5. Понятие и виды источников гражданского права. Действие гражданского законодательства во времени, пространстве и по кругу лиц. Аналогия права и аналогия закона в гражданском праве.

I. Источник права – внешняя форма выражения правовых норм, имеющая общеобязательный характер.

Источники ГП в РФ:

1. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ (п. 4 ст. 15 КРФ, ст. 7 ГК РФ):

А. Парижская конвенция по охране промышленной собственности (1883)

Б. Бе́рнская конве́нция по охра́не литерату́рных и худо́жественных произведе́ний (1886)

2. Конституция РФ (ст. 8, 9, 34, 35, 36, 44) и Федеральные конституционные законы:

А. Федеральный конституционный закон от 30.01.2002 N 1-ФКЗ (ред. от 01.07.2017) "О военном положении"

Б. Федеральный конституционный закон от 30.05.2001 N 3-ФКЗ (ред. от 03.07.2016) "О чрезвычайном положении"

3. Гражданское законодательство:

А. Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) – п.2 ст. 3

Б. Принятые в соответствии с ГК РФ иные ФЗ, регулирующие гражданско-правовые отношения:

- Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 26.07.2017) "О банках и банковской деятельности"

- Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 25.11.2017) "О рынке ценных бумаг"

4. Иные акты, содержащие нормы ГП:

1) Указы Президента РФ:

А. Указ Президента РФ от 10.06.1994 N 1182 (ред. от 24.08.2004) "О выпуске и обращении жилищных сертификатов"

Б. Указ Президента РФ от 10 июня 1994 г. N 1180 "О жилищных кредитах" 2) Постановления Правительства РФ:

А. Постановление Правительства РФ от 18.05.2009 N 423 (ред. от 10.09.2015) "Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан"

Б. Постановление Правительства Российской Федерации от 2 марта 2005 г. N 111 г. Москва «Об утверждении Правил оказания услуг по перевозкам на железнодорожном транспорте пассажиров, а также грузов, багажа и грузобагажа для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности».

3) Ведомственные акты:

А. Приказ Минфина России от 09.03.2017 N 33н "Об определении видов аудиторских услуг, в том числе перечня сопутствующих аудиту услуг"

Б. Приказ Минфина России от 28.08.2014 N 84н "Об утверждении Порядка определения стоимости чистых активов"

4). Правовой обычай - сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (ст. 5 ГК РФ): ИНКОТЕРМС-2010, ст. 309, п.5 ст. 421, п.2 ст. 427, ст. 130,131,132 КТМ.

Обыкновение – сложившееся правило, которым согласились руководствоваться стороны конкретного договора и только потому оно приобрело для них юридическое значение (унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов; принципы Унидруа).

Заведённый порядок – практика взаимоотношений сторон конкретного договора, сложившаяся между ними в предшествующих взаимосвязях и хотя прямо не закреплённую где-либо, но подразумеваемую в силу отсутствия возражений по этому поводу у сторон.

II. 1. Акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом.

Отношения сторон по договору, заключенному до введения в действие акта гражданского законодательства, регулируются в соответствии со статьей 422 ГК.

Гражданские НПА, являясь федеральными, вступают в силу одновременно на всей территории РФ.

Экстемпоральное действие договора – при заключении договора применяются нормы, действовавшие в момент заключения договора. Изменение нормы права значения не имеет.

2. Гражданское законодательство действует на всей территории РФ. Ограничения действия определенных правил на определенной территории может вводиться ФЗ-ом в случае необходимости для обеспечения безопасности государства, защиты жизни и здоровья граждан, охраны природы и культурных ценностей.

3. Гражданское законодательство распространяет своё действие на:

А. Российских субъектов ГП:

-Физических лиц

-Юридических лиц

-Политико-правовые образования (РФ, субъекты РФ, муниципальные образования)

Б. Других субъектов:

-Иностранных физические лиц

-Иностранных Юридические лиц

-Иностранных гос-в

-Апатридов

Аналогия гражданского законодательства возможна, а иногда просто необходима, поскольку все ситуации в экономическом обороте и в частной жизни урегулировать законом и договором невозможно, да и не нужно, а соответствующий обычай отсутствует.

Аналогия закона - это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанные не на данные, а на сходные, близкие, родственные отношения. Аналогия закона - в тех случаях, когда входящие в предмет гражданского права общественные отношения не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применяемый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, поскольку это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения.

При отсутствии сходного правового регулирования для конкретного отношения может использоваться аналогия права (п. 2 ст. 6 ГК РФ). Смысл ее состоит в определении прав и обязанностей сторон правоотношения на основе не конкретