредительным документом корпорации;

2. Не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности корпорации;

3. участвовать в принятии корпоративных решений, без которых корпорация не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для принятия таких решений;

4. Не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда корпорации;

5. не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создана корпорация.

Законом или УД могут быть предусмотрены иные права и обязанности.

Управление в корпорации:

1. Высшим органом является общее собрание членов корпорации. В некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом.

Кодекс предусматривает следующие предметы исключительной компетенции данного органа:

1. определение приоритетных направлений деятельности корпорации, принципов образования и использования ее имущества;

2. утверждение и изменение устава корпорации;

3. определение порядка приема в состав участников корпорации и исключения из числа ее участников, кроме случаев, если такой порядок определен законом;

4. образование других органов корпорации и досрочное прекращение их полномочий, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;

5. утверждение годовых отчетов и бухгалтерской (финансовой) отчетности корпорации

6. принятие решений о создании корпорацией других юридических лиц, об участии корпорации в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств корпорации

7. принятие решений о реорганизации и ликвидации корпорации,

8. избрание ревизионной комиссии (ревизора) и назначение аудиторской организации или индивидуального аудитора корпорации.

2. Исполнительный орган корпорации – может быть единоличным и коллегиальным (В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другим законом или уставом корпорации). В кач-ве такового может выступать и ФЛ и ЮЛ. Может быть несколько независимых исполнительных органов, а также орган в виде нескольких лиц, действующих совместно. Компетенция – все, что не входит в компетенцию высшего органа и коллегиального органа управления

3. Коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет) – контролирующий деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации.

Лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления корпораций и не могут являться их председателями.

1. Члены коллегиального органа управления корпорации имеют право получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией, требовать возмещения причиненных корпорации убытков "(статья 53.1)", оспаривать совершенные корпорацией сделки по основаниям, предусмотренным "статьей 174" настоящего Кодекса или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также требовать применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации в порядке, установленном "пунктом 2 статьи 65.2" настоящего Кодекса.

1. Корпорация может иметь и другие органы, предусмотренные законом – ревизионные, аудиторские и т.д.

28. Коммерческие корпоративные организации. Корпоративный договор. Дочерние хозяйственные общества.

Ст. 50 – коммерческие(преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности) и некоммерческие (не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками)

Ст 65.1 – корпоративные (учредители, участники обладают правом участия в юр.лицах и формируют высший орган) и унитарные(учредители не становятся участниками, не приобретают права членства) - тут критерий - по организационным признакам.

Хозяйственные общества – это коммерческие корпоративные организации, с разделенным на доли учредителей (участников) уставным капиталом.

Хозяйственные общества могут быть учреждены и состоять из одного участника (лица). ХО не может состоять из единственного ХО с единственным участником, если иное не предусмотрено законом. (организационно-правовая форма - АО или ООО)

Участники ХО и вкладчиками товарищества на вере могут быть - ФЛ и ЮЛ, ППО. Не могут быть участниками - ГО. Учреждения - только с разрешения собственика имущества. ХО не могут быть участниками и учредителями других ХО.

Объем правомочий участником = долям в уставном капитале общества. Иной у непубличного хоз. О. может быть определен в уставе/корпоративном договоре.

Классификация хоз обществ:

1. Публичные общества - акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

2. Непубличные общества – остальные АО и все ООО. Для них предусмотрена большая свобода во внутреннем самоуправлении (возможность не создавать исполнительный орган, передав его полномочия наблюдательному совету, об отсутствии ревизионной комиссии в обществе, отличные от закона требования к количеству, порядку формирования исполительного органа власти или коллегиального органа управления, об отнесении к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не относящихся к ней в соответствии с настоящим Кодексом или законом об акционерных обществах)

По организационно-правовой форме:

1. ООО

2. АО

Органы ХО:

1.Общее собрание ХО – помимо общекорпоративной компетенции, распределяет прибыль и убытки общества, принимает решения о передаче полномочий исполнительного органа власти другому ХО (управляющему обществу) или ИП

Принятие решений подтверждаются:

1. ПАО – путем удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии

2. НПАО - путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии

3. ООО - путем нотариального удостоверения, если иной способ не предусмотрен законом или решением.

29. Полные товарищества и товарищества на вере. Крестьянское (фермерское) хозяйство.

Одной из ОПФ коммерческих организаций являются хоз. товарищества (полные и на вере) ст. 66 ГК РФ, а так же КФХ - ст. 86.1 ГК..

Полное товарищество - товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором, занимаются предпринимательской деятельность от имени товарищества и солидарно несут субсидиарную ответственность по долгам товарищества. Оно создается и действует на основе уч. договора, который подписывается всеми его участниками.

1. участниками могут быть ИП и коммерческие организации. Товарищей не может быть меньше 2 человек. Лицо может участвовать только в 1 полном товариществе.

2. управление осуществляется по общему согласию всех участников. Если предусмотрено УД, то есть решения, принимаемые большинством голосов. Каждый участник имеет 1 голос, если в УД нет иного.

3. Каждый участник в праве получать всю информацию о деятельности товарищества. Все ограничения этого права ничтожны.

4. ведение дел в полном товариществе осуществляется всеми товарищами, если в УД не предусмотрено, что они ведут дела совместно или это поручено отделюному товарищу. В последнем случае остальным требуется от него доверенность. Полномочия этого товарища могут быть сняты по решению суда.

5. Каждый участник вносит определенную долю в складочный капитал товарищества. До гос. регистрации, он должен внести не менее половины от нее.

6. прибыль и убытки распределяются в зависимости от долей, или иначе, если это предусмотрено УД. Прибыль не распространяется, если стоимость чистых активов станет меньше стоимости пассивов товарищества.

7. Выход свободный, в случае заявки об отказе от доли, не мене чем за 6 м. до фактического выхода. В этом случае экс-участнику выплачивается стоимость его доли.

8. Доля может быть передана с согласия остальных участников третьи лицам или сотоварищам. С долей переходят права и обязанности.

9. Обращение взыскания может быть при недостатки иного имущества участника для покрытия долгов. Это влечет прекращение участия в товариществе.

10. Ликвидация - по основаниям ст. 61, а так же при 1 участнике - можно преобразовать в хоз. общество.

Товарищество на вере: участниками могут быть те же, что и в ПТ, + вкладчиками могут быть граждане, ЮЛ, ППО.

• Полные товарищи - осуществляющие предпринимательскую деятельность и отвечающие по обязательствам товарищества своим имуществом, не менее 1. полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере

• вкладчики(коммандитист) – несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Не менее 1, но не более 20. Вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования. (ст 82 ГК)

Участниками не могут быть гос. органы и ОМСУ. Учреждения могут быть участниками хоз. обществ и вкладчиками в товариществе на вере с разрешения собственника имущества.

1. Создается и действует на основе учред. договора, который подписывается всеми полными товарищами. Складочный капитал разделен на доли, его минимальный размер не установлен. К ним применяются нормы о ПТ, постольку, поскольку это не противоречит ГК.

2. Прибыль и убытки товарищества распределяются между его участниками (и коммандистами и полными товарищами) пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено УД.

3. Полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. А вкладчики - в пределах суммы внесенного вклада.

4. Общее управление осуществляют полные товарищи. Коммандисты участия в управлении не принимают.

5. Минимум - 1 полный товарищ, 1 коммандист. Максимум - 20 коммандистов.

6. Участниками в товариществах на вере могут быть ИП и коммерческие организации. (общее правило). Вкладчиками - граждане, ЮЛ, ППО

7. В случае смерти полного товарища - вступление с согласия. Вкладчик может передать долю в складочном капитале другому вкладчику/другому лицу в т.ч. и в порядке наследования. После этого он больше не участник. Для товарищей - аналогично с нормой о полном товариществе. Для вкладчиков - они имеют право выйти из товарищества по окончанию финансового года и получить свой вклад в порядке предусмотренном УД.

8. При ликвидации товарищества (в т.ч. банкротства) вкладчики имеют преимущество в получении вкладов перед полными товарищами. Если выбыли все вкладчики - в полное товарищество. В остальном, так же как и полные товарищества. По основаниям ликвидации полного товарищества + если выбывают все вкладчики.

КФХ - добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов.

• Регулируется ФЗ от 03.12.2011 N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах")

• Учреждается по решению собрания учредителей. Создание путем реорганизации не допускается.

• УД - устав партнерства.

• Складочный капитал. (обязан внести каждый). Он может осуществляться деньгами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. (кроме ценных бумаг). Он в ДОЛЯХ. Минимальный размер не установлен.

• На долю участника по его долгам допускается обращение взыскание только по решению суда, если у участника недостаточно другого имущества для покрытия долга.

• Участники имеют право на непропорциональное участие в распределении прибыли, в покрытии расходов и различных затрат, связанных с деятельностью партнерства

• Партнерство несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Партнеры не отвечают по обязательствам партнерства своим имуществом. Только в пределах вклада.

• Управление осуществляют Единоличный исполнительный орган партнерства

(ген.директор, президент и др.), аудитор, ревизионная комиссия. Единоличный испл. орган.Единоличный исполнительный орган. Могут создаваться и другие органы - в соответствии с У. документом. Есть еще обязательно аудитор.

• Кол-во участников: мин - 2, мах - 50.

• Вступление - по единогласному решению.

• Реорганизация - только в АО, добровольно или по решению суда, если единственный участник не преобразовал.

Крестьянское фермерское хозяйство – это объединение физических лиц, которые имеют в общей собственности имущество и осуществляют хозяйственную или производственную деятельность. Такова организационно-правовая форма этого объединения.

Правовое положение организации регулирует гражданское законодательство.

Если у хозяйства имеется несколько участников, то все они в установленном порядке вносят определенную сумму вклада. Так происходит формирование имущества организации, которым ее члены будут владеть на общих правах.

Организация крестьянского фермерского хозяйства имеет свои особенности.

Порядок создания и состав крестьянского (фермерского) хозяйства

Образование и развитие крестьянского хозяйства имеет свои нюансы, о которых обязательно нужно знать.

Право создавать фермерские хозяйства имеют только дееспособные граждане РФ, лица, не имеющие гражданства и иностранцы.

Это объединение может организовать только один человек, он же чаще всего становится председателем хозяйства.

В состав крестьянского хозяйства также входят родственники основателя, которые вместе трудятся для производства сельскохозяйственной продукции. В первую очередь это супруги, дети, родители и другие близкие члены семьи. Участвовать в крестьянском хозяйстве можно с 16 лет.

В состав объединения может входить не более 5 человек. Если участники хозяйства работают в нем по трудовому договору, то по закону они не признаются полноправными членами организации.

Если хозяйство решают организовать несколько основателей, то они обязаны составить специальное соглашение. Для единоличного создания крестьянского хозяйства этого не требуется.

Договор должен содержать:

• данные обо всех участниках хозяйства;

• их права и обязанности;

• порядок, согласно которому формируются права владения и пользования имуществом;

• порядок, согласно которому будет осуществляться прием и выход из членства хозяйства;

• распределение всех полученных от данной деятельности доходов.

Далее необходимо пройти процедуру регистрации. Основатель должен подать в налоговый орган ряд необходимых документов и оплатить госпошлину.

Регистрация осуществляется в течение 5 дней. Происходит оформление свидетельства о регистрации и других документов. Кроме этого, председатель хозяйства обязан подать заявление на налог, необходимый в случае ведения сельскохозяйственной деятельности.

Права и обязанности крестьянского (фермерского) хозяйства

Создание этого объединения подразумевает наличие как прав, так и обязанностей у его членов.

Среди прав фермерского хозяйства основными являются:

• право осуществлять деятельность хозяйства по своему усмотрению;

• использовать все имеющиеся на территории хозяйства полезные ископаемые;

• строить любые сооружения и производственные объекты, необходимые для нужд организации;

• по своему усмотрению распоряжаться всеми посадками и посевами;

• проводить все необходимые мелиоративные работы;

• требовать от государства возмещения убытков в случаях, установленных законом.

Помимо этого, немаловажными являются и обязанности КФХ:

• использование земельных участков в сроки, которые были предусмотрены соглашениями;

• брать на себя ответственность за деятельность, направленную на охрану земель;

• во время платить за аренду земли;

• использовать природные ресурсы для производства сельскохозяйственной продукции в порядке, установленном законом;

• согласовывать сооружение зданий и другие виды работ с соответствующими государственными учреждениями.

Имущественные правоотношения крестьянского (фермерского) хозяйства

Субъекты имущественных правоотношений – это имущество, которое используется для ведения фермерской деятельности. В понятие «имущество» входит собственность основателя крестьянского хозяйства. Это земля, дома, сельскохозяйственные постройки, транспортные средства, скот, птица, семена, а также продукция и все доходы.

Все это имущество имеет государственную защиту, так же как и другая собственность. Кроме того, ведение сельского хозяйство часто нуждается в дополнительной помощи.

В данном случае лучшим выходом может стать государственная поддержка. Существует большое количество программ, направленных именно на оказание помощи фермерам. Они подразумевают не только экономические вливания, но и перспективы развития организации.

Владение имуществом, которое принадлежит крестьянскому хозяйству, осуществляется всеми его участниками.

Основания для этого – взаимная договоренность между ними. Организация имеет право распоряжаться собственностью на правах владельца, то есть продавать, обменивать, сдавать в аренду и т. д.

Кроме этого, фермерское хозяйство может покупать и брать в аренду собственность третьих лиц. Все имущественные споры члены хозяйства решают в судебном порядке.

Деятельность крестьянского (фермерского) хозяйства

Образование крестьянского хозяйства осуществляется с целью получения прибыли. При этом организация самостоятельно занимается своей деятельностью. А потому члены хозяйства покрывают расходы из своих средств и сами определяют направление деятельности. При этом крестьянское хозяйство обязано соблюдать все законы.

Организация самостоятельно определяет виды деятельности, отвечает за развитие в выбранной сфере, ищет экономические пути, заключает договора, в том числе и с иностранными инвесторами, распоряжается всей произведенной продукцией и нанимает дополнительных сотрудников.

Глава фермерского хозяйства несет ответственность за безопасную работу всех участников организации и наемных работников. Это касается и норм техники безопасности, гигиены и санитарии, и т. д.

Прекращение крестьянского (фермерского) хозяйства

Любая организация может прекратить свое существование. При этом для прекращения существует несколько причин:

• отказ главы хозяйства от использования земельного участка, взятого в аренду;

• совместное решение членов фермерского хозяйства;

• большое количество нанятых работников;

• незаконно использование земли, что привело к ее загрязнению или истощению природных ресурсов;

• отказ от оплаты аренды за землю, технические средства и т. д.

• простой земли в течение одного календарного года со дня ее аренды крестьянским хозяйством;

• банкротство;

• отсутствие наследников.

Ликвидация крестьянского хозяйства происходит на основаниях, предусмотренных законодательством. Решение об этом принимается государственными органами или судом.

Вся собственность фермерского хозяйства, в том числе и доходы от производства, в случае ликвидации, используется для погашения задолженностей.

ГК РФ Статья 86.1. Крестьянское (фермерское) хозяйство 

1. Граждане, ведущие совместную деятельность в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства (статья 23), вправе создать юридическое лицо - крестьянское (фермерское) хозяйство.

Крестьянским (фермерским) хозяйством, создаваемым в соответствии с настоящей статьей в качестве юридического лица, признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов.

2. Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит ему на праве собственности.

3. Гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица.

4. При обращении взыскания кредиторов крестьянского (фермерского) хозяйства на земельный участок, находящийся в собственности хозяйства, земельный участок подлежит продаже с публичных торгов в пользу лица, которое в соответствии с законом вправе продолжать использование земельного участка по целевому назначению.

Члены крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, несут по обязательствам крестьянского (фермерского) хозяйства субсидиарную ответственность.

5. Особенности правового положения крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, определяются законом.

30. Общество с ограниченной ответственностью.

ООО - хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.

• Регулируется кроме ГК - ФЗ "Об ООО" от 08.02.1998 N 14-ФЗ

• Принятие устава на собрании, все записывается в протокол. Если создает 1 ч, то оформляется решение. Одновременно принимается устав. Далее - гос. рег.

• УД - устав.

• Уставной капитал - номинальная стоимость долей участников (деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами.). Разделен на ДОЛИ. Составляет не менее 10 тыс. руб.

• Взыскание на долю только по решению суда при недостаточности средств для покрытия долгов другим имуществом. Можно и во внесудебном, если есть договор залога, который это предусматривает.

• Распределение прибыли: Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества Часть прибыли, предназначенная для распределения между участниками - пропорционально их долям.

• Ответственность: Общество несет ответственность по своим обязательствам всем имуществом. Общество не отвечает по обязательствам своих участников. Участники несут в пределах своей доли. Виновные в несостоятельности - несут субсидиарную.

• Органы - общее собрание участников. Может быть совет директоров, ревизионная комиссия.

• Участники - мин - 1. Мах - 50. Если более, преобразуется. Могут быть - ФЛ (граждане), ЮЛ, ППО.

• Переход доли - на основании сделки/в порядке правопреемства/иное законное основание. Выход - путем отчуждения доли обществу, независимо от согласия других участников. При этом остальные участники ООО имеют право на преимущественную покупку доли перед всеми другими лицами

• Реорганизация - в порядке ГК и ФЗ, во всех возможных формах. Может быть преобразовано в АО, производственный кооператив

• Ликвидация - добровольно/по решению в суда, если

1. - допущены грубые ошибки при ее создании (носят неустранимый характер), -

2. действует без надлежащего разрешения, либо осуществляет деятельность противоречащую закону;

3. - неоднократных или грубых нарушений закона или иных правовых актов.

4. Возможно банкротство.

31. Акционерное общество. Публичные и непубличные общества.

АО - хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

• Регулирование, помимо ГК - ФЗ "Об АО" от 26.12.1995 N 208-ФЗ

• Учредители между собой заключают договор о создании АО на собрании принимают устав. Далее происходит регистрация.

• УД - устав.

• Уставной капитал (делится на акции) - номинальная стоимость акций, приобретенных акционером. Общество размещает обыкновенные акции и один или несколько типов привилегированных. Все акции - бездокументарные. Номинальная стоимость одинаковая. Мин. размер уставного капитала - 100 тыс. руб. Для непубличных - 10 тыс руб.

• Прибыль - дивиденды. Они отдельно определяются по акциям каждого типа. Решение о выплате принимается общим собранием акционеров. Они не могут быть больше, чем размер, рекомендованный советом директоров (наблюдательным советом).

• Ответственность - общество несет за себя всем своим имуществом. Общество не отвечает по обязательствам акционером. Акционеры несут ответственность в пределах акций. А виновные в несостоятельности - субсидиарную. В случае, если не полностью оплатили акции - несут солидарную. ответственность в пределах неоплаченной стоимости.

• Управление осуществляется - общим собранием акционеров, Советом директоров, + единоличный/коллегиальный орган управления. Ревизионная комиссия. Могут быть иные органы, предусмотренные уставом. Голосование на общем собрании акционеров по принципу "1 голосующая акция - 1 голос"

• Участники - минимум - 1 чел. (в случае приобретения им всех акций) Максимальное - в публичном АО не ограничено. В непубличном - ограничивает устав. Граждане и ЮЛ принявшие решение об учреждении. Гос. органы и ОМСУ не могут являться учредителями. Общество не может иметь в качестве учредителя другое общество состоящее из 1 лица, если иное не предусмотрено законом. Управление делами общества акционер реализует через голосование на общем собрании, либо путем избрание его в совет директоров.

• При отчуждении акций происходит отчуждение прав к тому, кто ее приобрел. Выход из АЛ только путем отчуждения (может осуществляться в виде дарения, продажи, мены) акции. Акционеры в праве отчуждать акции без согласия других акционеров и общества.

• Реорганизация - добровольно. Во всевозможные формы.

• Ликвидация- добровольно/принудительный порядок по решению суда, если

  • допущенных при ее создании грубых нарушений закона, (неустранимых);

  • осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом;

  • неоднократных или грубых нарушений закона или иных правовых актов.

  • возможно банкротство.

• В обществе обязательно ведется реестр акционеров. Права акционера подтверждают выпиской из него.

Акции бывают:

1. Привилегированные (не имеют права голоса на общем собрании, когда дело их напрямую не касается (например, изменение размера дивидендов по их акциям их точно касается), получают дивиденды в первую очередь, в любом случае - фиксированный дивиденд независимо от прибыли. А так же получение части имущества при ликвидации в первую очередь). Таких акций в обществе не может быть больше 25%.

2. Обыкновенные - дает право на получение дивидендов, на участие в общих собраниях, на управление. Номинальная стоимость акций одного типа должна быть одинаковой. Обыкновенные не могут быть дороже, чем привилегированные.

Золотая акция - условное наименование корпоративного права, принадлежащего государственному или муниципальному образованию, являющемуся акционером открытого акционерного общества.

Акции размещенные - те, что выставили на продажу. Объявленные акции - акции, приобретенные акционерами, они дополнительно прибавляются к размещенным.

Консолидация акций - 2 и более конвертируются в 1 акцию.

Дробление акций - 1 делится на 2 и более. При всем этом в устав вносятся изменения.

Публичные и непубличные общества:

1. Публичные общества - акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

2. Непубличные общества – остальные АО и все ООО. Для них предусмотрена большая свобода во внутреннем самоуправлении (возможность не создавать исполнительный орган, передав его полномочия наблюдательному совету, об отсутствии ревизионной комиссии в обществе, отличные от закона требования к количеству, порядку формирования исполительного органа власти или коллегиального органа управления, об отнесении к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не относящихся к ней в соответствии с настоящим Кодексом или законом об акционерных обществах)

32. Производственные кооперативы.

Производственный кооператив – это корпоративная коммерческая организация, добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и уставом производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц.

Фирменное наименование производственного кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или слово "артель"

Члены кооператива:

1. Число членов не может быть менее пяти

2. Членами кооператива могут быть внесшие установленный уставом кооператива паевой взнос граждане Российской Федерации, достигшие возраста шестнадцати лет

3. Число членов, внесших взнос, но не участвующих лично в трудовой деятельности кооперативов не может быть более 25%

4. Статус члена кооператива наследуется, если уставом не предусмотрено иное, если же не наследуется – то з/п, компенсации и стоимость пая наследникам возмещается

Учредительный документ – устав, утвержденный общим собранием его членов. став производственного кооператива должен содержать сведения о фирменном наименовании кооператива и месте его нахождения, условия о размере паевых взносов членов кооператива, составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов, о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и об их ответственности за нарушение обязанности принимать личное трудовое участие в деятельности кооператива, о порядке распределения прибыли и убытков кооператива, размере и об условиях субсидиарной ответственности его членов по обязательствам кооператива, о составе и компетенции органов кооператива и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Имущество кооператива:

• праве собственности и делится на паи его членов. Уставом может быть предусмотрено, что часть имущества составляют неделимые фонды, которые тратятся на цели, определенные уставом кооператива

Прибыль кооператива: распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, соответственно размеру их паевого взноса. По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли кооператива может распределяться между его наемными работниками. Часть прибыли кооператива, распределяемая между членами кооператива пропорционально размерам их паевых взносов, не должна превышать пятьдесят процентов прибыли кооператива, подлежащей распределению между членами кооператива

Ответственность членов кооператива:

• члены несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в размере, предусмотренном уставом кооператива, но не менее чем в размере 5 процентов своего пая.

Управление:

• общее собрание – может изменят устав, образовывать и прекращать полномочия органов, принимать и исключать членов кооперативов, утверждает годовые отчеты, решает вопросы о реоганизации и ликвидации кооператива (исключительная компетенция) и в принципе любые вопросы деятельности кооператива (принцип кооперативной демократии).

• исполнительные органы (Правление или председатель) и наблюдательные советы (имеющие ревизионную функцию, не могут быть членами правления). Все члены кооператива имеют равное право на участие в управлении его делами, имея один голос в общем собрании.

Передача пая членами кооператива ограничивается требованием обязательного согласия кооператива.

Производственный кооператив по решению его членов, принятому единогласно, может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество.

ПК может быть ликвидирован решением общего собрания его членов, в том числе в связи с истечением срока, на который он создан, достижением цели, ради которой он создан, решением суда и в связи с признанием его судом банкротом.

33. Государственные и муниципальные унитарные предприятия. Казенные предприятия.

Унитарное предприятие - коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

В "случаях" и в "порядке, которые предусмотрены законом о ГУПах и МУПах, на базе государственного или муниципального имущества может быть создано унитарное казенное предприятие.

Кем учреждается:

• Федеральное казенное - решением Правительства Российской Федерации.

• Казенное предприятие субъекта - решением органа государственной власти субъекта Российской Федерации, которому в соответствии с актами, определяющими статус этого органа, предоставлено право принятия такого решения.

• Муниципальное - решением органа местного самоуправления, которому в соответствии с актами, определяющими статус этого органа, предоставлено право принятия такого решения.

Право хоз. ведения: (Для ГУПов и МУПов)

1. Собственник решает вопросы о создании предприятий, определение предмета и целей его деятельности, реорганизации и ликвидации, назначает руководителя, осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью имущества. Имеет право на получение части прибыли.

2. Предприятие не может продавать имущество, сдавать в аренду, отдавать в залог, вносить в уставный(складочный) капитал или иным способом распоряжаться имуществом без согласия собсвтвеннника. Остальным может распоряжаться само, кроме случаев, прямо предусмотренных законом.

- Казенные предприятия - не в праве отчуждать или иным способом распоряжаться имуществом, лишь с согласия собственника. Оно может самостоятельно реализовывать свою продукцию, если жто не предусмотрено законом или иным актом. Порядок распределения доходов предприятия осуществляется собственником имущества.

Право оперативного управления: (Для автономных и бюджетных учреждений)

1. Для учреждений и казенных предприятий - они владеют, пользуются и распоряжаются имуществом в пределах установленных законов в соответствии с целями своей деятельности. Распоряжаются с согласия собственника.

2. Собственник может изымать лишнее, неиспользуемое (используемое не по назначению имущество), или то имущество, на которое собственником были выданы деньги. Он может распоряжаться им по своему усмотрению.

- Автономное учреждения без согласия собственника не в праве распоряжаться недвижимым и особо ценным движимым имуществом закрепленным за ним собственником или приобретенным на средства последнего.

- Бюджетное учреждения не в праве распоряжаться особо ценным движимым и недвижимым имуществом.

34. Некоммерческие корпоративные организации (потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации, союзы, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, общины коренных малочисленных народов Российской Федерации).

НКО - ЮЛ, которые не преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют полученную прибыль между участниками, учредители (участники) которых приобретают право участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с пунктом 1 статьи 65.3 настоящего Кодекса.

Они создаются по решению учредителей на общем собрании/конференции/съезде. Там же утверждается устав, образуются органы. НКО является собственником своего имущества. Уставом может быть предусмотрено, что решение о создании других ЮЛ, а так же решение об участии в других ЮЛ, создании филиалов, открытиях представительств принимается коллегиальным органом.

1. Потребительский кооператив - основанное на членстве добровольное объединение граждан или граждан и юридических лиц в целях удовлетворения их материальных и иных потребностей, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов. + Регулируется ФЗ "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в РФ",

• Учредители - Граждане (16 лет), не менее 5 чел. ЮЛ - не менее 3.

• УД - устав.

• Имущество формируется из:

  • паевых взносов пайщиков,

  • доходы от предприним. деятельности потребительского общества и созданных им организаций,

  • доходы от размещения его собственных средств в банках, ценных бумаг

  • иные не запрещенные законодательством РФ

• Имущество разделено на Паи. Минимальный размер определяет общее собрание. Для осуществление приносящей доход деятельности (в рамках уставных целей, предусмотренной уставом) - необходим капитал не мене 10 тыс. руб.

• Взыскание на долю - не может.

• Прибыль - Доходы полученные от его предпринимательской деятельности, после выплаты обязательных платежей направляются в фонды общества, для осуществления расчетов с кредиторами и (или) кооперативных выплат.

• Ответственность - Члены солидарно несут субс. ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части доп. взноса каждого из членов. Общество отвечает по своим обязательствам своим имуществом. Не отвечает по обязательствам пайщиков.

• Органы - общее собрание. Совет ПО, правление, иные органы, ревизионная комиссия.

• Наследникам умершего пайщика его паевой взнос и кооперативные выплаты (если они не вступили) передаются в порядке, предусмотренном уставом. Право участия в общих собраниях потребительского общества и другие права пайщиков указанным наследникам не передаются.

• Пайщику, выходящему или исключенному из ПО, выплачиваются стоимость его паевого взноса и кооперативные выплаты в размерах, в сроки и на условиях, которые предусмотрены уставом потребительского общества на момент вступления пайщика в ПО

• Реорг. может быть в форме: слияние, присоединение, разделение, выделение

• Ликвидация - по решению суда, по решению общего собрания.

2. ОО - добровольные объединения граждан, объединившихся в установленном законом порядке на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей, для представления и защиты общих интересов и достижения иных не противоречащих закону целей.

• Регулируется ФЗ "Об ОО"

• Количество участников - не менее 3. Граждане РФ - 18 лет. Могут так же и иностранцы, но в законе предусмотрено, когда они не могут быть учредителями. ЮЛ - общественные организации.

• Может иметь в собственности земельные участки, здания, строения, Имущество ОО формируется на основе вступительных и членских взносов, если их уплата предусмотрена уставом; добровольных взносов и пожертвований; поступлений от проводимых в соответствии с уставом мероприятий доходов от предпринимательской деятельности ОО; г-п сделок; внешнеэкономической деятельности ОО; других не запрещенных законом поступлений. Для осуществления деятельности, приносящей прибыль - 10 тыс. руб, мин. размер.

• Участники не отвечают по обязательствам организации. Организация не отвечает за участников.

• Реорганизация - по решению конференции/общего собрания.

• Ликвидация - по решению суда/съезда. Есть утсановленные законом основания (например нарушение ОО ПиС ЧиГ;)

3. Ассоциации и союзы - объединение ЮЛ и (или) граждан, основанное на добровольном или в установленных законом случаях на обязательном членстве и созданное для представления и защиты общих, в том числе профессиональных, интересов, для достижения общественно полезных целей, а также иных не противоречащих закону и имеющих некоммерческий характер целей.

• Регулируется ФЗ Об НКО.

• Учредители - не менее 2.

• Членские взносы. Для осуществления приносящей доход деятельности капитал не менее 10 тыс. руб.

• А (С) отвечает по своим обязательствам всем имуществом. Не отваечает по обязательствам членов. Они же несут субсидиарную ответственность по обязательствам А.

• Органы - общее собрание, единоличный исполнительный орган. Можно постоянно действующий коллегиальный.

• Член в праве выйти в любое время. Возможно исключение в порядке закона и УД. Членство не отчуждаемо.

• Может преобразовываться в ОО, Автономную НКО, Фонд. Во всех возможных формах.

• Ликвидация - по решению участника или уполномоченного органа. Назначается ликвидационная комиссия, действует по ГК и ФЗ.

4. ТСН (ранее ТСЖ, однако ТСН шире,) - добровольное объединение собственников недвижимого имущества (помещений в здании, в том числе в многоквартирном доме, или в нескольких зданиях, жилых домов, дачных домов, садоводческих, огороднических или дачных земельных участков и т.п.), созданное ими для совместного владения, пользования и в установленных законом пределах распоряжения имуществом (вещами), в силу закона находящимся в их общей собственности или в общем пользовании, а также для достижения иных целей, предусмотренных "законами".

• Создается собственниками. УД - устав.

• Капитал - Движимое, недвижимое им-во, расположенное внутри (за пределами) многоквартирного дома.

  • + обязательные платежи, вступительных и иных взносов;

  • + доходы от хоз.деятельности Т, направленных на осуществление целей, задач и выполнение обязанностей Т;

  • + субсидии на обеспечение эксплуатации общего имущества в многоквартирном доме, проведение текущего и капитального ремонта, предоставление отдельных видов коммунальных услуг и иных субсидий;

  • + иногда образовываются спец. фонды.

• Доля следуют судьбе права собственности на указанные помещение или земельный участок

• ТСН не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ТСН не отвечают по его обязательствам

• Органы - общее собрание членов, председатель, правление, ревизионная комиссия.

• Членство возникает на основании заявления о вступлении, при наличии собственности.

• Число создателей ТСН - более 50 % собственников. Членство не ограничено.

• Может быть преобразовано в потребительский кооператив, в жилищный/жилищно-строительный кооператив. Если 2 и более домов - то в форме разделения и выделения.

• Ликвидация - по решению общего собрания/по решению суда.

5. Казачьи общества - внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации объединения граждан, созданные в целях сохранения традиционных образа жизни, хозяйствования и культуры российского казачества, а также в иных целях, предусмотренных Федеральным "законом" от 5 декабря 2005 года N 154-ФЗ "О государственной службе российского казачества", добровольно принявших на себя в порядке, установленном законом, обязательства по несению государственной или иной службы.

• Регулируется ФЗ "О государственной службе российского казачества"

• Сначала регистрируются в качестве НКО, после в гос. реестре казачьих общество РФ, при условии, что количество членов несущих гос. или иную службу соответствует указанному в законе. Регистрацию осуществляет атоман общества.

• УД - устав казачьего общества.

• Если хотят заниматься деятельностью, приносящую прибыль - 10 тыс. руб.

• Ответственность - Члены казачьего общества не отвечают по его обязательствам, а казачье общество не отвечает по обязательствам его членов

• Высший орган управления - атаман. Могут образовываться и другие. Для войтовского общества он избирается сроком на 5 лет и утверждается президентом РФ по представлению уполномоченного Правительством РФ федерального органа исполнительной власти по взаимодействию с казачьими обществами.

• Могут быть преобразованы в ассоциацию (союз), Автономную НКО. В порядке предусмотренном ФЗ.

• Основаниями для исключения казачьего общества из гос. реестра казачьих обществ в РФ являются:

  • нарушение КРФ, ФКЗ, ФЗ и иных НПА РФ, субъектов, МСУ.

  • систематическое неисполнение (ненадлежащее) членами принятых на себя обязательств по несению гос.или иной службы;

  • несоответствие фикс.числу членов казачьего общества, в установленном порядке принявших на себя обязательства по несениюслужбы.

  • прекращение деятельности казачьего общества

6 . Общины коренных малочисленных народов - добровольные объединения граждан, относящихся к коренным малочисленным народам Российской Федерации и объединившихся по кровнородственному и (или) территориально-соседскому признаку в целях защиты исконной среды обитания, сохранения и развития традиционных образа жизни, хозяйствования, промыслов и культуры.

• ФЗ "Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации"

• Особенности:

  • организуются без ограничения срока деятельности, если иное не установлено учредительным документом.

  • на добровольной основе

  • по инициативе лиц (которым есть 18 лет) относящимся к кор.мал.народам.- учредителей не менее 3 чел.

• Решение - на учредительном собрании. Считается созданной с момента принятия решения - но должна быть обязательная гос. регистрация.

• УД - устав.

• Капитала нет, но есть общее имущество. не менее 10 тыс. руб.

• Ответственность: Члены общины отвечают по обязательствам общины в пределах своей доли из имущества общины. Община не отвечает по обязательствам ее членов. Общины малочисленных народов несут материальную и иную ответственность в соответствии с законодательством РФ

• Органы - совет (правление) общины, общее собрание общины (обладает исключительной компетенцией).

• Членство:

  • коллективным (членство семей (родов))

  • индивидуальным (членство лиц, относящихся к малочисленным народам). - с 16 лет, ведущие традиционный для этих народов образ жизни, хозяйствование и промысел

  • минимум 3 человека. Максимум - нет.

  • Не могут входить лица не являющиеся представителями этих народов, иностранцы, апатриды, ЮД, ОГВ РФ, ОМСУ субъектов и должностные лица.

  • в случае выхода - члену и его семье предоставляется часть имущества. За ними сохраняется возможность вести традиционный образ жизни и осуществлять традиционное хозяйствование.

• Реорганизация - по решению квалифицированного большинства на общем собрании. В формах форме слияния, присоединения, разделения и выделения общин. реорганизовывается в образованным общинам малочисленных народов, союзам (ассоциациям) на основании и в порядке, установленных федеральным законодательством.

• Ликвидация - поводы

  • выхода из состава общины более двух третей учредителей или членов данной общины (иной

  • фактической невозможности продолжения деятельности данной общины).

  • Прекращения осуществления традиционного хозяйствования и занятия промыслами;

  • неоднократных грубых нарушений общиной целей, определенных в уставе данной общины

35. Некоммерческие унитарные организации (фонды, учреждения (понятие, виды), автономные некоммерческие организации, религиозные организации).

Фонд - унитарная некоммерческая организация, не имеющая членства, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая благотворительные, культурные, образовательные или иные социальные, общественно полезные цели.

• Фз от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах"

• Учредители - граждане, ЮЛ.

• УД - устав.

• Учредители не отвечают по обязательствам форда и наоборот.

• Органы - попечительский совет фонда (надзорный орган), коллегиальный исполнительный орган - правление, коллегиальный единоличный орган (председатель)

• Не имеет членства.

• Реорганизация не допускается, кроме негос. пенсионных фондов, и Акционерного инвестиционного фонда.

• Ликвидация - только по решению суда, принятого по заявлению заинтересованных лиц, если

  • Имущество недостаточно для выполнения целей + вероятность получения имущества нереальна

  • Цели не могут быть достигнуты, а их необходимые изменения – невозможны.

  • Уклоняется от целей по уставу.

  • Иные случаи установленные в законе.

Учреждения - унитарная некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера.

• ФЗ ФЗ "Об автономных учреждениях"

• Создается путем учреждения собственником (гражданином или ЮЛ (частное учреждение)) или ППО. При создании учреждения не допускается соучредительство нескольких лиц

• УД - устав.

• Отвечает по своим обязательствам (но гос и муниц. не отвечают по обязательствам собственников) находящимися в его распоряжении денежными средствами, + иным имуществом, установленным в законе. Если не хватает денежных средств или имущества – собственник несет субсидиарную ответственность - для казенного, бюджетного, автономного, частного учреждения

• Органы - руководитель гос. или муниц. учреждения - избирается коллегиальным органом, утверждается учредителем. В остальных случаях - назначается учредителем.

• Органы автономного учреждения - руководитель, наблюдательный совет. Общее собрание (конференция) работников АУ. Ученый совет, худ. совет

• Не имеет членства.

• Гос. и муниц. учреждения может быть преобразовано в НКО иных форм (кроме автономного). Частное в автономную НКО или фонд.

• Ликвидация - частного по решению суда. Гос/муниц - решением правительства РФ, Статья 123.22. Государственное учреждение и муниципальное учреждение

Виды:

1. Гос. и муниц

   1. Казенное - отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При недостаточности денежных средств субсидиарную ответственность собственник его имущества.

   2. Бюджетное - отвечает по своим обязательствам всем находящимся у него на праве оперативного управления имуществом, в том числе приобретенным за счет доходов, полученных от приносящей доход деятельности, за исключением особо ценного движимого имущества, закрепленного за бюджетным учреждением собственником этого имущества или приобретенного бюджетным учреждением за счет средств, выделенных собственником его имущества, а также недвижимого имущества независимо от того, по каким основаниям оно поступило в оперативное управление бюджетного учреждения и за счет каких средств оно приобретено. По обязательствам бюджетного учреждения, связанным с причинением вреда гражданам, при недостаточности имущества учреждения, на которое в соответствии с абзацем первым настоящего пункта может быть обращено взыскание, субсидиарную ответственность несет собственник имущества бюджетного учреждения.

   3. Автономное - отвечает по своим обязательствам всем находящимся у него на праве оперативного управления имуществом, за исключением недвижимого имущества и особо ценного движимого имущества, закрепленных за автономным учреждением собственником этого имущества или приобретенных автономным учреждением за счет средств, выделенных собственником его имущества По обязательствам автономного учреждения, связанным с причинением вреда гражданам, при недостаточности имущества учреждения, на которое в соответствии с абзацем первым настоящего пункта может быть обращено взыскание, субсидиарную ответственность несет собственник имущества автономного учреждения.

Частные учреждения - полностью или частично финансируются собственником имущества.  Отвечает по своим обязательством денежными средствами. Если их не хватает, то собственник несет субсидиарную ответственность.

Автономные некоммерческие организации - унитарная некоммерческая организация, не имеющая членства и созданная на основе имущественных взносов граждан и (или) ЮЛ в целях предоставления услуг в сферах образования, здравоохранения, культуры, науки и иных сферах некоммерческой деятельности.

• ФЗ "Об Некоммерческих организациях."

• Может быть создана и 1 учредителем. УД - устав.

• Капитал - имущественные взносы граждан и (или) ЮЛ в целях предоставления услуг в сферах образования, здравоохранения, культуры, науки и иных сферах некоммерческой деятельности.

• Учредители не отвечают по обязательствам АНО, а оно, в свою очередь, не отвечает по обязательствам своих учредителей

• Управление - учредителями. Может быть создан постоянно действующий коллегиальный орган. Компетенция определятся уставом.

• Не имеет членства.

• Может быть преобразован в фонд.

• Ликвидация - на общих основаниях, как для всех НКО.

Религиозные организации - добровольное объединение постоянно и на законных основаниях проживающих на территории Российской Федерации граждан Российской Федерации или иных лиц, образованное ими в целях совместного исповедания и распространения веры и зарегистрированное в установленном законом порядке в качестве юридического лица (местная религиозная организация), объединение этих организаций (централизованная религиозная организация), а также созданная указанным объединением в соответствии с законом о свободе совести и о религиозных объединениях в целях совместного исповедания и распространения веры организация и (или) созданный указанным объединением руководящий или координирующий орган.

• ФЗ от 26.09.1997 N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях"

• Организуется добровольно. Регистрируется в установленном порядке в качестве ЮЛ. Все экспертизы проводит Минюст. В течении определенного срока он проверяет переданные документы, после передает их через единое окно в соответствующий налоговый орган (именно поэтому необходимо при регистрации подавать в минюст 2 копии устава) Бывает местная РО, и централизованная РО (объединение местных). Религиозным организациям нельзя отказывать по мотивам нецелесообразности создания религиозной организации. Отказать могут только в случае, если организацию не признаю религиозной, устав не соответствует требованиям, а так же если есть уже организация с таким наименованиям. Неправомерный отказ может быть обжалован в суд.

• Участники - местная - не менее 10 (18 лет), постоянно проживающих на этой территории. Централизованная - не менее 3 местных.

• УД - устав.

• Учредители не отвечают по обязательствам организаций, а организации не отвечают по обязательствам учредителей.

• Учредитель (учредители) религиозной организации может выполнять функции органа управления или членов коллегиального органа управления

• Не может быть преобразована в ЮЛ другой организационно-правовой формы.

• Ликвидация по решению суда, или учредителей. Основания:

  • -нарушение общественной безопасности и общественного порядка;

  • действия, направленные на осуществление экстремистской деятельности;

  • принуждение к разрушению семьи;

  • посягательство на личность, права и свободы граждан;

  • нанесение ущерба нравственности, здоровью граждан, склонение к самоубийству

  • воспрепятствование получению обязательного образования;

  • принуждение к отчуждению имущества в свою пользу

  • воспрепятствование угрозой причинения вреда если есть опасность реального ее исполнения, или применения насильственного воздействия, другими противоправными действиями выходу гражданина из религиозного объединения;

  • побуждение граждан к отказу от исполнения установленных законом гражданских обязанностей.

36. Объекты гражданских прав: понятие, классификация.

ОБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ — блага, по поводу которых субъекты права вступают в правоотношения между собой, или то, на что направлены их субъективные права и обязанности.

• Объект – то, на что направлена познавательная или иная деятельность субъекта.

Объективное право (или собственно право) — это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, устанавливаемых и обеспечиваемых государством и направленных на регулирование общественных отношений (Сами граждански правоотношение)

Субъективное - Субъекти́вное пра́во, пра́во в субъекти́вном смы́сле, или просто пра́во; мн. ч. права́ — признаваемое притязание[словарь] субъекта на какое-либо благо или на форму поведения. (в главе ГК)

Предмет – сами общественные отношения (гражданские и иные)

Объект гр. Правоотношений (в субъективном смысле) и объект гражданских прав – идентичны. Возникают по поводу благ.

Предмет гражданского права - это те общественные отношения, которые оно регулирует. 

Однако представляется, что понятия «объект гражданского права» и «объект гражданского правоотношения» не являются тождественными хотя бы уже потому, что объект гражданского права, «находясь в плоскости объективного права, имеет в виду весь круг опосредуемых этой отраслью общественных отношений», в то время как объект гражданского правоотношения - «явление, расположенное в сфере субъективного права».

Объекты ГП – многозначное понятие

Монистическими называются концепции, признающие свойства объекта права и правоотношения за каким-то одним явлением — например, действием (Я. М. Мага- зинер, О. С. Иоффе) или вещью («прежде всего вещью» — М. М. Агарков).

Напротив, концепции, признающие свойства объекта права и правоотношения за предметами и явлениями различного рода и свойства, обыкновенно объединяемыми под наименованием благ (И. Л. Брауде), называются плюралистическими. Большинство концепций правового объекта (в том числе принятая в настоящем Учебнике) являются плюралистическими.

1. Монистические теории:

a. Вещная

i. Объект - это предмет, на который направлена деятельность субъектов правоотношения, осуществляемая в процессе реализации ими своих юридических прав и обязанностей (это может быть как материальное, так и нематериальное благо)

b. Поведенческая теория

i. Объект- представлен поведением его участников, направленным на какие-либо блага, способные удовлетворять потребности человека

c. Теория правового режима (Теория Сечинщева) - Для гражданского правоотношения объектом будет являться правовой режим некоторого определенного имущества (разновидности имущества). Правовой режим складывается как из содержащихся в позитивном праве объективно-правовых моделей, так и из основанных на них субъективно-правовых притязаний (Теория Сечинщева). Под правовым режимом понимается дефиниция того или иного явления в качестве объекта гражданских прав и следующие за ней нормы гражданского права, регулирующие отношения вокруг данного явления.

2. Плюралистическая теория (множественность объектов) – это и действия, и поведение, и результат правоотношения.

3. Компромиссные теории:

a. Теория двуступенчатого объекта (Ю. К. Толстой) –

i. Есть общий объект (фактическое отношение, на которое воздействует правоотношение) и специальный объект в виде вещи или продукта духовного творчества

b. Теория о сложном объекте, выдвинутая М.И. Брагинским и В.В. Витрянским

i. Объект сложен, он включает в себя как действия обязанных сторон, в том числе действия по передаче и принятию имущества (объект первого рода), так и само имущество (объект второго рода)

Согласно данной теории договорное правоотношение, связанное с передачей имущества, имеет сложный объект, включающий в себя как действия обязанных сторон, в том числе действия по передаче и принятию имущества (объект первого рода), так и само имущество (объект второго рода) В данном случае в части действий сторон происходит передислокация действий из содержания правоотношения в его объект, с чем согласиться трудно.

Разграничение понятий «объекты гражданских прав и «объекты гражданского правоотношения»

Объект гражданского правоотношения – это конкретный объект, принадлежащих конкретному гражданскому правоотношению.

Объект гражданских прав – это все материальные и нематериальные блага, которые могут выступать объектами гражданского правоотношения.

То есть наличие объекта гражданских прав – необходимая предпосылка для образования объекта гражданского правоотношения.

К объектам гражданских прав относятся вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права; результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага

Классификация системы объектов гп:

С точки зрения оборотоспособности:

1. Объекты, свободные в обороте

2.Объекты, ограниченные в обороте, которые могут принадлежать лишь определенным участникам ГО или совершение сделок с которыми допускается лишь по специальному разрешению.

Почему пропали из ГК вещи изъятые из оборота.

ГК регулирует гражданский оборот, зачем включать эту категорию, ГК не может регулировать эти вещи, так как они регулируются другими законами. Спорный момент.

По поводу земли – Лесной,Земельный кодекс.

С материальной точки зрения:

• 1. Материальные объекты – вещи, рез-ты работ. (вещи, деньги, ценные бумаги (не все, только документарные), результаты работ и услуги) наличные деньги, валюта в зависимости

• 2. Нематериальные (идеальные) объекты. (имущественные права, результаты интеллектуальной деятельности, средства индивидуализации, нематериальные блага, цифровые права, оказание услуги, бездокументарные ценные бумаги,безналичные деньги)

В зависимости от имущественно-стоимостного характера:

• Имущественные (вещи, деньги, ценные бумаги, результаты работ и услуги, имущественные права, права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации)

• Неимущественные (нематериальные блага: жизнь, здоровье, честь, достоинство, деловая репутация, личная, семейная тайна)

С точки зрения того, являются ли объекты поведением/предметами:

1. Объекты-предметы – вещи, им-во, рез-ты работ, нематериальные блага

2. Объекты-поведение – оказание услуг.

По статье 128 ГК можно также выделить:

1. Имущество:

a. Вещи – включая наличные деньги и документарные ценные бумаги

b. Иное им-во, безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права.

2. Рез-ты работ и оказания услуг

3. Интеллектуальная собственность

4. Нематериальные благ

Система объектов

ГК РФ Статья 128. Объекты гражданских прав

К объектам гражданских прав относятся вещи (включая наличные деньги и документарные ценные бумаги), иное имущество, в том числе имущественные права (включая безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, цифровые права); результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

1 категория – имущество (материальные и нематериальные) все активы

Узкий подход – только вещи

Средний подход – права + вещи

Широкий подход – права+обязанности+ вещи (Имущественный комплекс (долги есть, т.е. пассив) Как в семейном или наследственном праве

Включает

- вещи (наличные деньги и документарнные ценные бумаги (особые виды и просты) Возникают на вещь - предметы внешнего по отношению к человеку, материального мира, обладающие свойствами объективности, натуральности (телесности), имущественной (экономической) ценности и оборотоспособности.

-имущественные права (вытекающие из договора, обязательственные, вещные, исключительные, корпоративные) особые бездокументарные ценные бумаги и безналичные денежные средства(отнсится к обязательственным, требования к банку) с т.з материальности их нет, без включения банка (перевод, закрытие счета, открытие.

• Права – вытекающие из договораПостановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2012 № 9 «О судебной практике по делам о наследовании»: права, вытекающие из договоров, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, права на получение присужденных наследодателю, но не полученных им денежных сумм и др.

Имущественные обязанности - Безналичные денежные средства – право требования к депозитарию, реестродержателю перевести, истребовать эти бумаги, Цифровые права (обязательственные права) Фз 259 с 2021) ФЗ о краудфандинге (Инвестиционные платформы)

- Результаты работ (направлен на результат и услуг).

Отличаются эффектом (при работах мы смотрим на процесс, но главное – результат) Работа – привлечение иных лиц , результаты овеществлен

Услуги (эффект на процессе предоставления) От того как учились, получали инф-цию. Услуги – лично. Результат неовеществлен

• Деятельность, осуществляемая во исполнение гражданской обязанности и непосредственно связанная с созданием материального блага (работы)

• Деятельность, осуществляемая во исполнение гражданской обязанности и не связанная непосредственно с созданием материального блага (услуга)

-Результаты интелеектуальной деятельности – неотчуждаемы, материальные носители (имущественные, исключительные права) охраняется сама идея, техника (напр. Картина) резу-ты интеллектуальной деят-сти. Творчество, новизна, ст.1225 Авторские, смежные, патентные. Объекты авторских прав, объекты промышленной собственности, средства индивидуализации производителей и их продукции и пр.

- Нематериальные блага – жизнь честь, достоинство, сами блага, не права. Блага, лишенные материальной формы и экономического (имущественного) содержания, неразрывно связанные с личностью субъекта

Цифровыми финансовыми активами признаются цифровые права, включающие денежные требования, возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, права участия в капитале непубличного акционерного общества, право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске цифровых финансовых активов в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, выпуск, учет и обращение которых возможны только путем внесения (изменения) записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также в иные информационные системы.

Цифровыми правами признаются названные в таком качестве в законе обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам.

Осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу.

• Статья 8. Утилитарные цифровые права

• 1. В инвестиционной платформе, отвечающей признакам, предусмотренным частью 5 статьи 11 настоящего Федерального закона, могут приобретаться, отчуждаться и осуществляться следующие цифровые права (утилитарные цифровые права):

• 1) право требовать передачи вещи (вещей);

• 2) право требовать передачи исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и (или) прав использования результатов интеллектуальной деятельности;

• 3) право требовать выполнения работ и (или) оказания услуг.

https://planeta.ru/

+Ценные бумаги

37. Вещи как объекты гражданских прав. Классификация вещей. Понятие имущества. Имущественные комплексы. Единый недвижимый комплекс.

Вещи - те блага, которые имеют устойчивую материальную форму, пространственные границы (классическое определение), имеющие экономическую форму товара и удовлетворяющие потребности человека. Но в наше время широко распространились вещи бестелесного характера - электрическая энергия, магнитные поля, бездокументарные ценные бумаги.

• предметы внешнего по отношению к человеку, материального мира, обладающие свойствами объективности, натуральности (телесности), имущественной (экономической) ценности и оборотоспособности

Вещами в гражданском праве признаются материальные, физически осязаемые объекты, имеющие экономическую форму товара.

Вещи являются самым распространенным объектом гражданских прав.

Вещами в гражданском праве признаются материальные, физически осязаемые объекты, имеющие экономическую форму товара.

Вещи представляют собой, во-первых, непосредственно материальные объекты внешнего мира, чем отличаются от других видов объектов гражданских прав, которые в своем непосредственном виде выступают в качестве идеальных объектов.

Во-вторых, вещи - статичные объекты (в отличие от, например, динамичных работ и услуг), по своей природе они являются результатом природных или социальных процессов (тогда как, например, информация является характеристикой и этих процессов, и самих вещей).

В-третьих, вещи способны непосредственно удовлетворить материальные потребности человека (что не по силам ни одному другому объекту гражданских прав). Предметы, не обладающие полезными качествами либо полезные свойства которых еще не открыты людьми, а также предметы, недоступные людям на данном этапе цивилизации (например, космические тела), объектами гражданско-правовых отношений не выступают. Иными словами, статус вещей приобретают лишь материальные ценности, то есть материальные блага, полезные свойства которых осознаны и освоены людьми

В-четвертых, вещи имеют денежную оценку.

Из предложенного определения вещи вытекают четыре существенных признака:

1) вещь - это материальная субстанция, нечто, лежащее вне личности человека. Иначе говоря, любая вещь должна иметь внешнее выражение - тело вещи. Для права собственности и иных вещных прав телесная форма вещи имеет значение для обладания ею, что является необходимой предпосылкой осуществления господства лица над вещью;

2) индивидуальная определенность вещи. Это качество вещи надлежит рассматривать как совокупность индивидуальных свойств и качеств, как внутренних, так и внешних, с помощью которых происходит обособление вещи от подобных вещей. При этом индивидуальные признаки вещи могут, во-первых, появиться в процессе осуществления вещных прав, и, во-вторых, определены законодательством или соглашением участников гражданского оборота;

3) с вещью связан имущественный интерес. Имущественный интерес, может иметь самое различное значение, но он всегда связан с ценностью вещи, ее полезными свойствами и качествами, ее возможной передачей (преимущественно возмездной) другому лицу и др. За всем этим стоит именно имущественный интерес. Если таковой оказывается утраченным, то обладатель права на вещь предпринимает действия, определенно направленные на прекращение своего права. Важность данного признака вещи наглядно демонстрирует пример бесхозяйных вещей (ст. 242, 243 ГК);

4) вещь выступает объектом непосредственного господства обладателя вещного права. В большинстве случаев реализация субъективных вещных прав заключается именно в непосредственном воздействии на вещь, управомоченное лицо использует тем самым полезные свойства и качества вещи для удовлетворения своих потребностей.

Классификации вещей:

По оборотоспособности

1. Полностью оборотоспособные объекты – это понятие, включающее объекты в свободном отчуждении. Они могут свободно переходить в собственность от одного лица к другому путем преемства или другим способом. При универсальном преемстве к другому лицу переходят отдельные права и обязанности. Эта процедура производится в результате совершения сделок по отчуждению имущества, прав или перевода долга, а также по аренде имущества.

2. Понятие ограниченно оборотоспособных объектов предполагает следующие ограничения: установление конкретных видов объектов, которые обладают индивидуальной оборотоспособность и принадлежат одному лицу. Установление таких видов объектов, сделки по которым производятся только по специальному решению, возлагается на суд. Данный документ – это правовое основание для заключения сделки.

· Движимые и недвижимые вещи:

Недвижимость –земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства.

Признаки недвижимых вещей:

1. Прочно связаны с землей

2. Невозможно перенести без несоразмерного ущерба их назначению (+для перемещения требуются большие технические силы)

3. Фундаментальность (невозможно потерять, похитить, сломать при обычных условиях, прчоный и долговечный)

4. Индивидуальность – пространственное расположение объекта недвижимости на конкретном земельном участке или в составе другого объекта недвижимости.

Помимо этих, к недвижимым вещам относятся иные объекты, которые хоть и не имеют вышеупомянутых признаков, но в силу значительной стоимости данных объектов и их важности приобретают статус недвижимости. Это воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, а также иные объекты, которые отнесены к таковым законом

Недвижимость подлежит обязательной регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Органом, осуществляющим такую регистрацию, является Федеральная служба государственной регистрации кадастра и картографии. Порядок в ФЗ «О регистрации прав на недвижимое имущество»

Остальное, не обладающее подобными признаками им-во соответственно относится к движимости

Подвиды недвижимых

1.По природе (Земля, недра)

По природе в связи с признаками (перемещение которых невозможно)

А если возможно без ущерба – движимое имущество

Значение –

Правовой режим (применение норм купли-продажи, аренды, либо к движимому имуществу) к распространению этого правого режима на отдель

Гос. Регистрация

По назначению

Жилые помещения (площадь), машиноместа , воздух

· Делимые и неделимые вещи

Неделимая вещь - это вещь, раздел которой в натуре невозможен без изменения её назначения (включая причинение ущерба, утрату части полезных свойств). Неделимость может быть обусловлена естественными свойствами самой вещи (дерево, дом, автомобиль, телевизор), так и юридическими причинами – законодательные запреты или ограничения деления тех или иных предметов (например, земельных участков).

Неделимый характер вещи имеет значение при возникновении вещных и обязательственных правоотношений по поводу вещи: права общей долевой собственности (п. 4 ст. 244 ГК РФ); солидарных обязательств (п. 1 ст. 322 ГК РФ).

К неделимым вещам также относятся единые недвижимые комплексы – совокупности объединенных единым назначением зданий, сооружений и иных вещей, неразрывно связанных физически или технологически, в том числе линейных объектов, либо расположенных на одном земельном участке, если в ЕГР прав на недвижимое имущество зарегистровровано право собственности на данную совокупность в целом как на одну недвижимую вещь. (Это ЖД, линии электропередач, трубопроводы)

Не путать с предприятием, которое является просто сложной вещью, состоящей из ряда других.

Значение

Неделимая вещь по общему правилу может стать предметом взыскания только целиком.

Передача части или только части вещи

· Сложные и простые вещи:

Сложная вещь - совокупности разнородных вещей, которые образуют единое целое и могут быть использованы по общему назначению. Такая совокупность рассматривается в качестве одной вещи; а действие сделки, заключенной по поводу сложной вещи, распространяется на все её составные части (даже если они не были названы в договоре). Иные последствия должны быть прямо предусмотрены в договоре. К сложным вещам относится предприятие - имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности, поскольку он является в совокупности со всем, что в него входит, одной вещью, но может участвовать в сделках по частям.

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое "обозначение", "товарные" знаки, знаки "обслуживания"), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Правовое значение выделения категории сложных вещей состоит в облегчении оборота. Действие сделки, заключенной по поводу сложной вещи, распространяется на все ее составные части. Впрочем, сторонам в этом вопросе предоставляется свобода выбора, ибо данная норма сформулирована как диспозитивная. Исполнение – когда переданы все составные части.

· Главная вещь и принадлежность

Понятие главной вещи и принадлежности (ст.135 ГК РФ). Вещь, предназначенная для обслуживания другой (главной вещи) и связанная с ней общим назначением, следует судьбе главной вещи, если иное не предусмотрено договором. И наоборот, договор по поводу вещи-принадлежности не порождает обязанности передать и главную вещь.

Значение

Связь сложнее в сложных вещах, чем в главной вещи, так как требуется вся.

В гражданский оборот могут включаться сам-но

· Плоды, продукция, доходы

Плоды – это то, что производят живые существа – животные, растения.

Продукция – то, что производится при применении труда человека

Доходы – денежные средства, полученные от использования вещи.

Плоды, продукция и доходы принадлежат собственнику вещи, независимо от того, кто её использует, если иное не предусмотрено законом, иные правовые акты, договор, существо отношений.

В принципе для всех трех разновидностей поступлений от вещи установлен единый правовой режим. Согласно ГК любые поступления от использования имущества принадлежат собственнику основной вещи. Иное может быть установлено законом (например, ст. 606 ГК) или договором, а также вытекать из существа обязательства.

Значение

Определить кому принадлежат (ст. 136)

Вещи, определенные родовыми признаки и индивидуально-определенные вещи:

Вещи, определенные родовыми признаками – это вещи, лишенные индивидуальных обозначений, которые чаще всего выступают в гражданском обороте в некой сумме и объеме. И напротив, ИО вещи это вещи, у которых есть обозначения, которые позволяют их идентифицировать, выделить из общей массы подобных вещей. НО все зависит еще и от отношения субъектов к вещам – придают ли они значения индивидуализации вещей, или нет. Вещами, определенными родовыми признаками, являются деньги.

Индивидуально-определенные вещи юридически незаменимы. Случайная гибель таких вещей освобождает обязанное лицо от необходимости передать их контрагенту по договору.

В отношении родовых вещей, напротив, действует правило «род не гибнет». Должник остается обязанным предоставить определенное количество вещей, ибо, несмотря на гибель данной партии, у него сохраняется возможность изыскать другие вещи того же рода и качества.

Если вещь не погибла, а просто не передана должником, то потребовать исполнения этой обязанности в натуре может только тот кредитор, который не поленился вещь индивидуализировать. С родовыми же вещами в аналогичной ситуации можно рассчитывать лишь на денежное возмещение ущерба.

Право на истребовании – передача именно этой вещи индивидуальной

В отношении индивидуальных только договор аренды

По договоры займа – только родовые, включаются в оборот.

· Потребляемые и непотребляемые вещи

Непотребляемые вещи – это те вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования, кроме естественной амортизации любых вещей.

Деньги являются потребляемыми вещами, так как единственным способом взаимодействия с ними является их отчуждение.

Значение

Связь с арендой – только непотребялемые могут быть предметом аренды (кг муки, деньги не передадим)

Срок годности на потребляемые вещи.

· Одушевленные и неодушевленные вещи

ст. 137 ГК РФ к животным применяются общие правила об имуществе постольку, поскольку законом или иными правовыми актами не установлено иное. Особенности могут проявляться в способах приобретения и прекращения права собственности на животных (п. 2 ст. 231, ст. 241 ГК РФ). Некоторые виды особо охраняемых животных могут быть ограничены в гражданском обороте (запреты на отлов, продажу и пр.).

Если установлен факт жестокого обращения с домашними животными, любое лицо может в судебном порядке потребовать их принудительного выкупа.

· Деньги и валютные ценности:

Деньги –

Деньги – вещи, определенные родовыми признаками, деньги это заменимые вещи, потребляемые вещи и делимые вещи. Они обладают повышенной оборотоспособностью и защищены гарантиями – не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя.

- это мера стоимости всех остальных товаров – универсальный эквивалент

- всеобщее орудие обращения и средство обмена – обязательны к принятию любым продавцом

- средство платежа, накопления, сохранения ценности.

Валютные ценности – иностранная валюта и внешние ценные бумаги. Запрещается использование иностранной валюты в сделках между резидентами.

·Имущество – понимается в следующих смыслах:

1. Широкий смысл – это совокупность принадлежащих субъекту вещей, имущественных прав и обязанностей (актив и пассив)

2. Смысл поуже – это актив его имущества – вещи и имущественные права

3. Узкий смысл – это либо вещи, либо имущественные права.

Имущество строго говоря не объект гражданских правоотношений, а скорее совокупность различных по своему режиму объектов гражданских прав, которые принадлежат конкретному субъекту.

Имущество – это состояние принадлежности определенных объектов ГП определенному субъекту ГП.

имущество (материальные и нематериальные) все активы

Узкий подход – только вещи

Средний подход – права + вещи

Широкий подход – права+обязанности+ вещи (Имущественный комплекс (долги есть, т.е. пассив) Как в семейном или наследственном праве

Включает

- вещи (наличные деньги и документарнные ценные бумаги (особые виды и просты) Возникают на вещь.

-имущественные права (вытекающие из договора, обязательственные, вещные, исключительные, корпоративные) особые бездокументарные ценные бумаги и безналичные денежные средства(отнсится к обязательственным, требования к банку) с т.з материальности их нет, без включения банка (перевод, закрытие счета, открытие.

Безналичные денежные средства – право требования к депозитарию, реестродержателю перевести, истребовать эти бумаги, Цифровые права (обязательственные права) Фз 259 с 2021) ФЗ о краудфандинге (Инвестиционные платформы)

Под имуществом может пониматься как отдельная вещь, так и совокупность вещей. Так, в статьях 301-303, 305 ГК РФ, предусматривающих способы защиты права собственности и иных вещных прав, сказано следующее. Имущество, которое может быть истребовано из чужого незаконного владения, рассматривается как вещь или определенное количество вещей, выбывших из владения собственника либо лица, имеющего на них право пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения или оперативного управления и т.п.права.

В другом своем значении понятие "имущество" охватывает и вещи, и имущественные права. Например, в пункте 3 статьи 63 ГК РФ под имуществом ликвидируемого юридического лица, продаваемого с публичных торгов, понимаются и вещи, и имущественные права. Аналогичный смысл имеет термин "имущество", когда речь идет об ответственности юридического лица или индивидуального предпринимателя по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом (здесь речь идет уже о такой сфере гражданского законодательства, как обязательственное право).

Понятие имущественного комплекса

Имущественный комплекс в настоящее время является спорным объектом в современной цивилистике. Гражданский кодекс Российской Федерации в разделе об объектах гражданских прав не устанавливает такого понятия, как имущественный комплекс, т.е законодательного определения закрепленного в норме права нет. Понятие существует лишь на доктринальном уровне, например, Е.А.Суханов определяет имущественный комплекс как «особый объект гражданских прав, комплекс взаимосвязанных недвижимых и движимых вещей, используемых по общему назначению как единое целое»

Особой разновидностью недвижимости являются комплексы взаимосвязанных недвижимых и движимых вещей, используемых по общему назначению как единое целое. К ним относятся предприятия и кондоминиумы.

Термин "предприятие" используется в нашем законодательстве и для обозначения некоторых видов юридических лиц - субъектов гражданского права. Однако в нормальном имущественном обороте предприятия являются объектами, а не субъектами права.

Законодатель наделяет предприятие статусом недвижимости. Подобная фикция позволяет использовать единые способы защиты, в том числе и вещно-правовые в случае нарушения отдельных прав, входящих в состав предприятия

Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Предприятие как объект гражданского оборота представляет собой не просто вещь или совокупность вещей, но целый имущественный комплекс, включающий в свой состав наряду с недвижимостью (земельными участками, зданиями, сооружениями) и движимостью (оборудование, инвентарь, сырье, готовая продукция) обязательственные права требования и пользования и долги (обязанности), а также некоторые исключительные права (на фирменное наименование, товарный знак и т.п.).

В развитых правопорядках в состав предприятий включают также "клиентеллу" (goodwill), т.е. устойчивые хозяйственные связи с потребителями их продукции или услуг, весьма важные в условиях конкурентного рыночного хозяйства. Поэтому действующее предприятие (предприятие "на ходу") нередко стоит дороже, чем простая совокупная "балансовая" стоимость его наличного имущества или чистых активов.

Разумеется, субъектом соответствующих прав и обязанностей является юридическое лицо (или иной собственник), а не имущество. Поэтому закон подразумевает под предприятием как объектом прежде всего имущество унитарных предприятий. Однако объектом гражданского оборота может стать и часть предприятия (например, имущество цеха), и производственная единица, не имевшая гражданской правосубъектности (например, магазин, кафе, гостиница, ателье и иное "предприятие" сферы обслуживания).

В случаях продажи, аренды, залога или совершения иных сделок с такими имущественными комплексами их собственник (которым, в частности, может быть хозяйственное общество или товарищество либо индивидуальный предприниматель) в соответствии с условиями договора передает приобретателю или другому контрагенту не только входящие в их состав недвижимые и движимые вещи, но и относящиеся к ним свои права, обязанности и даже "клиентеллу".

Предприятие представляет собой не простую совокупность разрозненных вещей и произвольно выбранных обязательств, а единый имущественный комплекс, необходимый для предпринимательской деятельности. Исходя из данного Гражданским кодексом определения, основными признаками предприятия являются:

• объединение имущества (образование комплекса) для определенного вида предпринимательской деятельности;

• фактическое ведение предпринимательской деятельности, направленной на получение прибыли от использования этого имущества ("предприятие на ходу").

На фактическое ведение предпринимательской деятельности в первую очередь указывают обязательства, договоры, права требования и долги по которым включаются в состав предприятия. Иные комплексы недвижимых и движимых вещей, не задействованных в предпринимательской деятельности, предприятием (бизнесом) не являются. Предприятия могут образовываться на базе заводов, автозаправочных станций, ресторанов и пр., если это имущество будет "оживлено" предпринимательской деятельностью его собственника. Так, В.В.Витрянский характеризует продажу предприятия в целом, "на ходу" как передачу не только зданий и оборудования, но и привязанных к материальной основе производства прав и обязанностей продавца⁷.

Как единый объект прав предприятие, его конкретный состав и на-именование определяются при совершении сделки с предприятием участниками сделки. Указанный в п.2 ст.132 ГК РФ состав предприятия может быть изменен законом и договором. Так, еще до подписания договора продавцом проводится инвентаризация, затем акт инвентаризации, баланс, заключение независимого аудитора и перечень долгов рассматриваются сторонами, после чего состав продаваемого предприятия определяется договором купли-продажи (ст.561 ГК РФ). Определение состава предприятия непосредственно договором, то есть при совершении сделки, предусмотрено и п.3 ст.70 Федерального закона от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)⁸". Договором определяется состав предприятия, передаваемого в доверительное управление (п.1 ст.1016 ГК РФ). При продаже предприятия (бизнеса) должника в ходе процедур банкротства в состав предприятия не включаются долги (денежные обязательства и обязательные платежи должника на дату принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом) (п.1 ст.86 Закона о банкротстве). То есть, можно сказать, что предприятие есть особый объект прав, который формируется, приобретает имущественную определенность при совершении сделок с ним. Предприятие является скорее предметом сделки, чем объектом вещных прав.

Следует обратить внимание, что в состав предприятия включаются не любые права требования и долги по обязательствам собственника, а только связанные с деятельностью этого предприятия.

Однако отметим, что определение состава предприятия, с которым совершается сделка, "формирование" имущественного комплекса, несмотря на субъективную природу предприятия, достаточно объективно: во-первых, состав предприятия определяется не волей собственника, а отражает реально существующую взаимосвязь всех его элементов, сложившуюся в процессе его предпринимательской деятельности; во-вторых, документальное определение имущественного комплекса осуществляется в подписанных другой стороной договора документах с помощью третьих лиц (заключение независимого аудитора). То есть, по-прежнему автономия воли собственника лежит в основе сделки, но не в основе "формирования" объекта недвижимости.

Другой разновидностью имущественных комплексов является кондоминиум (от лат. con - общий, совместный и dominium - собственность, т.е. общая собственность).

Кондоминиумом признается комплекс недвижимого имущества, включающий земельный участок и расположенное на нем жилое здание, в котором отдельные жилые помещения находятся в частной (или публичной) собственности конкретных владельцев, а остальные части - в их общей долевой.

Такая ситуация обычно складывается при приватизации жилья в многоквартирных домах, когда частные собственники отдельных квартир должны совместно эксплуатировать находящиеся в их общей собственности лестничные клетки и лестницы, лифты, крыши и подвалы, электрическое, сантехническое и иное оборудование, обслуживающее жилой дом в целом, а также придомовую территорию (земельный участок).

Особенность юридического режима кондоминиума составляет невозможность для собственника жилого помещения произвести отчуждение своей доли в общем имуществе кондоминиума отдельно от права собственности на находящееся в нем же жилое, как, впрочем, и наоборот.

Единый недвижимый комплекс как объект гражданского права.

Единый недвижимый комплекс (далее - ЕНК) – совокупность объединенных единым назначением зданий, сооружений и иных вещей, неразрывно связанных физически или технологически, в том числе линейных объектов (железные дороги, линии электропередачи, трубопроводы и другие), либо расположенных на одном земельном участке, если в Едином государственном реестре недвижимости (ЕГРН) зарегистрировано право собственности на совокупность указанных объектов в целом как одну недвижимую вещь.

В соответствии с Гражданским Кодексом Российской Федерации (ГК РФ) ЕНК является объектом недвижимости. Право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в ЕГРН Росреестром.

Признаки ЕНК

Согласно абз. 1 ст. 133.1 ГК РФ для отнесения недвижимой вещи, участвующей в обороте как единый объект, к единому недвижимому комплексу необходимо наличие одного из следующих критериев:

· неразрывной физической или технологической связи объединенных единым назначением зданий, сооружений и иных вещей, в том числе линейных объектов (железные дороги, линии электропередачи, трубопроводы и др.).

· расположения на одном земельном участке объединенных единым назначением зданий, сооружений и иных вещей.

ЕНК - неделимый объект. Сейчас его никак, ни при каких обстоятельствах невозможно поделить.

38. Наличные деньги, безналичные денежные средства и валютные ценности как объекты гражданских прав.

Деньги – универсальный эквивалент, являющийся всеобщим средством платежа, накопления, обращения и обмена.

· Мера стоимости всех остальных товаров – универсальный эквивалент;

· Всеобщее орудие обращения и средство обмена - обязательны к принятию любым продавцом;

· Средство платежа, накопления, сохранения ценности;

· Деньги – вещи, определенные родовыми признаками (хотя в некоторых случаях возможна индивидуализация), деньги это заменимые вещи, потребляемые вещи и делимые вещи, движимые.

· Они обладают повышенной оборотоспособностью и защищены гарантиями – не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя.

Вместе с тем деньги могут выступать и в роли особого товара – самостоятельного предмета некоторых сделок, например займа и кредита (ибо последний по сути представляет собой торговлю деньгами).

Наличные деньги не могут быть истребованы от их добросовестного приобретателя (п. 3 ст. 302 ГК), в том числе и при условии их индивидуализации.

Деньги обладают определенными функциями:

1. Мера стоимости. Деньги выступают мерой стоимости товаров и услуг.

2. Деньги как средство обращения. Товарное обращение включает продажу товара, то есть превращение его в деньги, и куплю товара, то есть превращение денег в товар.

3. Деньги как средство образования и накопления сбережений.

4. Деньги как средство платежа. Функционируют, во-первых, как мера стоимости при определении цены товара; во-вторых, как идеальное покупательское средство.

5. Функция мировых денег. Внешнеторговые связи, международные займы, оказание услуг внешнему партнеру вызвали появление мировых денег.

**** Россия, как и большинство стран мира, давно отказалась от практики обеспечения своих бумажных денег золотом, поэтому официальное соотношение между рублем и золотом или другими драгоценными металлами не устанавливается.

Наличные деньги – это денежные средства в их первородной форме, в виде бумажных денег и монет, денежных знаков.

o В соответствии с ч. 1 ст. 75 Конституции наличные деньги выпускаются (эмитируются) только Центральным банком (Банком России) в виде бумажных банкнот (банковских билетов) и металлической монеты Банка России.

o Денежной единицей в Российской Федерации является рубль.

o Банкноты и монета Банка России являются безусловными обязательствами Банка России и обеспечиваются всеми его активами.

Деньги выступают в качестве особого объекта гражданского права, они могут быть предметом некоторых гражданско-правовых сделок: договоров займа, дарения, кредитных договоров. Главная особенность денег как объекта гражданских прав в том, что они будучи всеобщим эквивалентом, могут заменить собой в принципе почти любой другой объект имущественных отношений, носящий возмездных характер. Иными словами, деньгами можно погасить практически любой имущественный долг, если только на это нет запрета в законе или если против этого не возражает кредитор.

По своей природе деньги относятся к родовым, заменимым и делимым вещам. Но в отличие от обычных вещей такого рода, отмеченные свойства денег определяются не естественными свойствами и количеством отдельных купюр, а выраженной в них денежной суммой. Конечно, в любой момент конкретные денежные знаки могут быть выделены из основной денежной массы и индивидуализированы, например, путем записи их номеров. В этом случае их правовой режим равнозначен режиму индивидуально-определенных вещей.

Отличительные черты денег:

являются универсальным средством учета (пассивы и активы хозяйствующих субъектов описываются исключительно в денежном выражении);

платежеспособность суммы денег определяется не свойствами материалов, использованных для изготовления денег, не их весом или количеством, а исключительно количеством денежных единиц);

в гражданском праве деньгами можно погасить практически любойимущественный долг или компенсировать ущемление нематериальных благ (в неимущественных отношениях).

Платежеспособность суммы денег определяется не свойствами материалов, использованных для изготовления купюр или монет, не их весом или количеством, а исключительно числом денежных единиц.

Безналичные деньги – являются правом-требования на деньги, не являются законным платежным средством. В ряде случаев в РФ ограничена возможность их перевода в наличную форму.

Актуальные проблемы:

Что касается безналичных денег, их правовая природа спорна. С одной стороны, ГК РФ относит деньги к вещам без каких-либо изъятий (ст. 128 ГК РФ). С другой стороны, деньги на банковском счете существуют только в виде записей в документах и в памяти вычислительных машин, но не в форме традиционных вещей. Следовательно, можно сделать вывод, что безналичные деньги по своей природе - не вещь, а имущественное право клиента требовать от банка выплаты соответствующего количества наличных денег и корреспондирующая этому праву обязанность банка.

В развитом имущественном обороте большинство расчетов осуществляется в безналичном порядке, с использованием денежных средств, числящихся на банковских счетах и во вкладах (депозитах). Безналичные деньги также широко используются в обороте и в качестве платежного средства, и в качестве особого товара. Они сравнительно легко переводятся в наличные деньги (обладая, как говорят финансисты, «высокой степенью ликвидности») и во многих случаях с готовностью принимаются контрагентами-кредиторами в уплату долга. Тем самым они выполняют обычные функции денег. Поэтому в экономическом смысле под деньгами понимается не только наличность, но и средства, числящиеся на банковских счетах и в депозитах.

Две противоположные точки зрения на правовую природу безналичных денег.

• 1. Концепция о вещно-правовой природе безналичных денег.

• 2. Концепция, согласно которой безналичные денежные средства трактуются как требования, из которой следует, что все сделки, осуществляемые в безналичной форме, носят обязательственный характер.

Сторонники вещно-правовой природы безналичных денег, в число которых входят Л.Г. Ефимова |74, О.М. Олейник, К. Трофимов [2] [3] и другие, полагают, что безналичные деньги следует рассматривать через призму наличных денег, которые приравнены к вещам. При этом особые свойства безналичных денег позволяют указанным авторам высказывать мысль о квазиналичной природе подобных денег, как фикции наличных денег, существующих в банкнотах и монетах.

По мнению представителей противоположной точки зрения, среди них - Л.А. Новоселова [4] [5], Е.А. Суханов |77, М.И. Брагинский [6] и другие, безналичные деньги относятся к требованиям, и по сути своей являются лишь «правом на деньги». Само требование заключается в возможности требовать выдачи наличных денег.

Данный подход согласуется с действующим банковским законодательством, которое не предполагает одномоментного существования денег в иной форме, нежели монеты и банкноты, эмитированные Центральным банком России. Аналогичная позиция высказана в официальном документе Ассоциации российских банков, согласно которому безналичные деньги определены как обязательственное право клиента в отношении кредитного учреждения, в котором ведется запись о существовании счета. При этом запись по счету представляет собой количественное выражение требования клиента к банку.

Валютные ценности – иностранная валюта и внешние ценные бумаги. Федеральный закон от 10.12.2003 N 173-ФЗ (ред. от 30.12.2015) "О валютном регулировании и валютном контроле"

Если говорить о понятии валютных ценностей в рамках гражданского права, то под ними следует понимать предусмотренный законом «о валютном регулировании и валютном контроле» набор благ. Их характеристика полностью находится в сфере регулирования указанного акта.

Ст. 1 этого закона определяет эти объекты методом перечисления их видов.

К валютным ценностям относятся деньги иностранных государств, а также ценные бумаги, эмитентами которых являются зарубежные субъекты.

Под валютными ценностями понимаются внешние ценные бумаги и валюта других государств. Сделки с ними регулируются страной. Ее деятельность в этой сфере именуется валютным регулированием, цель которого заключается в обеспечении претворения в жизнь единой валютной политики страны, устойчивости валюты России, стабильности валютного внутреннего рынка. Органами валютного регулирования являются следующие структуры: Правительство и Центральный банк РФ.

«К валютным ценностям относятся: а) иностранная валюта; б) ценные бумаги в иностранной валюте (чеки, векселя, аккредитивы и другие), фондовые ценности (акции, облигации) и другие долговые обязательства, выраженные в иностранной валюте; в) драгоценные металлы - золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий) в любом виде и состоянии, за исключением ювелирных и других бытовых изделий, а также лома таких изделий; г) природные драгоценные камни - алмазы, рубины, изумруды, сапфиры, александриты в сыром и необработанном виде, а также жемчуг, за исключением ювелирных и других бытовых изделий из этих камней и лома таких изделий».

Наличная иностранная валюта является вещами движимыми, делимыми (при этом имеется в виду не физическое деление, которое тоже возможно, однако влечет утрату первоначального назначения, а возможность деления путем обмена денежных знаков (банкнот, монет) большего достоинства (номинала) на несколько денежных знаков меньшего достоинства, но в сумме равной первоначальной), заменимыми, определяемыми родовыми признаками (при этом каждый отдельный денежный знак может быть индивидуализирован в обороте посредством указания его номера (если таковой имеется) либо помещением в индивидуальный банковский сейф), формально-юридически непотребляемыми (даже ветхие и поврежденные денежные знаки (в том числе иностранная валюта) принимаются кредитными организациями), однако являются потребляемыми для конкретного субъекта (извлечение полезных свойств из наличной иностранной валюты практически всегда связано с ее отчуждением)

К валютным ценностям относятся иностранная валюта и внешние ценные бумаги (то есть либо номинированные в иностранной валюте, либо номинированные в рублях, но выпущенные за пределами территории России и не зарегистрированные в Российской Федерации).

ü запрет валютных операций между резидентами1(физическими лицами, постоянно проживающими в России, зарегистрированными в России юридическими лицами, российскими публично-правовыми образованиями и их зарубежными представительствами), за рядом установленных законом исключений. Для каждого из этих исключений установлен специальный порядок, и такие операции достаточно жестко контролируются. (Так, например, в России резидентам разрешена купля-продажа иностранной валюты и дорожных чеков, номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, но только через уполномоченные банки, допущенные к этой деятельности Центральным банком Российской Федерации, с выдачей им специальной лицензии.)

ü Выделение валютных ценностей в отдельную категорию вещей обусловлено необходимостью установления особого порядка совершения сделок с ними. Этот порядок и сами категории имущества, относимого к валютным ценностям, устанавливаются федеральным законом.

39. Ценные бумаги: понятие, признаки, виды. Документарные и бездокументарные ценные бумаги. Передача прав по ценной бумаге.

ФЗ «О рынке ценных бумаг» ФЗ «О простом и переводном векселе» (участники рынка ценных бумаг – объедиенные в СРО брокеры, дилеры, управляющие, депозитарии, держатели реестров, действующие по лицензии ЦБ)

Ценные бумаги – документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предьявлении таких документов.

- обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со "статьей 149" настоящего Кодекса (бездокументарные ценные бумаги).

Перечень ценных бумаг закрытый, это векселя, акции, закладные, инвестиционные паи, коносаменты, облигации, чеки и иные ценные бумаги, прямо названные так в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке

Ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке.

Выпуск или выдача ценных бумаг подлежит государственной регистрации в случаях, установленных законом.

Признаки ценных бумаг:

1. Литеральность – возможность требовать только того, что прямо обозначено в ценной бумаге. Отсюда необходимость установления и соблюдения строго формальных реквизитов, при отсутствии хотя бы одного из которых документ теряет свойства ценной бумаги (становится недействительным). Ценная бумага - строго формальный документ (п. 2 ст. 144 ГК).

2. Легитимация субъекта права, выраженного в ценной бумаге в виде прямого указания уполномоченного лица. . Речь идет прежде всего о способе обозначения такого субъекта, форме (или степени) его определенности (различной, например, в именных и предъявительских ценных бумагах).

3. Необходимость его презентации (предьявления обзяанному лицу – только так можно осуществить право, указанное в ценной бумаге

4. Абстрактность закрепленного в ней обязательства – отказ от его исоплнения обязанным лицом со ссылкой на отсутствие основания или его недействительность не допускается. Ценная бумага, в-четвертых, характеризуется абстрактностью закрепленного в ней обязательства, поскольку отказ от его исполнения обязанным лицом со ссылкой на отсутствие основания или его недействительность не допускается (п. 2 ст. 147 ГК). Данное правило действует и в том случае, если в самой ценной бумаге указано основание ее выдачи, которое, например, оспаривается должником. Лишь отсутствие предусмотренных законом реквизитов может повлечь недействительность ценной бумаги (и, следовательно, выраженного в ней права).

5. Обладает публичной достоверностью – участники оброта могут довериться лишь её формальным реквизитам, не принимая во внимание иных обстоятельствВ юридической литературе выделяют также такой признак ценной бумаги как "публичная достоверность". Суть публичной достоверности состоит в том, что ценная бумага, составленная с соблюдением формы и обязательных реквизитов, не может быть оспорена должником по причинам отсутствия оснований обязательства либо его недействительности, т.е. должник обязан произвести исполнение по ценной бумаге лишь на основании чисто формальных признаков - соответствия формы и обязательных реквизитов (п.2 ст.147 ГК РФ).

Существенным признаком ценной бумаги является ее публичная достоверность: должник обязан произвести исполнение держателю ценной бумаги, лишь убедившись, что она соответствует установленным для нее обязательным формальным признакам. Это свойство вытекает из принципа абстрактности удостоверенного ценной бумагой обязательства: ценная бумага, составленная с соблюдением формы и обязательных реквизитов, не может быть оспорена должником по удостоверенному бумагой обязательству со ссылкой на отсутствие основания обязательства или его недействительность. Эти правила, однако, относятся лишь к добросовестному держателю. В случае же обнаружения в ценной бумаге ложных сведений (подлог бумаги) либо обнаружения фальшивости (поддельности) ценной бумаги ее владелец вправе предъявить лицу, передавшему ему эту бумагу, требование о надлежащем исполнении обязательства, содержащегося в ценной бумаге, и о возмещении причиненных убытков (п. 2 ст. 147 ГК).

6. Право в ценной бумаге автономно, не зависит от прав на данную бумагу предшествующего обладателя. Дело в том, что она придает выраженному в ней праву свойство автономности: лицо, законным порядком приобретшее ценную бумагу, получает по ней право требования, не зависящее от прав на данную бумагу предшествующего обладателя, т.е. имеющее автономный (самостоятельный) характер. В силу этого обстоятельства выраженное в бумаге право переходит к добросовестному приобретателю таким, каким оно обозначено в бумаге, и потому обязанное по данной ценной бумаге лицо не вправе противопоставить такому приобретателю какие-либо возражения, основанные на его правоотношениях с предшественниками.

Распространенность ценных бумаг в развитом хозяйственном обороте обусловлена тем, что обладая определенной стоимостью, они, наряду с деньгами, служат удобным средством обращения и платежа, выполняют роль кредитного инструмента и обеспечивают упрощенную передачу прав на различные блага.

Виды ценных бумаг:

По форме выражения:

1. Документарные ценные бумаги – выражаются в письменных документах

• выпускаются на бумажном носителе;

• содержат обязательные реквизиты;

• права закрепляются непосредственно в самих документах;

• не допускают частичной уступки прав;

• сделки осуществляются при предъявлении документа;

с их передачей переходят и все удостоверяемые ими права и обязательства.

2. Бездокументарные ценные бумаги – выражаются в решении о выпуске ценных бумаг, а также в учетных записях, которые ведутся лицом или по поручению лица, издающего ценные бумаги.

• подтверждает все виды прав, которые осуществляются в любой момент по требованию правообладателя с учетом законодательства;

• распространяется эмиссией;

• у акций одного выпуска равнозначные объемы и сроки исполнения, не зависящие от времени ее покупки;

• подтверждение прав осуществляется без использования бумажной (вещной) формы;

• права на владение бумагами содержатся в официальном документе, подтверждающем выпуск.

По способу легитимации:

1. Именные ценные бумаги – право на бумаге принадлежит прямо названному в ней лицу. У них осложенная оборотоспособность и передача (акция, сберегательная книжка, коносамент, чек, закладная). принадлежат прямо названному в ней лицу. Поэтому способом легитимации управомоченного лица здесь является удостоверение тождества держателя бумаги с обозначенным в ней лицом (а иногда и в записях должника, обычно ведущихся в форме специальных книг или реестров, например реестра акционеров). Именные ценные бумаги оборотоспособны и могут отчуждаться в порядке, установленном для уступки права - цессии (п. 2 ст. 146 ГК), если только речь не идет о лишенных этого свойства "обыкновенных именных бумагах" (ректа-бумагах) <1>. Однако для этого требуется выполнить большее количество формальностей, чем при передаче иных ценных бумаг (в частности, совершить трансферт (изменение) записи о владельце в книге или реестре должника). Поэтому оборотоспособность таких бумаг следует признать осложненной. Именными ценными бумагами у нас являются акции и инвестиционные паи; ими также могут быть некоторые виды облигаций, векселей, чеков, коносаментов.

2. Ордерные ценные бумаги – право на неё может осущсвить только обозначенное в ней лицо, которое вправе назначить своим распоряжением иное управомоченное лицо. Для легитимации требуется удостоверение тожедества её держателя с лицом, обозначенным либо в её тексте, либо в последней передаточной надписи. (векселя, чеки (могут быть), складское и залоговое свидетельство (ст.915 ГК)

принадлежат обозначенному в ней лицу, которое вправе как само осуществить их, так и назначить своим распоряжением (ордером, приказом) иное управомоченное лицо. Такая ценная бумага заранее содержит возможность дальнейшего отчуждения (оборота). Для легитимации по ордерной бумаге требуется удостоверение тождества ее держателя с лицом, обозначенным либо в ее тексте, либо в последней передаточной надписи (притом ряд таких передаточных надписей должен быть непрерывным). Классическим примером такой бумаги является переводной вексель (тратта).

Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на самой этой бумаге (обычно на ее обороте) специальной передаточной надписи - индоссамента (от итал. in dosso - на спине, на обороте). Индоссамент отличается от обычной уступки (передачи) прав тем, что совершившее его лицо (индоссант) остается ответственным перед законным владельцем бумаги за осуществление выраженного в ней права и несет перед ним солидарную ответственность со всеми другими надписателями и лицом, первоначально выдавшим бумагу (п. 3 ст. 146, п. 1 ст. 147 ГК). Следовательно, наличие индоссаментов повышает уверенность владельца ордерной бумаги в получении исполнения по ней, поскольку увеличивает круг обязанных лиц и потому делает обладание такой бумагой весьма привлекательным. Однако индоссант может освободиться от ответственности перед держателем бумаги, сделав в индоссаменте специальную оговорку "без оборота на меня" (или "не приказу"), освобождающую его от ответственности перед всеми последующими держателями, кроме своего контрагента-приобретателя (индоссата).

Индоссаменты могут быть ордерными, содержащими прямое указание лица, которому или приказу (ордеру) которого должно производиться исполнение по бумаге, а также бланковыми, без указания лица, которому следует произвести исполнение, - в этом случае владелец бумаги может затем вписать указание на управомоченное лицо, либо совершить новый индоссамент, либо просто передать (вручить) ордерную бумагу новому владельцу, который, в свою очередь, вправе поступить с ней аналогичным образом. Это резко повышает оборотоспособность такой бумаги, сближая ее с предъявительскими бумагами (абз. 2 п. 3 ст. 146 ГК). Особой разновидностью ордера является препоручительный индоссамент, который не меняет управомоченное по бумаге лицо, а лишь содержит поручение иному лицу осуществить предусмотренные бумагой права (абз. 3 п. 3 ст. 146 ГК).

3. Предьявительские ценные бумгаи – право из бумаги следует за правом на бумагу, для предьявления требования по бумаге лицу-владельцу достаточно передать данную бумагу (вексель, облигацию, акцию, чек, банковский сертификат, коносамент). удостоверенные ею права может осуществить любой ее держатель. Управомоченное лицо легитимируется здесь одним лишь фактом предъявления бумаги, или, иначе говоря, любой ее владелец признается управомоченным лицом. Для передачи другому лицу выраженных в предъявительской бумаге прав достаточно ее простого вручения этому лицу (п. 1 ст. 146 ГК). Такой упрощенный порядок отчуждения бумаг на предъявителя свидетельствует об их повышенной оборотоспособности. Для легитимации управомоченных лиц по другим видам ценных бумаг необходимы дополнительные действия.

Предъявительскими бумагами могут быть векселя, облигации, акции, чеки, банковские сертификаты, коносаменты (документы, удостоверяющие прием груза к морской перевозке). Ранее к предъявительским ценным бумагам относили также наличные деньги в виде банкнот, однако сейчас, как уже отмечалось, основания для этого отсутствуют.

В завсимисоит от характера прав, закрепленных ценной бумагой, выделяют:

1. Денежные – право требования уплаты денежной суммы

2. Товарораспорядительные – право на определенные вещи (закладная, коносамент, складское свидетсльвто)

3. Фондовые (Корпоративные) ценные бумаги – право на участие в делах АО (акции и их сертификаты)

По характеру обязанного лица:

1. Государственные и муниципальные ценные бумаги

2. Ценные бумаги частных лиц

По срокам исполнения обязательств

1. Долгосрочные

2. Среднесрочные

3. Краткосрочные

По экономическому значению

1. Торговые (денежные)

2. Товарнораспорядительные

3. Инвестиционные – обслуживают фондовый рынок

По степени существования закрепленного на бумаге права

1. Конститутивные – право возникло вместе с появлением ценной бумаги

2. Декларативные – закрепления уже существующего права (имеют юридическое основание своего появления

По способу выпуска различаются эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги. Эмиссионными являются ценные бумаги, выпускаемые в массовом порядке (выпусками) для обращения на организованном рынке (акции, облигации, производные от них бумаги). Независимо от времени их приобретения эмиссионные ценные бумаги одного выпуска удостоверяют равный объем и сроки осуществления удостоверенных ими прав. Выпуск и обращение эмиссионных ценных бумаг регулируются Законом о рынке ценных бумаг. Неэмиссионные ценные бумаги выпускаются (выдаются) по мере необходимости и удостоверяют индивидуальный объем прав (векселя, чеки, коносаменты, складские свидетельства и др.).

Виды ценных бумаг

В силу ст. 143 ГК к ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие ценные бумаги, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу таковых. Как следует из приведенной нормы, перечень видов ценных бумаг, предусмотренный ГК, не является исчерпывающим. Иные виды ценных бумаг предусматриваются законом или в установленном им порядке*(137).

Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права (ст. 816 ГК).

Облигация выпускается для привлечения дополнительных финансовых средств и удостоверяет наличие между лицом, выдавшим облигацию, и ее держателем отношений по предоставлению займа, поэтому к отношениям между этими лицами применяются правила ст. 807-818 ГК о договоре займа, если иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке.

В зависимости от эмитента существуют государственные облигации, к числу которых относятся облигации Российской Федерации (например, эмитируемые Министерством финансов Российской Федерации облигации государственного сберегательного займа, государственные краткосрочные бескупонные облигации) и облигации субъектов РФ. Помимо этого выделяют муниципальные облигации, а также облигации юридических лиц.

Размещение облигаций допускается только после государственной регистрации их выпуска, а обращение - после полной их оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска.

Облигации могут быть именными и на предъявителя, целевыми и процентными, свободно обращающимися и с ограниченным кругом обращения, обычными и конвертируемыми (обмениваемыми на акции при определенных условиях), с залоговым обеспечением и без такого обеспечения.

Векселем является ценная бумага, удостоверяющая простое и ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока определенную сумму векселедержателю (ч. 1 ст. 815 ГК).

Вексель может быть средством займа (приобретение векселя удостоверяет право на получение денежных средств от плательщика), а также средством платежа (передаваемым взамен денег). Предметом вексельного обязательства выступают только деньги, поэтому не отвечают сущности такого обязательства выдаваемые иногда товарные векселя (содержащие обязательство по передаче товаров).

Стороны вексельного обязательства в простом векселе именуются векселедателем (он же - плательщик по векселю) и векселедержателем (владелец векселя). В переводном векселе векселедатель и плательщик могут не совпадать. Обязанными перед векселедержателем являются все лица, индоссировавшие вексель (передавшие его посредством индоссаментов), если только индоссант не сделал на векселе специальную оговорку об ином.

Платеж по векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством вексельного поручительства - аваля. Авалист отвечает солидарно с лицом, за которое он поручился. Авалист, оплативший вексель, приобретает право предъявить в порядке регресса требование ко всем предшествующим надписателям, к векселедателю и плательщику, акцептовавшему вексель (т.е. принявшему на себя обязательство по его оплате). Простой вексель акцепта не требует, так как векселедатель и плательщик по векселю - одно и то же лицо.

Векселедателями могут быть любые лица, однако публичные образования выступают в этом качестве только в случаях, предусмотренных федеральным законом.

Действительность векселя зависит от наличия в нем всех обязательных реквизитов, предусмотренных ст. 1 Положения о переводном и простом векселе; при отсутствии хотя бы одного из них документ не имеет силы векселя. Кроме того, поскольку вексель удостоверяет ничем не обусловленное обязательство векселедателя, указание в нем на сделку, послужившую основанием для выдачи векселя, лишает его силы векселя. Указание в векселе на условие осуществления платежа также лишает его силы векселя и превращает в простое долговое обязательство.

Чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное письменное распоряжение чекодателя банку уплатить держателю чека указанную в нем сумму.

Банк или иная кредитная организация (плательщик по чеку) выдает чекодателю (лицу, имеющему в этой кредитной организации счет или специально депонированную сумму) в соответствии с соглашением между ними чековую книжку - совокупность (определенное количество) бланков специального образца. По мере необходимости чекодатель заполняет эти бланки (чеки) и выдает их чекодержателю, который и является лицом, управомоченным на получение по чеку указанной в нем денежной суммы от банка за счет средств, находящихся на счете чекодателя, или депонированной суммы.

Права по чеку носят срочный характер и могут быть реализованы только в случае предъявления чека в пределах указанного в нем срока. Права по именному чеку не могут быть переданы, тогда как права, удостоверенные переводным чеком, передаются в порядке, установленном ст. 146 ГК, - посредством индоссамента (ст. 880 ГК).

Так же, как и вексель, чек авалируем - платеж по чеку может быть гарантирован полностью или частично проставлением соответствующей надписи. В этом случае авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль. Причем обязательство авалиста остается действительным в любом случае, даже при недействительности обязательства, которое он гарантировал, за исключением недействительности вследствие несоблюдения формы.

Депозитным или сберегательным сертификатом является ценная бумага, представляющая собой письменное свидетельство банка о вкладе денежных средств, удостоверяющее право владельца на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов по ней в любом учреждении данного банка (ст. 844 ГК).

Депозитный сертификат выдается вкладчику-организации, гражданам выдаются сберегательные сертификаты. Выдача сертификата удостоверяет внесение вклада, и при его выдаче считается соблюденной письменная форма договора банковского вклада (п. 1 ст. 836 ГК).

Сертификаты могут быть именными или на предъявителя, срочными (как правило, сроком обращения один год) или до востребования. Они выпускаются как в разовом порядке, так и сериями. Сертификаты выпускаются только в валюте Российской Федерации. Для передачи другому лицу прав, удостоверенных сертификатом на предъявителя, достаточно вручить его этому лицу. Права, удостоверенные именным сертификатом, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии).

Банковская сберегательная книжка на предъявителя удостоверяет внесение в банковское учреждение денежной суммы и право ее владельца на получение этой суммы в соответствии с условиями вклада. Оформление книжки удостоверяет внесение вклада и является письменной формой договора банковского вклада. Правовое регулирование сберегательного дела осуществляется нормами ст. 834-844 ГК и Закона о банках.

Обладателями такой ценной бумаги вправе быть только физические лица, которые могут передавать удостоверенные ею права путем простой передачи своей книжки другому человеку.

Коносаментом признается выдаваемый перевозчиком отправителю товарораспорядительный документ, удостоверяющий право его держателя распоряжаться указанным в нем грузом и получить груз после завершения перевозки. Эта ценная бумага применяется при морских перевозках, служит способом заключения договора перевозки и облегчает последующую продажу отгруженного морем товара. Коносамент может быть именным (выданным на имя определенного отправителя), ордерным (приказу отправителя или получателя) или на предъявителя. Реквизиты и правила обращения коносаментов регулируются КТМ (ст. 142-149).

По желанию отправителя ему может быть выдано несколько экземпляров (оригиналов) коносамента, причем в каждом из них отмечается число имеющихся оригиналов коносамента. При составлении коносамента в нескольких подлинных экземплярах выдача груза по одному из них прекращает действие других экземпляров.

Акцией признается ценная бумага, удостоверяющая права ее держателя (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивиденда, на участие в управлении делами акционерного общества и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации. Напомним, что акции выпускаются только акционерными обществами.

Акции всех акционерных обществ в Российской Федерации являются именными и выпускаются в бездокументарной форме. Акции открытых акционерных обществ свободно обращаются на рынке, в то время как оборот акций закрытых акционерных обществ осуществляется при соблюдении предусмотренного Законом условия о преимущественном праве акционера закрытого общества на приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Складское свидетельство - ценная бумага, являющаяся товарораспорядительным документом, удостоверяющим принятие товарным складом на хранение определенного имущества и право владельца бумаги на распоряжение и истребование этого имущества (ст. 912-917 ГК).

Существуют простые и двойные складские свидетельства. Простое свидетельство является предъявительской ценной бумагой. Этот документ может быть передан другому лицу, и вместе с такой передачей к этому лицу переходит право на хранящийся на складе товар. Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта). Ценными бумагами п. 3 ст. 912 ГК называет как само двойное складское свидетельство, так и каждую из его частей. Части двойного складского свидетельства являются ордерными ценными бумагами и могут находиться в самостоятельном обращении, передаваться посредством передаточных надписей (индоссаментов). Право распоряжения находящимся на складе товаром принадлежит лицу, у которого одновременно находятся складское свидетельство и варрант. Товарный склад выдает товар держателю складского и залогового свидетельств лишь в обмен на оба эти свидетельства вместе.

Среди ценных бумаг ст. 143 ГК выделяет приватизационные ценные бумаги, подчеркивая их целевой характер. Под это понятие подпадают, к примеру, приватизационные чеки (ваучеры) - государственные предъявительские ценные бумаги, которые могли свободно обращаться (продаваться, обмениваться), оставаясь при этом целевыми ценными бумагами, используемыми в качестве платежного средства для приобретения объектов приватизации.

Система приватизационных чеков была введена в действие с 1 октября 1992 г. и предполагала право каждого гражданина Российской Федерации получить по одному приватизационному чеку равной номинальной стоимости, а затем - однократно использовать его в процессе приватизации государственного имущества. Приватизационные чеки выпускались с определенными сроками действия (от 1 года до 2 лет). По истечении этих сроков либо после использования в процессе приватизации чеки считались погашенными и изъятыми из обращения.

АКЦИЯ - единичный вклад в уставный капитал акционерного общества с вытекающими из этого правами;

ОБЛИГАЦИЯ - единичное долговое обязательство на возврат вложенной денежной суммы через установленный срок с уплатой или без уплаты определенного дохода;

БАНКОВСКИЙ СЕРТИФИКАТ - свободно обращающееся свидетельство о депозитном (сберегательном) вкладе в банк с обязательством последнего выплаты этого вклада и процентов по нему через установленный срок;

ВЕКСЕЛЬ - письменное денежное обязательство должника о возврате долга, форма и обращение которого регулируются специальным законодательством - вексельным правом;

ЧЕК - письменное поручение чекодателя банку уплатить чекополучателю указанную в нем сумму денег;

КОНОСАМЕНТ - документ (контракт) стандартной (международной) формы на перевозку груза, удостоверяющий его погрузку, перевозку и право на получение;

ДЕПОЗИТИВНЫЙ И БАНКОВСКИЕ СЕРТИФИКАТЫ - удостоверяет право его держателя распоряжаться указанным в нем грузом и получить его после завершения морской перевозки.

ПРИВАТИЗАЦИОННЫЙ ЧЕК - государственная ценная бумага целевого назначения, предназначенная для бесплатной передачи гражданам объектов приватизации (имущества, акций, долей).

Документарные и бездокументарные ценные бумаги

Бездокументарные ценные бумаги являются только именными и к ним применяются положения об именных бумагах. Передача прав по бездокументарной ценной бумаге производится посредством списания ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение и зачисления их на счет приобретателя на основании распоряжения лица. Они также переходят по наследству при предьявлении наследником свидетельства о праве на наследство и взыскиваются, если уполномоченное лицо дает свое распоряжение аналогничным способом.

Документарные же ценные бумаги передают свои права по разному:

1. Предьявительская ЦБ – через вручение ценной бумаги или её унаследование (самый простой путь)

2. Ордерная – путем вручение с совершения на ней передаточной надписи (индоссамента (только на бумаге))

3. Именные – путем вручения ЦБ, путем совершения на ней переадточной надписи или иным законным путем, который установлен в порядке устукп требования (цессии)

Для ордерных и именных – при наследовании – переход подтверждается отметкой нотариуса, при обращении взыскании – лица, уполномоченного на реализацию имущества владельца ценных бумаг или лица, исполняющего судебное решение.

Статья 143.1 ГК РФ. Требования к документарной ценной бумаге

1. Обязательные реквизиты, требования к форме документарной ценной бумаги и другие требования к документарной ценной бумаге определяются законом или в установленном им порядке.

2. При отсутствии в документе обязательных реквизитов документарной ценной бумаги, несоответствии его установленной форме и другим требованиям документ не является ценной бумагой, но сохраняет значение письменного доказательства.

Комментарий к ст. 143.1 ГК РФ

1. Одной из важнейших является классификация ценных бумаг на документарные и бездокументарные ценные бумаги.

В комментируемой статье говорится о формальных требованиях, которые предъявляются к документарным ценным бумагам, определяемым в п. 1 ст. 142 ГК РФ (см. комментарий к ней) как документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги).

Как вытекает из вышеуказанного определения, документарная ценная бумага - это документ, под которым согласно ст. 1 Федерального закона от 29.12.1994 N 77-ФЗ "Об обязательном экземпляре документов" понимается материальный носитель с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде текста, звукозаписи, изображения и (или) их сочетания, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предназначен для передачи во времени и в пространстве в целях общественного использования и хранения.

Таким образом, документ по общему правилу может существовать в виде всевозможных печатных изданий, аудиовизуальной продукции, электронных изданий. Однако применительно к документарным ценным бумагам речь может идти о бумажных носителях с рукописным или напечатанным текстом.

Для документарных ценных бумаг характерно такое обязательное требование, как соблюдение установленных формальных требований к ним. В п. 1 комментируемой статьи сказано, что обязательные реквизиты, требования к форме документарной ценной бумаги и другие требования к документарной ценной бумаге определяются законом или в установленном им порядке.

Перечень реквизитов устанавливается законодательством для каждой документарной ценной бумаги отдельно. Чтобы стать ценной бумагой, документ должен быть составлен с соблюдением установленных формы и реквизитов.

Упоминание как о форме, так и о реквизитах документа является относительной новеллой в гражданском праве. Положение о переводном и простом векселе говорит только о форме векселя.

Закон не содержит четкого и однозначного определения этих понятий, однако различия между ними выработаны в судебной практике и отражены в рекомендательных актах высших судебных инстанций.

В Постановлении Пленума ВАС РФ от 28.09.1994 N 36 проведено разграничение между терминами "форма" и "реквизиты" ценной бумаги, основанное на судебной практике.

Суть дела, рассмотренного в порядке надзора ВАС РФ, заключалась в частном вопросе об ответственности авалиста по векселю. Обязательство авалиста, как отметил суд, действительно даже в том случае, когда окажется недействительным само вексельное обязательство, которое он гарантировал, по любому основанию, кроме формы векселя (ст. 32 Положения о переводном и простом векселе). Сам вексель, по мнению нижестоящего суда, являлся ничтожным из-за того, что содержал срок платежа, не соответствующий законодательству.

Пленум ВАС РФ постановил, что указание в векселе сроков платежа, не предусмотренных Положением, не считается дефектом формы векселя, поскольку сроки платежа являются вексельным реквизитом, а не формой векселя. Тем самым он разграничил понятия "реквизиты" и "форма" ценной бумаги.

В качестве примера нарушения формы ценной бумаги можно привести информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.07.1997 N 18 "Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте", в п. 1 которого было сказано, что вексель признается составленным с нарушением формы при отсутствии на нем собственноручной подписи векселедателя. В данном случае при рассмотрении спора о взыскании суммы по векселю с авалиста было установлено, что подпись лица, подписавшего вексель от имени юридического лица - векселедателя, была воспроизведена посредством штемпеля.

Технические требования к оформлению ценных бумаг определены Приказом Минфина России от 07.02.2003 N 14н "О реализации Постановления Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2002 г. N 817". При этом документарные ценные бумаги изготавливаются на специальных бланках изготовителями, имеющими лицензию.

Однако отсутствие некоторых составляющих этих данных (имеются в виду небольшие погрешности: отсутствие или неполное написание паспортных данных, отсутствие места нахождения должника, отсутствие имени, отчества, если должником является физическое лицо) не повлияет на действительность ценной бумаги, но создаст определенные трудности кредитору, в частности, будет сложно доказать, что указанный кредитором должник - это именно тот должник, который поименован в ценной бумаге.

В качестве примера можно привести такую ценную бумагу, как вексель. Как гласит известное изречение, "чего нет на векселе, того не существует в мире". Поэтому сам вексельный акт должен содержать все условия, на которых он выдан. Формальные реквизиты векселя установлены ст. 1 Положения о переводном и простом векселе. Они, в частности, должны включать:

1) наименование "вексель", включенное в самый текст документа и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен;

2) простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму;

3) наименование того, кто должен платить (плательщика);

4) указание срока платежа;

5) указание места, в котором должен быть совершен платеж;

6) наименование того, кому или приказу кого платеж должен быть совершен;

7) указание даты и места составления векселя;

8) подпись того, кто выдает вексель (векселедателя).

2. Значение письменного доказательства того, что тот или иной документ является ценной бумагой, о котором идет речь в п. 2 ст. 143.1 ГК РФ, состоит в том, что он может использоваться в качестве доказательства в судебном разбирательстве при рассмотрении споров между участниками хозяйственного оборота.

Следует обратить внимание на то, что в действующем законодательстве есть исключения из общего правила о том, что при отсутствии в документе обязательных реквизитов документарной ценной бумаги, несоответствии его установленной форме и другим требованиям документ не является ценной бумагой. Например, согласно ст. 878 ГК РФ чек должен содержать:

1) наименование "чек", включенное в текст документа;

2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму;

3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;

4) указание валюты платежа;

5) указание даты и места составления чека;

6) подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя.

При этом чек, не содержащий указание места его составления, рассматривается как подписанный в месте нахождения чекодателя. Таким образом, условие о месте составления чека не является формальным реквизитом, отсутствие которого лишает документ силы ценной бумаги.

Примером законодательного акта, определяющего требования к документарной ценной бумаге, является Кодекс торгового мореплавания РФ. В соответствии с п. 1 ст. 144 данного Кодекса в коносамент должны быть включены следующие данные:

1) наименование перевозчика и место его нахождения;

2) наименование порта погрузки согласно договору морской перевозки груза и дата приема груза перевозчиком в порту погрузки;

3) наименование отправителя и место его нахождения;

4) наименование порта выгрузки согласно договору морской перевозки груза;

5) наименование получателя, если он указан отправителем;

6) наименование груза, необходимые для идентификации груза основные марки, указание в соответствующих случаях на опасный характер или особые свойства груза, число мест или предметов и масса груза или обозначенное иным образом его количество; при этом все данные указываются так, как они представлены отправителем;

7) внешнее состояние груза и его упаковки;

8) фрахт в размере, подлежащем уплате получателем, или иное указание на то, что фрахт должен уплачиваться им;

9) время и место выдачи коносамента;

10) число оригиналов коносамента, если их больше, чем один;

11) подпись перевозчика или действующего от его имени лица.

По соглашению сторон в коносамент могут быть включены иные данные и оговорки. Коносамент, подписанный капитаном судна, считается подписанным от имени перевозчика.

По общему правилу сведения сверх реквизитов (например, ставящие содержание того или иного реквизита под условием) не делают бумагу недействительной и, соответственно, не порочат вытекающих из нее прав, однако значения для правоотношений по ценной бумаге не имеют.

В Определении ВАС РФ от 25.07.2008 N 6382/08 было отмечено, что если при составлении текста ценной бумаги используются различные печатающие устройства, то это не является основанием для признания данного документа не имеющим силы ценной бумаги. Такой документ не может быть признан недействительным в связи с дефектом формы.

15 Виды индоссаментов

• А- ордерный;

• Б - бланковый;

• В – именной;

• Г – препоручительный;

• Д – оборотный;

• Е – безоборотный;

• Ж – залоговый.

Переход векселя от одного лица к другому осуществляется путем совершения на оборотной стороне векселя передаточной надписи, которая называется индоссаментом. Лицо, совершающее передаточную надпись, называют индоссантом, а лицо, получившее в результате этой надписи вексель в свое пользование, — индоссатом.

В зависимости от объема сведений, содержащихся в передаточной надписи, различают несколько видов индоссаментов

Индоссамент может быть бланковым, именным, ордерным или препоручительным. При бланковом индоссаменте в передаточной надписи не указывается лицо, по приказу которого должен быть совершен платеж. В этом случае вексель считается выданным на предъявителя. Индоссант подписывает вексель и передает его новому владельцу, который может предъявить его векселедателю.

Именной (полный) индоссамент означает, что при совершении передаточной надписи в векселе указано лицо, которому он передается. В этом случае мы имеем именную ценную бумагу.

Ордерный индоссамент означает, что при совершении передаточной надписи в векселе указывается лицо, которому он передается или приказу которого передается другому лицу.

• Препоручительный индоссамент совершается с целью доверить лицу, указанному в передаточной надписи, произвести определенные операции. Обычно поручение дается банку на получение денежных средств от плательщика, на осуществление протеста при неплатеже, на передачу векселя в залог и т.д. Получатель векселя по пре поручитель ному индоссаменту не становится собственником векселя, он только выполняет указанное в передаточной надписи поручение..

• Индоссамент может быть оборотным и безоборотным. Совершая оборотный индоссамент, векселедержатель не делает никаких оговорок по поводу векселя. Это означает, что в случае регресса он полностью отвечает по вексельным обязательствам.

• Безоборотный индоссамент совершается с определенной оговоркой «без оборота на меня», т. е. в случае неакцепта или неуплаты должником вексельной суммы лицо, совершившее безоборотный индоссамент, снимает с себя ответственность по вексельным обязательствам. В этом случае солидарную ответственность по векселю несут все лица, сделавшие оборотный индоссамент.

• Передаточная надпись обычно делается на оборотной стороне векселя. В ряде случаев, если предполагается, что вексель будет иметь много передаточных надписей, то для индоссаментов делается дополнительный лист, который называется аллонжем.

Авалирование векселя.

В целях повышения.надежности векселя и повышения гарантии проведения платежа осуществляется авалирование векселя третьими лицами.

Аваль — это поручительство, гарантирующее полную или частичную оплату векселя в случае невыполнения должником своих обязательств. При авалировании на лицевой стороне векселя делается надпись: «Считать за аваль». Аваль может выдаваться за любое ответственное по векселю лицо. В этой связи авалист должен указать лицо, за которого он поручается. Если такое указание отсутствует, считается, что аваль выдан за векселедателя.

40. Нематериальные блага как объекты гражданских прав. Личное неимущественное право. Способы защиты нематериальных благ (прав).

Нематерилаьное благо – это социальные ценности, которые характеризуют личность.

нематериальные блага - это неразрывно связанные с личностью носителя, непередаваемые и неотчуждаемые духовные ценности внеэкономического характера, которые направлены на всестороннее обеспечение существования личности и вокруг которых складывается поведение субъектов гражданского права.

• Жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, неприкосновенность жилища, личная и семейная тайна, свобода передвижения, свобода выбора места пребывания и жительства, имя гражданина, авторство, иные нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным способом.

Признаки:

1. Неимущественный характер. нематериальные блага являются такими ценностями, которые относятся к духовной сфере жизнедеятельности общества и имеют идеальную природу. Поэтому нематериальные блага не подлежат стоимостной (денежной) оценке в качестве товара и не охватываются понятием "имущество"

2. Нематериальный характер.

3. Неотделимы и связаны с личностью того, кому они принадлежат. Поэтому они неотчуждаемы и непередаваемы и, соответственно, права в отношении нематериальных благ могут осуществляться только непосредственно самим их носителем (обладателем) и прекращаются с его смертью.

4. Неотчуждаемы и непередаваемы

5. Независимы от других прав

6. Абсолютны и бессрочны

7. Необходимы для жизни

8. Индивидуализируют личность человека. общая направленность на обеспечение существования личности: без нематериальных благ невозможно не только физическое (поддержание жизни и здоровья, обеспечение благоприятной окружающей среды), но и социальное, направленное на индивидуализацию, автономию и адекватное общественное восприятие личности, существование индивидуума (гарантии защиты имени, чести, достоинства, тайны частной жизни и т.п.).

9. Особый порядок и средства защиты

10. Нематерилаьные блага в основном установлены для охраны.

Признаки +

К Тем

+Функция – регулятивная и охранительная

Почему охранительная? – используется в большей степени

Урегулировать порядок реализации прав жизни чести достоинства (Жизнь - невозможно урегулировать, только охранять)

Кодекс направлен на защиту

+ Принадлежат гражданину от рождения (физ.лицам) . Характеризуют личность. Деловая репутация у юр.лиц.

Особенности нематериальных благ:

• не имеют гражданско-правовой природы - они имеют всеобщий характер и закреплены в Конституции РФ (гражданский кодекс лишь воспроизводит соответствующие конституционные установки);

• принадлежат человеку (жизнь, здоровье, честь, достоинство, личная и семейная тайна и т.п.), и только единичные нематериальные блага могут принадлежать организациям (например деловая репутация - ст. 152 ГК);

• носят естественный характер (сам закон говорит о них как о принадлежащих гражданину от рождения - п. 1 ст. 150 ГК), и только некоторые из них возникают при определенных указанных в законе обстоятельствах (например, право авторства и соответствующие отношения между автором и третьими лицами возникают при условии создания результата интеллектуальной собственности);

• неразрывно связаны с личностью их носителя, поэтому не могут отчуждаться и передаваться иным способом (п. 1 ст. 150 ГК), т.е. находятся за пределами гражданского оборота;

• за отсутствием экономического содержания нематериальные блага не подлежат точной имущественной (денежной) оценке, следовательно, они не могут быть восстановлены в полной мере.

ГК – узкое понимание нематериальных благ

Объекты – могу быть материальными и нематериальными

Нематериальные – интеллектуальная деятельность (с т.ч. зрения оъекта) на эту идею могут возникнуть вещное и исключительное право, работы услуги включаются в имущественный оборот и имеют имущественную хар-ку

Неимущественные – в узком честь достоинство, жизнь здоровье, тайна.

Не все нематериальные блага обладают неимущественной природой. (рез. Инт. Деятельно.

Имя, подпись. – ср. индивид. Может использоваться. Могут иметь имущественную хар-ку и включаться ы оборот и защищаться.

Различие неимущественных прав и немат благ (ст. 151 ГК)

К благам, принадлежащим гражданину с момента рождения относятся здоровье, имя, неприкосновенность частной жизни и др.

Неимущественные права авторов произведений науки, литературы, искусства возникают в силу объективного выражения результата интеллектуальной деятельности.

Итак, нематериальные блага - это разновидность объектов гражданских прав, которые, как указывалось выше, характеризуются их неэкономическим и невещественным характером. Нематериальные блага присущи конкретному юридическому или физическому лицу и могут носить переменный характер.

Виды нематериальных благ:

По способу приобретения

1. Блага, которые человек приобретает от рождения (жизнь, здоровье, личная неприкосновенность)

2. Блага, которые человек приобретает в силу закона (имя гражданина, авторство)

Что касается ст150. Там дан примерный перечень нематериальных благ, некоторые ученые выделяют и другие виды, главное, чтобы эти виды соответствовали признакам.

Соотношение нематериального блага и личного неимущественного права:

1. Право возникает в силу закона, а благо приобретается сразу от рождения

2. Право и благо – это синонимы

3. Благо является родовым понятием, которое включает в себя в том числе и личные неимущственные права и иные блага.

4. Нематериальное благо – объект личного неимущественного права (соответствующего) – данная точка зрения преобладает. Однако тут тоже возникает вопрос: любое ли нематриальное благо?

· Любое

· Не любое, ибо есть такие нематериальные блага, которые не выражены в какой-либо объективной форме или неотделимо от личности его носителя, то в отношении такого нематериального блага невозможно совершать какие-либо действия.

Другие считают, что все личные неимущественные права, в том числе не связанные с имущественными, являются субъективными правами, имеющими в качестве объекта нематериальные блага, со всеми вытекающими из этого постулата последствиями.

Третьи признают существование нематериальных благ наряду с личными неимущественными правами, причем различие их видят в том, что первые приобретаются гражданами от рождения, последние предоставляются гражданам и юридическим лицам в силу закона.

…Посягающие на права или блага…, а различия в том, что то нематериальное благо, которое может включаться в гражданский оборот в лично-неимущественных отношениях (субъективное право+ может защищаться). Объект нематериального характере мб объектом гражд. правоотношений. Нематериальные благ не могут включиться в оборот (нет субъективного права: иметь, пользоваться и распоряжаться).

Регулирование личных неимущественных отношений осуществляется совокупно нормами ряда отраслей права, тогда как их защита - прежде всего предмет гражданского права. Хотя необходимо упомянуть, что применительно к гражданскому праву в теории существовали и существуют два мнения по поводу нематериальных благ и связанных с ними личных неимущественных прав. Одни ученые придерживаются точки зрения, согласно которой гражданское право не регулирует, а лишь охраняет личные неимущественных права, тогда как другие утверждают о невозможности противопоставления регулирования и охраны прав постольку, поскольку регулирование и означает, в частности, охрану. Последняя точка зрения в настоящее время получила большее признание.

Неимущественные отношения складываются по поводу нематериальных благ, которые присущи любому лицу от рождения (жизнь, здоровье, благоприятная окружающая природная среда) либо приобретаются в силу указания закона (имя, неприкосновенность места жительства и т.д.).

Нематериальное благо представляет по своей сути прежде всего некое комплексное общественно полезное свойство субъекта права, основное содержание и назначение которого состоит в индивидуализации физического либо юридического лица, являющегося субъектом правоотношений, а также в его защите от внешнего воздействия государства, его органов и иных субъектов общественных отношений.

Личные неимущественные права - субъективные личные права лица (физического или юридического), объектом которых выступает нематериальное благо. Если в оборот включается, возникает субъективное право (на собст. Действие, защита) Если объект включается в люорот то он включается в личные неимущественные права. Права возникающие на нематериальные блага имущественного и неимущественного содержания.

Личные неимущественные права — вид субъективных прав, относящихся к категории нематериальных благ. Личные неимущественные права (право свободного передвижения, право выбора места пребывания и жительства, право на имя и др.) возникают у человека от рождения.

Если не включается в оборот (имя, честь, достоинство) нематериальные – эти блага охраняютсся непосредственно ГК, в отличие от личные нематериальные. То что не включается в оборот, на них не может возникнуть права. Нематер – непосредственно защищаются

1. Жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, неприкосновенность жилища, личная и семейная тайна, свобода передвижения, свобода выбора места пребывания и жительства, имя гражданина, авторство, иные нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным способом.

2. Нематериальные блага защищаются в соответствии с настоящим Кодексом и другими законами в случаях и в порядке, ими предусмотренных, а также в тех случаях и пределах, в каких использование способов защиты гражданских прав (статья 12) вытекает из существа нарушенного нематериального блага или личного неимущественного права и характера последствий этого нарушения.

Соотношение с понятием личного неимущественного права.

Личное неимущественное право может распространяться только на те нематериальные блага, которые включены в оборот.

На жизнь, здоровье, честь, достоинство не может быть распространено личное неимущественное право, оно может возникнуть только на авторство, рез-ты интеллект. Деятельности

Нематериальное благо является объектом личного неимущественного права. Однако вопрос о том, любое ли нематериальное благо является объектом соответствующего личного неимущественного права, вызвал дискуссию в юридической науке. К настоящему времени в ней сложилось два основных подхода к его решению.

Согласно одному из них любое нематериальное благо является объектом соответствующего личного неимущественного права. Поэтому выделяются права на жизнь, на честь, на достоинство, на физическую и психическую неприкосновенность и пр. (М.Н. Малеина, Л.О. Красавчикова).

В соответствии с другим подходом, если нематериальное благо не выражено в какой-либо объективной (материальной) форме или неотделимо от личности его носителя (жизнь, честь, достоинство), то в отношении такого нематериального блага невозможно совершать какие-либо действия. Следовательно, по поводу данных благ не могут складываться и общественные отношения, которые можно было бы регулировать гражданским законодательством (Н. Д. Егоров, М. Л. Нохрина). Таким образом, представители второго подхода склонны полагать, что многие из нематериальных благ не являются объектом личных неимущественных прав, и не существует права на жизнь или права на достоинство; только по поводу некоторых нематериальных благ действительно возникают личные неимущественные отношения (например, в отношении имени). В обоснование данного подхода можно привести и иные доводы. Субъективное право предоставляется лицу для того, чтобы обеспечить ему юридическую возможность пользоваться тем или иным благом. Однако пользоваться многими нематериальными благами можно и, не имея на них субъективного права. Нет нужды предоставлять субъективное право только для того, чтобы защитить нематериальное благо в случае его нарушения. Нематериальное благо вполне может защищаться непосредственно. Это в полной мере согласуется с положениями ст. ст. 2, 150 ГК РФ, в соответствии с которыми нематериальные блага защищаются гражданским законодательством, если иное не вытекает из их существа. И лишь в том случае, когда поведение заинтересованного лица действительно должно быть обеспечено посредством личного неимущественного права, появляется смысл в его предоставлении.

Способы защиты нематериальных благ (прав)

• Применение конкретного способа защиты должно зависеть от существа нематериального блага или личного неимущественного права

• ст. 208 ГК РФ исковая давность не распространяется на требования о защите личных неимущественных прав и других нематериальных благ, исключая случаи, предусмотренные законом.

Например, п. 10 ст. 152 ГК РФ - распространения любых не соответствующих действительности сведений о гражданине, если такой гражданин докажет несоответствие указанных сведений действительности. Срок исковой давности по требованиям, предъявляемым в связи с распространением таких сведений в СМИ, составляет один год со дня опубликования таких сведений.

Если требование о компенсации морального вреда вытекает из нарушения имущественных или иных прав, для защиты которых законом установлена исковая давность, на такое требование распространяются сроки исковой давности, установленные законом для защиты прав, нарушение которых повлекло причинение морального вреда

Честь – оценка окружающими качеств личности, данная оценка является объективным следствием деятельности и поступков человека;

Деловая репутация – объективная оценка деловых и профессиональных качеств физического или юридического лица клиентами, сотрудниками, коллегами и другими лицами, которые могут сделать вывод, относительно профессиональных качеств конкретного лица.

Достоинство – субъективная оценка, которая показывает мнение личности о себе и своих качествах.

1. Пресечение дальнейшего распространения действий, нарушающих нематериальное благо

2. Опровержение – при этом способ опровержения должен быть равен способу распространения

1.Сведения – утверждения о фактах (п.7 Постановления № 3) Если есть оценочные понятия (хулиган, хам) подобный способ защиты не применим. Оценочных понятий не должно быть.

2. Порочащие – не соответствующие этики, закону (Постановление номер 3). Сведения умаляющие честь достоинство и деловую репутацию. Оскорбление нельзя опровергнуть, это не сведения о фактах.

3.Несответсвющие действительности – утверждения о фактах и событиях которые не имели место быть в реальности во время к которому относятся оспариваемые сведения.

4.Должны быть распространены. - сообщение в любой форме хотя бы одному лицу каких либо утверждений о фактах умаляющих честь достоинство и деловую репутацию. Под распространением сведений, порочащих честь и достоинство граждан или деловую репутацию граждан и юридических лиц, следует понимать опубликование таких сведений в печати, трансляцию по радио и телевидению, демонстрацию в кинохроникальных программах и других средствах массовой информации, распространение в сети Интернет, а также с использованием иных средств телекоммуникационной связи, изложение в служебных характеристиках, публичных выступлениях, заявлениях, адресованных должностным лицам, или сообщение в той или иной, в том числе устной, форме хотя бы одному лицу. Сообщение таких сведений лицу, которого они касаются, не может признаваться их распространением, если лицом, сообщившим данные сведения, были приняты достаточные меры конфиденциальности, с тем, чтобы они не стали известными третьим лицам.

В иных случаях, не подходящих – др.способы 9

Опровержение в СМИ – путем судебного порядка. Опровергнуты в тех же СМИ

5. Надлежащими ответчиками по искам о защите чести, достоинства и деловой репутации являются авторы не соответствующих действительности порочащих сведений, а также лица, распространившие эти сведения.

Автор+ распространитель. Может и соответчик, если требуется. Ответчик – тот кто заявлен. В ГПК соответчика нельзя менять без разрешения истца. + Источник

Если оспариваемые сведения были распространены в средствах массовой информации, то надлежащими ответчиками являются автор и редакция соответствующего средства массовой информации. Если эти сведения были распространены в средстве массовой информации с указанием лица, являющегося их источником, то это лицо также является надлежащим ответчиком.

Ответственность – если работник то требование должно быть к юр.лицу.

Взыскиваем с юр.лица. У него есть право регресса к работнику (п.5. Постанвления)

10. Правила пунктов 1 - 9 настоящей статьи, за исключением положений о компенсации морального вреда, могут быть применены судом также к случаям распространения любых не соответствующих действительности сведений о гражданине, если такой гражданин докажет несоответствие указанных сведений действительности. Срок исковой давности по требованиям, предъявляемым в связи с распространением указанных сведений в средствах массовой информации, составляет один год со дня опубликования таких сведений в соответствующих средствах массовой информации. (сведения не порочащие) Он был в отпуске на мальдивах – это не порочащие сведения. Они не унижают его честь и достоинство, но не соответсвуют действительности.

ГК РФ Статья 208. Требования, на которые исковая давность не распространяется

Исковая давность не распространяется на:

требования о защите личных неимущественных прав и других нематериальных благ, кроме случаев, предусмотренных законом;

14. С учетом того, что требования о защите чести, достоинства и деловой репутации являются требованиями о защите неимущественных прав, на них в силу статьи 208 Гражданского кодекса Российской Федерации исковая давность не распространяется, кроме случаев, предусмотренных законом.

3. Опубликование собственного ответа

Лицо, которое полагает, что высказанное оценочное суждение или мнение, распространенное в средствах массовой информации, затрагивает его права и законные интересы, может использовать предоставленное ему пунктом 3 статьи 152 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьей 46 Закона Российской Федерации "О средствах массовой информации" право на ответ, комментарий, реплику в том же средстве массовой информации в целях обоснования несостоятельности распространенных суждений, предложив их иную оценку.

Опровержение + в СМИ

Закон РФ от 27.12.1991 N 2124-1 (ред. от 01.03.2020) "О средствах массовой информации"

Статья 46. Право на ответ

Гражданин или организация, в отношении которых в средстве массовой информации распространены сведения, не соответствующие действительности либо ущемляющие права и законные интересы гражданина, имеют право на ответ (комментарий, реплику) в том же средстве массовой информации.

В отношении ответа и отказа в таковом применяются правила статей 43 - 45 настоящего Закона.

Ответ на ответ помещается не ранее чем в следующем выпуске средства массовой информации. Данное правило не распространяется на редакционные комментарии.

Если даже соответствуют действительность, то можем ответить в Сми

1.Этот способ не только для опровергаемой информации но и оценочных суждений. Могут и соответствовать действительности.

2.Применяется закон о СМИ. Право на ответ толькр в СМИ.

Более широкое, чем опровержение

4. Возмещение убытков – конкретной денежной суммы, к потерям которой привело нарушение данного права (деловой репутации например)

5. Компенсация морального вреда – суммы, которая определяется самим потерпевшим и позволяет по его мнению поскорее забыть/пережить нарушение своего нематериального блага.

6. Извинение – данный способ защиты применяется с определенными ограничениями, так как КРФ запрещает принудлать к выражению мнений и убеждений или отказу от них. Суд не вправе обязывать отчветчиков приносить извинения истцам, однако он вправе утвердить мировое соглашение, в соответствии с которым стороны по согласию предусмотрели принесение ответчиком извинения.

7.Заявление о признании распро-ных сведений недействительности

в порядке особого производства (подраздел IV Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации). Когда невозможно установить лицо. Не может быть исковым, так как ответчик неизвестен Особая процедура. Нужно доказывать, что иным способом нельзя установить.

Диффамация – более широкое понятие, порочащие сведения который и могут соответствовать действительности или несоответствовать (кто-то болеет и это распространилось, но это порочащие сведения) Опровержение невозможно.

В Постановлении Пленума ВС РФ от 24 февраля 2005 г. N 3 - ключевом интерпретационном акте в области российского диффамационного права - лишь в общих чертах раскрыта характеристика необходимых признаков гражданско-правовой диффамации. Там упор сделан на три первых признака, но в целом их, как уже было обозначено, шесть. 1. Факт распространения сведений предполагает передачу устной (например, посредством выступлений перед публикой, по радио, телевидению), печатной (например, в газетах, журналах, листовках), жестовой и иной информации (например, в сети Интернет) хотя бы одному лицу, за исключением того, о ком эта информация распространена. Здесь особых трудностей не возникает. 2. Порочащий характер сведений прежде всего рассчитан на негативный результат - должно произойти умаление соответствующего "межличностного" нематериального блага (чести, достоинства, деловой репутации и т.п.). На практике именно установление порочащего характера является самым проблемным для судов. Существует "внешняя" форма порочности - изложение информации о нарушении лицом действующего законодательства или норм морали, и "внутренняя" - наличие вреда чести, достоинству, деловой репутации. Обязанность доказывания факта распространения сведений и их порочащий характер лежит на истце. 3. Несоответствие сведений действительности означает их ложность, неправдивость - либо умышленную, либо нет. В отличие от уголовно-правовой диффамации умысел здесь не обязателен. Если ответчик не докажет соответствие распространенных сведений действительности, или истец докажет обратное, будет считаться, что распространенные ответчиком сведения являются ложными.

Соответствие или несоответствие распространяемых сведений действительности и в зависимости от того как распространитель относится к своим действиям выделяют следующие разновидности диффамации:

1. Умышленная недостоверная диффамация – сведения, публикуемые в печати заведомо ложные, можно также назвать это клеветой.

2. Неумышленная недостоверная диффамация – ложная порочащая информация не проверяется и распространяется дальше.

3. Достоверная диффамация – сведения правдивые, но способные нарушить репутацию, порочащие человека в глазах общества.

Важно заметить, что российское право в отличие от американского предоставляет больше гарантий истцу для защиты от диффамации, нежели ответчику для защиты от обвинений в диффамации. Так, истец в судебном порядке не обязан доказывать несоответствие распространенных сведений действительности. Если ответчик не докажет обратное (т.е. соответствие распространенных сведений действительности) - будет считаться, что распространенные истцом сведения являются ложными. Также истец не обязан доказывать другие элементы гражданско-правовой диффамации (их оценкой занимается суд в процессе рассмотрения дела), за исключением факта распространения сведений и их порочащего характера. Однако в интересах самого истца предоставить суду доказательства по каждому элементу гражданско-правовой диффамации. 

В некоторых случаях допускается защита нематериального блага другим лицом (опекунство).

Выбор способа защиты зависит от существа нарушенного нематериального блага и характером последствий такого нарушения. На требования о защите личных неимущественных прав и других нематериальных благ исковая давность не распространяется, кроме случаев, указанных в законе.

Защита гражданских прав осуществляется путем:

· признания права;

· восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

· признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;

· признания недействительным решения собрания;

· признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; · самозащиты права;

· присуждения к исполнению обязанности в натуре;

· возмещения убытков;

· взыскания неустойки;

· компенсации морального вреда;

· прекращения или изменения правоотношения;

· неприменения судом акта гос органа или ОМС, противоречащего закону.

41. Гражданско-правовая защита чести, достоинства и деловой репутации. Охрана частной жизни гражданина. Охрана изображения гражданина.

Честь – общественная оценка личности, мера социальных, духовных качеств гражданина для других лиц.

Достоинство – совокупность собственных качеств, способностей и их внутренняя самооценка

Деловая репутация – оценка профессиональных качеств лица (есть и у юр.лиц, и у граждан)

Право на честь, достоинство и деловую репутацию означает, что гражданин (юридическое лицо) имеет обеспеченную законом возможность требовать от других лиц, чтобы оценка его личности, дел и поступков опиралась на реальные обстоятельства и не искажалась порочащими сведениями, не соответствующими действительности.

Каким образом защищается честь, достоинство и деловая репутация при распространении порочащих сведений

Условия применения мер защиты:

1. Сведения должны быть о фактах. Сведения не основывающиеся на фактах, являются оценочными суждениями, мнениями и убеждениям и они не могут быть проверены на предмет соответствия их действительности.

2. Сведения о фактах должны не соответствовать действительности (на момент распространения)

3. Сведения должны порочить – содержать утверждения о нарушении гражданином или ЮЛ зак-ва, совершении нечестного поступка, неэтичном поведении в личной, общественной или политической жизни. Недобросовестности, нарушении деловой этики, которые умаляют честь и достоинство гражданина или деловую репутацию гражданина либо ЮЛ.

4. Сведения должны быть распространены. Распространение – сообщение информации хотя бы одному человеку, кроме передачи сведений лицу, которого они касаются. Форма распространения значения не имеет. Не являются распространением акты суда, сведения, которые лицо распространяет само, акты лиц, которых они касаются.

Пострадавший может требовать:

1. Опровержение. Может быть добровольное. Надлежащий отвечтик – авторы сведений, а также лица, распространившие сведения. Если сведения в СМИ, то ответчики – автор и редакция соответствующего СМИ. Если автор не установлен, то только СМИ. Если СМИ не ЮЛ, то привлечен может быт учредитель СМИ. Если сведения распространил работник, который имеет такую проф обязанность, то к ответственности привлекается работодатель.

Основания: сведения должны быть:

- не соответствовать действительности

- распространены (хотя бы 1 лицу)

- порочащие

a. Истец должен доказать факт распространения сведений лицом, к которому предьявлен иск, а также порочащий характер сведений. Ответчик обязан доказать то, что данные сведения соответсвуют действительности.

b. После победы истца ответчик обязан пресечь дальнейшее распространения сведений (за свой счет), а также опровергнуть данные сведения. Способ опровержения равен способу распространения – в тех же СМИ, в том же месте, в то же время(в статье еще написано – 152, что любым другим аналогичным образом, если не касаясь СМИ ). Порядок опровержения конкретно устанавливается судом

2. Право на ответ – гражданин наряду с опровержением может требовать опубликования своего ответа на эти сведения

3. Право на возмещение убытков и компенсацию морального вреда. подлежащая взысканию сумма компенсации морального вреда должна быть соразмерна причиненному вреду и не вести к ущемлению свободы массовой информации (это требование для суда)

4. Право на признание сведений недействительными – если авторов, распространителей невозможно найти.

5. Извинение. Применяется с ограничениями: Никто не мб принужден к выражению своих мнений и убеждений или отказу от них. Поэтому суд не вправе принудить извиниться, но может утвердить мировое, условием которого и было извинение.

Плюс в 152 статье говорится о том, что, если сведение порочащие проникли широко в массы, и в связи с этим опровержение невозможно, то гражданин может требовать удаления инфы, пресечения распространения путем изъятия и уничтожения материальных носителей. Если же дело касается интернета –можем требовать удаления инфы и опровержения в Интернете.

Все эти способы можно применять к защите деловой репутации юр.лица, кроме компенсации морального вреда(тема дискуссионная, в другом вопросе).

ГК РФ Статья 152. Защита чести, достоинства и деловой репутации 

1. Гражданин вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности. Опровержение должно быть сделано тем же способом, которым были распространены сведения о гражданине, или другим аналогичным способом.

По требованию заинтересованных лиц допускается защита чести, достоинства и деловой репутации гражданина и после его смерти.

2. Сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина и распространенные в средствах массовой информации, должны быть опровергнуты в тех же средствах массовой информации. Гражданин, в отношении которого в средствах массовой информации распространены указанные сведения, имеет право потребовать наряду с опровержением также опубликования своего ответа в тех же средствах массовой информации.

3. Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, содержатся в документе, исходящем от организации, такой документ подлежит замене или отзыву.

4. В случаях, когда сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, стали широко известны и в связи с этим опровержение невозможно довести до всеобщего сведения, гражданин вправе требовать удаления соответствующей информации, а также пресечения или запрещения дальнейшего распространения указанных сведений путем изъятия и уничтожения без какой бы то ни было компенсации изготовленных в целях введения в гражданский оборот экземпляров материальных носителей, содержащих указанные сведения, если без уничтожения таких экземпляров материальных носителей удаление соответствующей информации невозможно.

5. Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, оказались после их распространения доступными в сети "Интернет", гражданин вправе требовать удаления соответствующей информации, а также опровержения указанных сведений способом, обеспечивающим доведение опровержения до пользователей сети "Интернет".

6. Порядок опровержения сведений, порочащих честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, в иных случаях, кроме указанных в пунктах 2 - 5 настоящей статьи, устанавливается судом.

7. Применение к нарушителю мер ответственности за неисполнение судебного решения не освобождает его от обязанности совершить предусмотренное решением суда действие.

8. Если установить лицо, распространившее сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, невозможно, гражданин, в отношении которого такие сведения распространены, вправе обратиться в суд с заявлением о признании распространенных сведений не соответствующими действительности.

9. Гражданин, в отношении которого распространены сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, наряду с опровержением таких сведений или опубликованием своего ответа вправе требовать возмещения убытков и компенсации морального вреда, причиненных распространением таких сведений.

10. Правила пунктов 1 - 9 настоящей статьи, за исключением положений о компенсации морального вреда, могут быть применены судом также к случаям распространения любых не соответствующих действительности сведений о гражданине, если такой гражданин докажет несоответствие указанных сведений действительности. Срок исковой давности по требованиям, предъявляемым в связи с распространением указанных сведений в средствах массовой информации, составляет один год со дня опубликования таких сведений в соответствующих средствах массовой информации.

11. Правила настоящей статьи о защите деловой репутации гражданина, за исключением положений о компенсации морального вреда, соответственно применяются к защите деловой репутации юридического лица.

Охрана частной жизни гражданина

Не допускаются без согласия гражданина сбор, хранение, распространение и использование любой информации о его частной жизни:

1. Сведения о происхождении

2. О месте пребывания и жительства

3. О личной и семейной жизни

Не нарушают закон действия в государственных, общественных или иных публичных интересах, а также в случаях, если информация была общедоступной или была раскрыта гражданином или по его воле, а также в случаях, предусмотренных законом.

Правило распространяется также на сторон, участников обязательства с гражданином.

Неправомерное распространение включает в себя: использование информации при создании произведений науки, литературы, искусства, если оно нарушает интересы гражданина.

Метод защиты: гражданин вправе обратиться в суд с требованием об удалении информации, а также о пресечении и запрещении её распространения (изъятие и уничтожение материальных носитиелей), ну и компенсация морального вреда также. Если это повлекло опорочивание чести, достоинства и т.д., то прикладываются еще методы защиты чести и достоинства. Право требовать защиты имеют после смерти гражданина его дети, родители и переживший супруг гражданина.

ГК РФ Статья 152.2. Охрана частной жизни гражданина

1. Если иное прямо не предусмотрено законом, не допускаются без согласия гражданина сбор, хранение, распространение и использование любой информации о его частной жизни, в частности сведений о его происхождении, о месте его пребывания или жительства, о личной и семейной жизни.

Не являются нарушением правил, установленных абзацем первым настоящего пункта, сбор, хранение, распространение и использование информации о частной жизни гражданина в государственных, общественных или иных публичных интересах, а также в случаях, если информация о частной жизни гражданина ранее стала общедоступной либо была раскрыта самим гражданином или по его воле.

2. Стороны обязательства не вправе разглашать ставшую известной им при возникновении и (или) исполнении обязательства информацию о частной жизни гражданина, являющегося стороной или третьим лицом в данном обязательстве, если соглашением не предусмотрена возможность такого разглашения информации о сторонах.

3. Неправомерным распространением полученной с нарушением закона информации о частной жизни гражданина считается, в частности, ее использование при создании произведений науки, литературы и искусства, если такое использование нарушает интересы гражданина.

4. В случаях, когда информация о частной жизни гражданина, полученная с нарушением закона, содержится в документах, видеозаписях или на иных материальных носителях, гражданин вправе обратиться в суд с требованием об удалении соответствующей информации, а также о пресечении или запрещении дальнейшего ее распространения путем изъятия и уничтожения без какой бы то ни было компенсации изготовленных в целях введения в гражданский оборот экземпляров материальных носителей, содержащих соответствующую информацию, если без уничтожения таких экземпляров материальных носителей удаление соответствующей информации невозможно.

5. Право требовать защиты частной жизни гражданина способами, предусмотренными пунктом 2 статьи 150 настоящего Кодекса и настоящей статьей, в случае его смерти имеют дети, родители и переживший супруг такого гражданина.

Охрана изображения гражданина:

Не допускается обнародование и использование изображения гражданина (фото, видео или произведения ИЗО, где он изображен) без согласия гражданина, а после его смерти – согласия детей, преежившего супруга или его родителей.

Согласие не требуется:

1. Если изображение используется в гос, обще или иных публичных интересах (когда гражданин является публичной фигурой – занимает гос должность, играет существенную роли или общ интерес к гражданину особенно занчимый

2. Изображение получено на съемке, которая проводится в местах открытых для свободного посещения или на публичных мероприятиях, но только если гражданин не является основным объектом данного изображения.

3. Если гражданин позировал за плату.

4. Если фото коллективное и все участники выразили согласие на фотографирование и не запретили обнародование и использование снимка.

Метод защиты: гражданин может требовать изъятия из оборота и уничтожения материальных носитиелей, содержащих изображение гражданина без всякого возмещения. Также гражданин вправе требовать удаления изображения из сети «Интернет», а также пресечения и запрещения дальнейшего его распространения

ГК РФ Статья 152.1. Охрана изображения гражданина

1. Обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина. После смерти гражданина его изображение может использоваться только с согласия детей и пережившего супруга, а при их отсутствии - с согласия родителей. Такое согласие не требуется в случаях, когда:

1) использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах;

2) изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования;

3) гражданин позировал за плату.

2. Изготовленные в целях введения в гражданский оборот, а также находящиеся в обороте экземпляры материальных носителей, содержащих изображение гражданина, полученное или используемое с нарушением пункта 1 настоящей статьи, подлежат на основании судебного решения изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации.

3. Если изображение гражданина, полученное или используемое с нарушением пункта 1 настоящей статьи, распространено в сети "Интернет", гражданин вправе требовать удаления этого изображения, а также пресечения или запрещения дальнейшего его распространения.

42. Понятие морального вреда. Компенсация морального вреда. Нематериальный вред.

Моральный вред – нравственные или физические страдания, причиненные действиями, посягающими на принадлежащие человеку от рождения или в силу закона нематериальные блага или нарущающими его личные неимущественные права, либо нарушающими имущественные права гражданина.

Может заключаться в нравственных переживаниях в связи с утратой родственников, невозможностью продолжать общественную жизнь, раскрытием семейной, врачебной тайны, распространением сведений, временным ограничением или лишением прав, физической болью в связи с увечьем, иным повреждением здоровья либо в свзяи с заболеванием, перенесенным в рез-те нравственных страданий и т.д (перечень открытый)

Физические — это любые болезненные или неприятные ощущения: боль, зуд, жжение, тошнота, головокружение, удушье и т. п. Необходимо сказать, что понятие «физические страдания» по своему содержанию не совпадает с понятиями «физический вред» и «вред здоровью». Физические страдания - это одна из форм морального вреда. Физический вред - это «любые негативные изменения в организме человека, препятствующие его благополучному биологическому функционированию».

Тут дискуссия. Что является моральным вредом?

1. только страдания (но не понятно какие: физические или моральные?)

2. Только последствия

3. И то, и другое – большинство ученых

Содержание понятия морального вреда заключается в том, что действия причинившие вред обязательно должны найти отражение в сознании потерпевшего, вызвать определенную негативную психическую реакцию.

Компенсация вреда – мера гражданско-правовой ответственности, выраженная в денежной форме. Денежная сумма, которая позволяет потерпевшему поскорее забыть/утешиться. Размер компенсации определяется самим потерпевшим, окончательный же и подлежащий выплате размер устанавливается судом в зависимости от характера и объема причиненных истцу нравственных или физических страданий, степени вины ответчика, иных заслуживающих внимания обстоятельств, а также материального состояния виновного.

Условия применения компенсации вреда:

Основания компенсации гражданину морального вреда, в соответствии с п. 1 ст. 1099 ГК РФ, определяются правилами, предусмотренными главой 59 ГК РФ и ст. 151 ГК РФ. Для возложения ответственности за причинённый моральный вред необходима совокупность общих условий деликтной ответственности:

1. Наличие морального вреда (Физического или нравственного). предполагает негативные изменения в психической сфере человека, выражающиеся в претерпевании последним физических и нравственных страданий. Д.И. Гущин считает, что эти негативные изменения происходят в сознании потерпевшего и формы, в которых они выражаются вовне, имеют сильную зависимость от особенностей психики субъекта. Пленум Верховного Суда РФ в пункте 1 Постановления "Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда" от 20.12.1994 № 10 разъяснил, что, рассматривая дела о компенсации морального вреда, суду следует устанавливать, чем подтверждается факт причинения потерпевшему физических или нравственных страданий, при каких обстоятельствах и какими действиями (бездействием) они нанесены, степень вины причинителя, какие физические или нравственные страдания перенесены потерпевшим, в какой сумме он оценивает их компенсацию и иные обстоятельства, имеющие значение для разрешения конкретного спора. То есть, на истце лежит обязанность доказывания физических и нравственных страданий перенесённых им как потерпевшим. Это так же следует из ч. 1 ст. 56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ (далее ГПК РФ).

Моральный вред, в отличие от имущественного вреда, может не иметь внешней формы проявления, что делает проблематичным процесс доказывания его наличия. Доказывание перенесённых потерпевшим физических страданий не вызывает затруднений в судебной практике. Они проявляются через боль, головокружение и другие болезненные ощущения, которые могут быть установлены заключением судебно-медицинской экспертизы. Нравственные страдания заключаются в испытываемом страхе, унижении, тревоге, стыде, в переживании иного дискомфортного состояния в связи с раскрытием врачебной тайны, распространением о потерпевшем порочащих сведений, не соответствующих действительности и др. Как подчёркивает И.С. Марусин, единственным свидетелем в таких случаях может быть лишь сам пострадавший, лицо заинтересованное.

2. Противоправное поведение причинителя вреда

Может быть выражена либо в

1.нарушение личных неимущественных Прав

Или посягательство на нематериальные блага

Возможна компенсация в любых случаях

2.Нарушение имущест. Прав в случаях прямо предусм законом. (закон о защите прав потребителей или в трудовом праве).

Нам представляется правильной позиция учёных, связывающих противоправность не только с нарушением нормы объективного права, но и с нарушением субъективного права лица. Как отмечает И.Н. Поляков, «действие считается противоправным, если оно нарушает предписание или запрет, установленное нормами объективного права… Бездействие является противоправным, если предусмотренная нормой права обязанность добровольно не исполняется лицом, на которое она возложена, вследствие чего кому-то причиняется вред… Действие или бездействие должно иметь своим конкретным результатом причинение вреда потерпевшему. Если вреда не будет, то с точки зрения деликтной ответственности такое действие будет юридически безразличным»

Противоправное поведение нарушителя нематериальных благ либо личных неимущественных прав может быть выражено как действием (например, причинение увечья, распространение не соответствующих действительности, порочащих сведений), так и бездействием (оставление человека в опасном для жизни или здоровья состоянии, неоказание помощи больному). Пленум Верховного Суда РФ , разъясняя в п. 1 Постановления от 20 декабря 1994 г. № 10 , что суду следует устанавливать какими действиями (бездействиями нанесены физические и нравственные страдания, указывает на то, что они могут быть причинены бездействием.

Противоправное поведение может заключаться в совершении действий, имеющих своим результатом нарушение личных неимущественных прав либо в совершении действий, посягающих на нематериальные блага.

3. Причинная связь между противоправным поведением и возникшим моральным вредом Оно предполагает, что противоправное действие должно быть должно быть необходимым условием наступления негативных последствий в виде нравственных или физических страданий. Как подчёркивает А.М. Эрделевский, неправомерное деяние должно быть главной причиной, с неизбежностью влекущей причинение морального вреда

Значение причинной связи заключается в том, что вопрос об ответственности за причинённый моральный вред можно решить только на основе установления причинной связи между поведением лица и возникшими физическими или нравственными страданиями потерпевшего. При её отсутствии гражданско-правовая ответственность не наступает.

4. Вина причинителя вреда Она представляет собой субъективное психическое отношение лица к своему противоправному поведению и его последствиям, связанное с предвидением неблагоприятных результатов своего поведения и осознанием возможности их предотвращения.

Критерии определения размера компенсации:

Макс и мин размер не определен

На рассмотрении судьи.

1. Характер страданий

2. Степень страданий

3. Степень вины причинителя вреда(грубая неосторожность, умысел, или просто неосторожность) Ну путать с уголовным.

4. Иные заслуживающие внимания обстоятельства

Макс и мин размер не определен

На рассмотрении судьи.

Гражданский кодекс РФ (ст. 151 и 1101) устанавливает следующие критерии определения размера компенсации морального вреда: степень вины нарушителя; степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями лица, которому причинен вред; характер физических и нравственных страданий, оцениваемый судом с учетом фактических обстоятельств, при которых был причинен моральный вред, и индивидуальных особенностей потерпевшего; требования разумности и справедливости; иные заслуживающие внимания обстоятельства.

Независимо от вины компенсация осуществляется в случаях:

1. вред причинен жизни или здоровью гражданина источником повышенной опасности;

2. вред причинен гражданину в результате его незаконного осуждения, незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу или подписки о невыезде, незаконного наложения административного взыскания в виде ареста или исправительных работ;

3. вред причинен распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию;

4. в иных случаях, предусмотренных законом.

Компенсация морального вреда не зависит от всех иных выплат гражданину в связи с деликтом – возмещения убытков, возмещения имущественного вреда и т.д.

Последствия

Если требование о компенсации морального вреда вытекает из нарушения личных неимущественных прав и других нематериальных благ, то на него в силу статьи 208 Гражданского кодекса Российской Федерации исковая давность не распространяется, кроме случаев, предусмотренных законом.

В случае, когда требование о компенсации морального вреда вытекает из нарушения имущественных или иных прав, для защиты которых законом установлена исковая давность или срок обращения в суд (например, установленные статьей 392 Трудового кодекса Российской Федерации сроки обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора), на такое требование распространяются сроки исковой давности или обращения в суд, установленные законом для защиты прав, нарушение.

В отношении юр лиц

Определение Конституционного Суда РФ от 04.12.2003 N 508-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Шлафмана Владимира Аркадьевича на нарушение его конституционных прав пунктом 7 статьи 152 Гражданского кодекса Российской Федерации"

Хоть у юр лиц и нет нравственных страданий - это не означает что у него не мб иных прав (например репутационного характера) к нему не обращаются клиенты и т.д.

Юр лица также могут взыскивать компенсацию, но его нельзя назвать моральным. Поскольку это относится к личности. Применяют правила о компенсации морального вреда.

Нематериальный вред – это вред деловой репутации ЮЛ, причиненный в случае распространения сведений, порочающих деловую репутацию. К нему применяются все правила о моральном вреде, в том числе и компенсация морального вреда. Назвать его моральным влишь потому, что у ЮЛ в целом нет морали и нет нравственных и физичесикх страданий. Хотя, эта точка зрения очень шаткая, есл вспоминать теорию фикции ЮЛ. Нематериальный вред – это не правовое помятие, в ГК его нет, но все учены ратуют за его введение.

Нематериальный вред – вред, связанный с наступлением неблагоприятных последствий нематериального характера, которые не поддаются точному исчислению, являются отрицательными и существенными для потерпевшего, а также привели или могут привести к возникновению убытков, которые представляют собой материальное выражение вреда.

Отсутствие прямого указания в законе на способ защиты деловой репутации юридических лиц не лишает их права предъявлять требования о компенсации убытков, в том числе нематериальных, причиненных умалением деловой репутации, или нематериального вреда, имеющего своё собственное содержание (отличное от содержания морального вреда), которое вытекает из существа нарушенного нематериального права и характера последствий этого нарушения.

В настоящее время п. 11 ст. 152 ГК РФ гласит, что правила названной статьи о защите деловой репутации гражданина, за исключением положений о компенсации морального вреда, соответственно применяются к защите деловой репутации юридического лица. Из чего можно сделать вывод, что юридическое лицо теперь вправе требовать лишь возмещения убытков, причиненных в результате нарушения права на деловую репутацию, опровержения порочащих его деловую репутацию сведений, опубликования ответа в средствах массовой информации, распространивших порочащие сведения, удаления соответствующей информации из средств массовой информации[

Нематериальный (репутационный) вред, причиненный юридическому лицу, связан прежде всего с умалением деловой репутации юридического лица и, соответственно, с отражением в общественном сознании искаженной информации о деловых (профессиональных) качествах конкретного юридического лица.

как пример

- неопределенность в планировании компанией решений, которые нужно принимать в связи с осуществлением хозяйственной деятельности, в том числе проблемы планирования управленческих решений;

- препятствия в управлении компанией (для которых не существует четкого метода расчета последствий);

- длительное состояние неуверенности;

- беспокойство, устойчивое чувство тревоги и страха за развитие бизнеса; - беспокойство и неудобства, причиненные членам руководства компании, акционерам, менеджерам и трудовому коллективу; - неудовлетворенность (разочарованность) у членов юридического лица и его основателей; - глубокие нарушения организационной деятельности компании в целом, а также важнейших параметров ее организационного климата; - разрушение стратегического планирования предприятия; - возникновение препятствий в развитии компании; - нарушения в организационной структуре компании;

для компенсации нематериального (репутационного) вреда, причиненного юридическому лицу, характерно, что данный способ защиты не зависит от возмещения имущественного вреда (например, возмещения убытков), не зависит от вины причинителя вреда, исковая давность на него не распространяется. Компенсация нематериального вреда осуществляется в денежной форме.

Размер компенсации нематериального (репутационного) вреда, причиненного юридическому лицу, зависит от: 1) индивидуальных особенностей юридического лица, которому причинен вред; 2) учета фактических обстоятельств, при которых был причинен вред; 3) степени вины нарушителя; 4) характера и содержания публикации; 5) степени распространения недостоверных сведений; 6) соразмерности взыскиваемой суммы компенсации причиненному вреду; 7) требования не ущемлять свободу массовой информации; 8) разумности и справедливости; 9) иных заслуживающих внимания обстоятельств.

43. Юридические факты в гражданском праве: понятие, классификация. Юридические составы.

ЮФ - это конкретные жизненные обстоятельства, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение и прекращение правоотношений.

Юр.факты – сделки, деликты, находка, потеря, судебное решение, юр.акты, злоупотребление правом, авторство, решения собрания, сделки

Признаки:

1. Это конкретные, индивидуальные обстоятельства.

2. Предусмотрены в нормах права и влекут за собой юр. последствия. Они прямо предусмотрены в гипотезе. В остальных частях нормах - косвенно.

3.Зафиксированные в установленной законодательством процедурно-процессуальной форме.

4. Они вызывают предусмотренные законом правовые последствия.

• определенным образом выражены вовне (объективированы, те. мысли, чувства и события духовной жизни юридическими фактами не признаются);

• юридические факты характеризуют наличие или отсутствие определенных явлений материального мира (например, наличие правонарушения, отсутствие родства и т.п.);

• несут в себе информацию о состоянии общественных отношений (т.к. фактами могут выступать лишь такие обстоятельства, которые затрагивают прямо или косвенно интересы личности, общества и государства);

• конкретизируются на уровне правоприменения, т.е. предусмотрены нормой права;

• зафиксированы в установленной законодательством процедурно-процессуальной форме, т.е. надлежащим образом оформлены и удостоверены в виде документа и т.п.; вызывают предусмотренные законом правовые последствия.

Какое значение имеют в динамике правоотношений

Юридические факты необходимы для возникновения гражданских процессуальных правоотношений (прав и обязанностей), так же как и нормы гражданского процессуального права и правосубъективность участников.

Например, юрфакты могут стать основанием для подачи иска, могут порождать правоспособность, дееспособность и не корреспондирующие друг другу субъективные права и юридические обязанности. Юридические факты являются элементами, обеспечивающими всю динамику правоотношений, то есть их возникновение, изменение и прекращение.

Юридический факт имеет большое значение для практики правового регулирования общественных отношений. От наличия или отсутствия соответствующего юридического факта зависит признание или непризнание прав или обязанности определенного субъекта гражданского правоотношения. Вот почему важное значение имеет исследование и правильное установление юридического факта, что позволяет уяснить какое именно правоотношение имеет место, какие конкретные юридические права и обязанности должны быть у его участников.

Виды юридических фактов:

Классификация юридических фактов по волевому признаку.

1. События - это обстоятельства, которые не зависят от воли людей. К событиям относятся стихийные бедствия (ураган, землетрясение), рождение и смерть человека и др. Например, в результате урагана разрушен дом; если он застрахован, то собственник получит страховое возмещение:

§ Абсолютные события – это такие явления, возникновение и развитие которых не связаны с волевой деятельностью субъектов. Например, стихийное бедствие. 794 непреодолимая сила освобождает перевозчика Ст 401 гк непреодолимая сила (в части 3).-последствие освобождение от ответственности.

§ Относительные события – такие явления, которые возникают по воле субъектов, но развиваются и проистекают независимо от их воли. Например, смерть убитого: само событие (смерть) возникло в результате волевых действий убийцы, но одновременно это событие (смерть) явилось следствием патологических изменений в организме потерпевшего, уже не зависящего от воли убийцы. 1083 ч2 грубая неосторожность 425 ст

Значение разграничения на абсолютные и относительные события заключается в решении вопроса о том, находятся ли наступившие последствия в причинно-следственной связи с действием человека.

2. Действия - это обстоятельства, наступление которых зависит от воли людей. Действия различаются как правомерные и неправомерные.

а) правомерные действия - это действия людей и организаций, соответствующие принципам и нормам права. Правомерные действия делятся на:

• юридические акты - это действия, совершаемые с желанием достичь юридических последствий (сделки, в том числе договоры, судебное решение и т.п.).

• юридические поступки - это действия, вызывающие юридические последствия независимо от желания субъекта. (Садовод-любитель вывел новый сорт огурцов “для себя”, но сорт получил признание, премию, стал объектом купли-продажи).

б) неправомерные действия (правонарушения) - это действия, которые нарушают принципы и нормы права (преступления, проступки). Гражданско-правовые правонарушения (деликты)- это посягательства на имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения. Примерами могут служить неуплата долга в установленный срок, распространение сведений, задевающих честь и достоинство другого лица.

3. Состояние - длящиеся (перманентно существующие или периодически возникающие) обстоятельства, так или иначе влияющие на положение социального субъекта, его взаимоотношения с другими лицами и организациями. длящиеся жизненные обстоятельства, служащие основанием для наступления юридических последствий (нахождение на иждивении, наличие стажа работы для получения пенсии и др.). (нахождение на иждивении, ограничение нетрудоспособности, опека, банкротство, об актах гражданского состояния ) – влияют и регистрируются – вступление в брак – может влиять на имущественные права, закл. Договоров.) Особый юр. Факт.

Или сложные юридические факты, характеризующиеся относительной стабильностью и длительным периодом существования, в течение которого они могут неоднократно (в сочетании с другими фактами) вызывать наступление правовых последствий.

К правовым состояниям относится: принадлежность человека к гражданству того или иного государства или, напротив, состояние без гражданства, пребывание на государственной службе и пр. Правовые состояние могут являться следствием поведения лица, причем как правомерного, так и противоправного (вступление в брак, сокрытие лица, совершившего преступление от органов правосудия и как следствие этого нахождение в розыске), а равно и не связаны непосредственно с таковым, выступая результатом некоторых событий (к примеру, болезнь, родственные отношения).

4. Сроки по происхождению зависят от воли субъектов или воли законодателя, но течение сроков подчинено объективным законам течения.

1. В одних случаях наступление или истечение срока автоматически порождает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности (например, авторское право наследников прекращается из одного факта истечения 70 лет со дня смерти автора).

2. В других наступление или истечение срока порождает гражданско-правовые последствия в совокупности с определенным поведением субъектов. Так, просрочка исполнения обязательства может служить основанием возложения ответственности при наличии виновных действий должника или кредитора. Истечение срока приобретательной давности может породить у субъекта право собственности на чужую вещь только при условии добросовестного, открытого и непрерывного владения ею как своей.

Вопрос о месте сроков в системе юридических фактов является спорным. В нашей литературе противостоят друг другу две следующие главные точки зрения: 1) сроки — это разновидность событий; 2) сроки — это особый вид юридических фактов, не сводимый ни к действиям, ни к событиям. Известно также воззрение, согласно которому сроки 3) вовсе не являются юридическими фактами или, во всяком случае, никогда нс приобретают самостоятельного юридического значения, вне своего объединения в фактический состав вместе с каким-либо иным «нормальным» фактом — действием либо событием.

Особые сроки – не являются не событиями ни действиями волевой элемент – устанавливаются самими субъектами, мы сами их устанавливаем, устанавливаем конкретную дату. Зависит от воли сторон. НО течет независимо, поэтому нельзя отнести и к действиям. Самостоятельные юр. Факты.

Классификация юридических фактов в зависимости от правовых последствий.

1. Правообразующие факты - это те факты, которые влекут возникновение правоотношения (приказ о назначении на должность). юридические факты, с наступлением которых гражданское законодательство связывает возникновение гражданских правоотношений. Так, одним из оснований приобретения права собственности на недвижимое имущество является приобретательная давность. Если гражданин, не являющийся собственником имущества, владеет им добросовестно, открыто и непрерывно не менее 15 лет, то он приобретает на это имущество право собственности (п. 1 ст. 234 ГК). заключение брака, установление отцовства, установление усыновлениясовершение сделки (покупая недвижимость, субъект приобретает право собственности на нее)

2. Правоизменяющие факты - это те факты, которые влекут изменения правоотношения (приказ о переводе на другую должность). такие юридические факты, наступление которых влечет за собой изменение гражданских правоотношений. Так, передача товара ненадлежащего качества может повлечь за собой соразмерное уменьшение покупной цены (п. 1 ст. 503 ГК). ГК 387 переход прав кредитора к другому лицу/ эмансипация

сделку по обмену жилой площади,

 соглашением сторон изменяется цена за проданный товар (правоизменяющий юридический факт - соглашение об изменении цены);

3. Правопрекращающие факты - это те факты, которые влекут прекращение правоотношения (приказ об увольнении). Принятие долга/ 236 отказ от права собственности (у недвижимости особый порядок). 418 смерть гражданина, прекращение обязательства.

4. Правовосстанавливающие - такие юридические факты, с наступлением которых закон связывает восстановление прав и обязанностей, утраченных ранее субъектом гражданского правоотношения. Например, явка лица, признанного безвестно отсутствующим, приводит к восстановлению некоторых гражданских правоотношений. Особенностью этих юридических фактов является то, что они не порождают нового, а восстанавливают ранее прекратившее существование правоотношение в пределах его прежнего существования.

5. Правоподтверждающие - обоснованные факты акт регистрации права собственности на недвижимое имущество, если закон предусматривает возникновение такого права независимо от того, была ли регистрация (п. 2 ст. 8.1, 131 ГК).

В качестве юридических фактов могут выступать правовые презумпции и фикции.

Правовые презумпции - это закреплённые в нормах права предположения о наличии или отсутствии юридических фактов. Эти предположения основаны на связи с реально происходящими процессами и подтверждены предшествующим опытом.

Любая презумпция принимается за истину, она действует до тех пор, пока не доказано обратное.

Юридические фикции - это несуществующие явление или событие, признанное в установленных юридических процедурах существующим. Они представляют собой искусственные юридические факты, чаще всего создаваемые правоприменителями на основе норм закона в интересах разрешения конкретных юридических дел. Например, безвестное отсутствие лица по месту жительства в течение определённого срока, даёт суду основание по заявлению заинтересованной стороны вынести решение о признании такого лица умершим (что на самом деле может и не соответствовать действительности).

Фикция противостоит истине, но принимается за истину.

Сходство презумпции и фикции: и те, и другие условно принимаются за истину; и те, и другие получают нормативное закрепление.

Различие: презумпция по вероятности истина, фикция истиной быть не может; презумпция представляет собой чаще всего результат сложившегося логического общения, фикции же применяются только в случаях, когда для этого сознательно прибегают к надуманному приёму.

При каких условиях могут повлечь за собой возникновения гражданских прав и обязанностей действия граждан и юридических лиц, не предусмотренных законом? Для иных действий граждан и юридических лиц не требуется, чтобы они были прямо предусмотрены законом. Однако такие действия должны отвечать смыслу и назначению гражданско-правового регулирования. Они не могут противоречить ему

Юридические составы - это совокупность (система) юридических фактов, необходимых для наступления правовых последствий - возникновения, изменения, прекращения правоотношения.

Например, для призыва гражданина на действительную военную службу необходимо: 1) наличие российского гражданства, 2) достижение установленного в законе возраста, 3) наличие необходимого состояния здоровья, 4) отсутствие установленного законом права на отсрочку. Совокупность указанных фактических обстоятельств (плюс сам акт призыва) порождают для гражданина комплекс прав и обязанностей, связанных с прохождением действительной военной службы).

Виды юридических составов:

• 1) По характеру связи элементов:

  • - простые {«свободные») — это различные юридические факты, между которыми существует свободная связь: они могут накапливаться в любом порядке, важно лишь, чтобы в некоторый момент они оказались вместе (призыв в армию — возраст и отсутствие оснований для отсрочки); 202 приостановление течения срока исковой давности (если истец или ответчик находится в составе Вооруженных Сил Российской Федерации, переведенных на военное положение) 2 события в независящих друг от друга последовательностях. Для объявления гражданина безвестно отсутствую¬щим необходимо наличие следующих фактов:

1) длительное отсутствие лица в месте его постоянного жи¬тельства;

2) отсутствие сведений о месте его нахождения;

3) истечение годичного срока с момента получения последних сведений о месте нахождения данного лица;

4) решение суда об объявлении гражданина безвестно отсут¬ствующим (ст. 38 ГК). Те юридические составы, накопление

которых не требует наличия такой

"усложняющей" его общей

предпосылки как гражданское

правоотношение. Так, простым будет

юридический состав, юридическим

последствием которого является

возникновение основного

• гражданского правоотношения.

• - сложные {«связанные») — это системы фактов, между которыми существует последовательность, жесткая зависимость: факты в составе накапливаются в строго определенном порядке. Здесь элементы состава должны располагаться в строго определенной законом последовательности, причем наступивший юридический факт дает возможности для наступления последующих (например, при получении гражданства); состав, начало накопления которого требует наличия третьей общей предпосылки наступления юридических последствий - гражданского правоотношения. Наследник может стать собственником наследуемого имущества при наличии следующих юридических фактов, наступающих в последовательности:

• — составление завещания наследодателем;

• — открытие наследства;

• — принятие наследства наследником.

218 смерть наследодателя- не только смерть наследодателя перед получением наследства, но надо еще обратиться к натариусу (минимум 2 действия). Наследование права собственности. Страхование. 362-перевод долга.

• - смешанные — это системы фактов, связь между которыми частично свободна, а частично жесткая. Так, для получения пенсии до определенного момента факты могут накапливаться в любом порядке (неважно, что приобретено раньше: стаж или пенсионный возраст), а затем они должны накапливаться уже в строго определенной последовательности (заявление о выдаче пенсии, затем акт компетентного государственного органа);

• 2) по степени определенности:

  • - определенные — это составы, все элементы которых являются в строгом смысле юридическими фактами, и все они целиком предусмотрены гипотезами норм права (вступление в брак, назначение пенсии);

  • - бланкетные (относительно определенные) — это составы, которые не полностью предусмотрены в юридических нормах. Указываются лишь фактические предпосылки для наступления фактических составов, а компетентные органы в индивидуальном порядке решают вопрос об их наступлении с учетом конкретных обстоятельств дела. Например, основанием расторжения брака является установление судом факта распада семьи и невозможности возобновления семейных отношений. Проживание ребенка определяется с учетом его интересов, возможностей родителей по его воспитанию и содержанию;

• 3) по объему:

  • — завершенные — это составы, которые имеют конечные юридические последствия, т.е. приводят к возникновению, изменению или прекращению правоотношений; тот, который имеет все юридические факты, необходимые для возникновения данного правоотношения. (например для заключения брака) это составы, которые имеют конечные юридические последствия, т.е. приводят к возникновению, изменению или прекращению правоотношений

  • — незавершенные — это составы, в которых процесс накопления юридических фактов не закончен. Они приводят лишь к промежуточным правовым последствиям, на основе которых уже возникает конечный правовой результат, порождаемый фактическим составом. Например, наступление пенсионного возраста и стажа дают основание для подачи заявления на назначение пенсии, что в свою очередь является фактическим составом для ее назначения. когда процесс накопления фактического состава не окончен и некоторые юридические факты отсутствуют.(например, при процедуре банкротства, поступление в вуз)  когда процесс накопления фактического состава не окончен и некоторые юридические факты отсутствуют.(например, при процедуре банкротства, поступление в вуз)

юридические составы по характеру связи между юридическими фактами делятся на свободные, связанные и смешанные.

Свободный юридический состав представляет собой совокупность юридических фактов, между которыми существует свободная связь: факты могут накапливаться в любом порядке, который не регламентирован нормой права. Здесь важен лишь момент, когда они оказались накопленными. Этой разновидности юридических составов, несомненно, более свойствен эффект накопления.

Связанный юридический состав подразумевает под собой совокупность юридических фактов, между которыми существует временная последовательность и жесткая зависимость: наступление фактов происходит в строго определенном порядке. Такого рода юридические составы обычно имеют место в тех случаях, когда норма права прямо предусматривает для возникновения юридических последствий прохождение определенной процедуры. Например, заключение договора на торгах предусматривает последовательное осуществление ряда действий, которые должны совершаться в предусмотренном ст.447 ГК РФ порядке.

Связанным юридическим составам нередко присущ эффект поглощения. В рассмотренном ранее примере процедура заключения договора предусматривает направление и получение оферты и акцепта, которые в итоге поглощаются моментом совпадения воли и волеизъявления сторон - совершением гражданско-правовой сделки.

Смешанный юридический состав есть совокупность юридических фактов, связь между которыми частично свободная, а частично связанная.

Исследуя юридические составы, правоведы обычно классифицируют их по степени определенности в праве на бланкетные и определенные юридические составы (такая классификация используется и применительно к юридическим фактам). Между тем указанная классификация ярко демонстрирует отождествление понятий "правовая модель совокупности обстоятельств" и "юридический состав": по названному критерию могут подразделяться именно правовые модели, но никак не юридические составы.

44. Решения собраний.

Решение собрания в качестве юридического факта отвечает признакам факта-действия, т.е. является "...произвольно выполняемой, внутренне мотивированной формой двигательной активности, рассчитанной на достижение определенного, конечного результата - цели"

Решение собрания это юридический факт, с которым закон связывает гражданско-правовые последствия. Эти правовые последствия обязательны для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании. Например:

участников юридического лица,

сособственников,

кредиторов при банкротстве

иных лиц, если это установлено законом или вытекает из существа отношений.

Решения собраний обладают самостоятельной правовой природой, отличной от сделок, и, по справедливому мнению В.К. Андреева, отличие решения собрания от сделки состоит прежде всего в том, что оно может порождать гражданско-правовые последствия только в случаях, предусмотренных законом . Кроме того, сделка влечет правовые последствия только для лиц, так или иначе принявших в ней непосредственное участие. В любом случае в сделке должна быть проявлена воля субъекта, для которого в связи с этой сделкой наступают правовые последствия. Отличительной особенностью решения собрания является то, что правовые последствия решения собрания наступают для всех лиц, имевших право в нем участвовать (участников юридического лица, сособственников, кредиторов и других участников гражданско-правового сообщества), а также для иных лиц, если это установлено законом или вытекает из существа отношений.

То есть решение собрания - это волеобразующий юридический акт, определяющий волю гражданско-правового сообщества и служащий основанием для ее последующего изъявления в действиях, которые в силу требований закона должны соответствовать принятому собранием решению.

Одним из оснований возникновения гражданских прав и обязанностей являются решения собраний

Порядок принятия решения собрания

1. В соответствии с п. 1 ст. 181.2 ГК есть два условия для того, чтобы решение собрания считалось принятым:

1) наличие кворума: в собрании должны принимать участие не менее 50% от общего числа участников соответствующего гражданско-правового сообщества. Специальным законодательством может быть установлен иной кворум. Например, повторное общее собрание акционеров имеет кворум, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30% голосов. Уставом общества с числом акционеров более 500 тыс. может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров (п. 3 ст. 58 Закона об акционерных обществах);

2) за положительное решение проголосовали более 50% участников собрания (так называемое простое большинство). В некоторых случаях для принятия решения требуется квалифицированное большинство голосов. Так, для принятия решения о реконструкции жилого дома требуется 2/3 голосов от общего числа голосов собственников помещений в многоквартирном доме (ч. 1 ст. 46 ЖК). Иногда для принятия решения требуется единогласное голосование. Например, право участника общества с ограниченной ответственностью на выход из общества может быть предусмотрено при внесении соответствующих изменений в его устав по единогласному решению общего собрания участников (п. 1 ст. 26 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Решения собраний могут проводиться посредством очного или заочного голосования. При очном голосовании участники совместно присутствуют на собрании и голосуют непосредственно в ходе его проведения. При заочном голосовании участники собрания не собираются вместе. Вместо этого им раздаются бюллетени, которые заполняются и передаются по установленному адресу в течение определенного срока. Допустим и промежуточный вариант очно-заочного (смешанного) голосования, при котором для участника допускается как очное обсуждение вопросов повестки дня и принятие решений, так и передача бюллетеня в установленный срок по указанному адресу. Если иное не установлено специальным законодательством, а также самими участниками голосования, голосование может производиться в любой из этих форм (п. 105 Постановления Пленума ВС РФ N 25). Впрочем, основной формой проведения собраний следует считать все же очное голосование.

Собрание проводится по заранее утвержденной повестке дня. Под повесткой дня следует понимать «план собрания, содержащий перечень вопросов, которые выносятся на рассмотрение». Специальное законодательство, как правило, содержит указание на необходимость заранее ознакомить участников собрания с повесткой дня (например, п. 3 ст. 13 Закона о банкротстве). Делается это для того, чтобы участник, ознакомившись с повесткой дня собрания, смог заранее оценить, насколько важно для него принять или не принять участие в нем. По каждому вопросу повестки дня голосование производится отдельно, если участники собрания единогласно не оговорили иное (п. 2 ст. 181.2 ГК).

По итогам проведения собрания и подсчета голосов составляется письменный протокол, который подписывают председательствующий на собрании и секретарь собрания. В протоколе о результатах очного голосования должны быть указаны:

1) дата, время и место проведения собрания;

2) сведения о лицах, принявших участие в собрании;

3) результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;

4) сведения о лицах, проводивших подсчет голосов;

5) сведения о лицах, голосовавших против принятия решения собрания и потребовавших внести запись об этом в протокол.

В протоколе о результатах заочного голосования должны быть указаны:

1) дата, до которой принимались документы, содержащие сведения о голосовании членов гражданско-правового сообщества;

2) сведения о лицах, принявших участие в голосовании;

3) результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;

4) сведения о лицах, проводивших подсчет голосов;

5) сведения о лицах, подписавших протокол.

Общие положения о недействительности решений собраний. Признание решений собраний недействительными является одним из способов защиты гражданских прав (ст. 12 ГК).

Недействительные решения собраний делятся на ничтожные (недействительны безотносительно признания их таковыми судом) и оспоримые (недействительными считаются только по факту признания их таковыми судом). Важнейший практический аспект такого разграничения состоит в том, что ничтожное решение собраний изначально не порождает юридических последствий, кроме как связанных с его недействительностью, а оспоримое решение собрания действительно, а значит, и обязательно к исполнению до тех пор, пока его не признает недействительным суд. Однако оспоримое решение собрания, признанное судом недействительным, считается недействительным с момента его принятия (п. 7 ст. 181.4 ГК). Недействительное решение собрания по умолчанию оспоримо, если закон не устанавливает, что оно ничтожно.

Подобно сделке, решение собрания по нескольким вопросам повестки дня может быть признано недействительным в части, если установлено, что оно было бы принято и без включения в него недействительной части (п. 110 Постановления Пленума ВС РФ N 25).

Гражданский кодекс содержит правило о том, что если решение собрания опубликовано, то сообщение о признании судом решения собрания недействительным должно быть опубликовано в том же издании за счет лица, на которое в соответствии с процессуальным законодательством возлагаются судебные расходы. Если сведения о решении собрания внесены в реестр, сведения о судебном акте, которым решение собрания признано недействительным, также должны быть внесены в соответствующий реестр (п. 2 ст. 181.3).

Решение собрания может быть признано недействительным.

• в силу признания судом.

• Оно оспоримо, если из законе не следует, что оно ничтожно.

• Если недействительное решение было опубликовано, то после должно быть сообщение о том, что оно является недействительным.

Оспоримые решения собраний. Согласно п. 1 ст. 181.4 ГК решение собрания является оспоримым, если при его принятии было допущено нарушение закона, в том числе если:

1) допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания. Примером может служить неизвещение или несвоевременное извещение участника о месте и времени собрания;

2) у лица, выступавшего от имени участника собрания, отсутствовали соответствующие полномочия;

3) допущено нарушение равенства прав участников собрания при его проведении (например, если определенным участникам на собрании не дают слова);

4) допущено существенное нарушение правил составления протокола, в том числе правила о письменной форме протокола.

Закон, однако, предоставляет возможность вплоть до принятия судом решения о признании оспоримого решения недействительным в связи с нарушением порядка его принятия подтвердить данное решение решением последующего собрания, принятым в установленном порядке. В таком случае суд отказывает в признании решения недействительным. Подтверждение ранее принятого решения может быть выражено прямым указанием на это («подтверждается решение такое-то») или же в форме дублирования его текста (п. 108 Постановления Пленума ВС РФ N 25).

Гражданский кодекс ограничивает круг лиц, обладающих правом на оспаривание решения. Таким правом обладает участник гражданско-правового сообщества, не принимавший в нем участия или голосовавший против принятия оспариваемого решения, а также участник, голосовавший за принятие решения или воздержавшийся от голосования, если его волеизъявление при голосовании было нарушено (например, от имени участника голосовало неуполномоченное лицо).

Во избежание многочисленных исков об оспаривании решений собраний, где были допущены лишь незначительные нарушения, ГК закрепляет (п. 4 ст. 181.4), что суд отказывает в признании решения недействительным при наличии следующих обстоятельств в совокупности:

1) голосование лица, права которого затрагиваются оспариваемым решением, не могло повлиять на его принятие (у данного участника слишком мало голосов, чтобы повлиять на итоговое решение);

2) решение собрания не влечет существенные неблагоприятные последствия для этого лица. К числу таких существенных неблагоприятных последствий можно отнести, в частности, ограничение или лишение участника права принимать управленческие решения в будущем, лишение возможности получать доход от использования имущества соответствующего гражданско-правового сообщества и др. (п. 109 Постановления Пленума ВС РФ N 25).

Лица, которые могут обратиться в суд:

• участник соответствующего гражданско-правового сообщества, не принимавший участия в собрании или голосовавший против принятия оспариваемого решения.

• Участник собрания, голосовавший за принятие решения или воздержавшийся от голосования, вправе оспорить в суде решение собрания в случаях, если его волеизъявление при голосовании было нарушено

• если голосование лица, права которого затрагиваются оспариваемым решением, не могло повлиять на его принятие и решение собрания не влечет существенные неблагоприятные последствия для этого лица.

Срок - в течении 6 м. со дня, когда лицо узнало, что его права нарушены, но не позднее чем в течении 2 лет когда сведения о решении стали общеизвестными. Решение считается недействительным с момента вынесения решения судом.

На лицо, оспаривающее решение собрания, возлагается обязанность заблаговременно письменно уведомить участников соответствующего гражданско-правового сообщества о намерении обратиться с таким иском в суд и предоставить им иную информацию, имеющую отношение к делу. Эти участники могут присоединиться к такому иску (в том числе оспаривая решение по иным основаниям), а в противном случае они теряют в будущем право оспорить такое решение. Исключение составляют случаи, когда суд признает причины повторного обращения в суд уважительными.

Ничтожность решения если:

В соответствии со ст. 181.5 ГК, если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в следующих случаях:

1) принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества;

2) принято при отсутствии необходимого кворума;

3) принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания;

4) противоречит основам правопорядка или нравственности.

45. Гражданско-правовая сделка: понятие, признаки, условия действительности, виды.

Сделка – это действия граждан и ЮЛ, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (достижение правовой цели)

Сделка является правомерным действий, юридическим актом в системе юр фактов.

Признаки сделки:

1. Волевое действие (единение воли и волеизьявления). Воля в сделке рассматривается как желание достичь определенного правового результата в виде возникновения, изменения или прекращения гражданского правоотношения. Например, совершая сделку купли-продажи, покупатель желает получить определенное имущество в собственность. Заключая договор аренды, арендатор желает получить имущество в пользование на определенный срок, арендодатель, в свою очередь, желает удовлетворить свой имущественный интерес посредством взимания арендной платы, т.е. платы за пользование переданным арендатору имуществом. Иными словами, характеристика сделки как волевого акта означает наличие у лица внутреннего, осознанного намерения добиться создания определенных прав и обязанностей, их изменения либо прекращения. Поэтому закон предъявляет к участникам сделок специальные требования, которые проявляются в таких категориях, как правоспособность и дееспособность. Наличия одной воли для совершения сделки недостаточно. Необходимо, чтобы воля субъекта была доведена до сведения других лиц. Выражение воли лица внешним образом так, чтобы это стало доступным для восприятия других лиц, называется волеизъявлением. Существует презумпция, согласно которой волеизъявление соответствует воле. Поэтому сделка признается недействительной только при условии доказанности сторонами, что в данном случае воля либо отсутствовала вообще, либо была порочной (ст.171, 172, 175, 176, 177 ГК РФ), либо не было соответствия между волей и тем, как она выражена. стремление, намерения совершить действия+должна иметь форму акта Волеизъявления (должна быть выражена в опред. Мат последствиях). Должна быть всегда

2. Волеизъявление как признак детерминированное и мотивированное желание лица достичь поставленной цели (выражение воли лица вовне, благодаря чему она становится доступной восприятию других лиц); волеизъявление должно быть выражено чётко и однозначно и соответствовать воле, то есть сделка должна быть совершена не для вида (притворная и мнимая сделки), а с намерением породить определённые юридические последствия.

3. Субъектный состав - Осознанная (лицо обладает дееспособностью и находится в осознанном состоянии) Совершать сделки, т.е. правомерные юридические действия, направленные на возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, могут не все субъекты гражданского права, а лишь те из них, которые обладают для этого таким необходимым качеством, как сделкоспособность.

4. Целенаправленная – направлена на установление, прекращение, изменение ГП и О, т.е. на правовую цель, которая предполагает достижение юридического результата. Цель – это предполагаемый результат, правовая цель – это цель в призме права, рез-тат – последствия возникновения прав и обязанностей, мотив – обстоятельства, побуждающие заключить сделку и основание. Цель как признак (отличие сделки от поступка) Она специально направлена на достижение определенного правового результата, т.е. целью совершения сделки является возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Не все действия, порождающие правовой результат, имеют изначальную направленность на его достижение. Например, находка вещи порождает у нашедшего определенные права и обязанности, однако цели найти вещь у него не было. юридический правовой рез-т (мы понимаем, что у нас возникнут правоотношения.

Отличие поступка от сделки – в поступке нет цель правовой рез-та, только фактический (написать произведение). Ввиду того что совершается – но рез-т все равно правовой,

Поступки порождают правовой результат независимо от того, ставил ли субъект такую цель перед собой. Например, в случае  создания произведения науки, литературы или искусства у автора появляется целый комплекс прав, о которых автор может даже не знать. Тем не менее, права возникают. Обнаружение клада, находка вещи порождают у нашедшего определенные права и обязанности, хотя такую цель лицо перед собой не ставило. Направленность на достижение правового результата характерна не только для сделок.

4.Сделка – это правомерное действие. Правомерность означает, что сделка совершается в соответствии с требованиями закона и обладает качествами юридического факта, порождающего те правовые последствия, наступления которых желают стороны, и которые определены законом для данной сделки. Таким образом, гражданское законодательство исходит из презумпции, что действия, совершенные в форме сделок, правомерны.

4. Мотивы совершения сделки значения не имеют. Мотив не влияет – если нет нарушений – никто не может предьявить

Мотивов много (например при завещании)

Если нет оснований недействительности – мотив не нужен

Если недействительны – нужен

5. Сделка воспринимается иными субъектами ГП оборота.

Признаки сделок:

волеизъявление – детерминированное и мотивированное желание лица достичь поставленной цели (выражение воли лица вовне, благодаря чему она становится доступной восприятию других лиц);

основание сделки (цель) – всегда носит правовой характер, выражается в ее правовом результате (типичный правовой результат, ради которого совершается сделка, присущая данному виду сделок правовая цель называется каузой);

мотив – это фундамент возникновение цели, осознанная потребность к совершению сделок; Юридически безразлично, достигло ли лицо в результате этой сделки того результата, который выступил побудительным мотивом сделки. Законодательством, однако, предусмотрены отдельные случаи, когда мотиву может придаваться юридическое значение. Так, в ст. 169 ГК содержится определение недействительной сделки, совершенной с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, т.е. мотив, цель сделки предопределяет последствия недействительности. Кроме того, стороны вправе сами придать мотивам юридическое значение, оговорив установление прав и обязанностей либо их изменение и прекращение, в зависимости от осуществления мотива или цели сделки. В таком случае мотив, оговоренный сторонами, становится условием сделки, а сама сделка будет совершенной под условием.

правомерность сделок – это означает, что она обладает качествами юридического факта, порождающего те гражданско-правовые последствия, наступления которых желают лица, вступающие в сделку и которые определены законом для этой сделки. В качестве сделки признаются только правомерные действия.

3)Законность сделки – должны соответствовать закону

Сделка – всегда правомерна. Но сделки могут быть недействительными в силу противоречия и она не будет порождать последствия.

4) Действия граждан и юр.лиц . От имени ППО – юр лица, и граждане. Если органы вступают, то они могут повлиять на гражданские правоотношения также. Доктринальная формулировка. Гос-во в нек-рых случаях тоже может совершать сделки, по исполнению наследованию. Толковать нужно более расширено. Иная точка зрения – действия органов всегда выражаются в актах, но не в сделках.

В науке различают следующие ее черты:

• Цель - всегда должна быть правомерной;

• Мотив - не имеет юридического значения;

• Результат - те правовые последствия, которых вы желаете добиться.

Способы выражения воли на совершение сделки:

• 1) прямой (т.е. субъект устно или письменно формулирует свою волю);

• 2) косвенный или совершение конклюдентных действий (жесты, движения, поведение, которые явно выражают волю);

• 3) молчание (только если законом или договором ему присвоено определенное значение: да или нет).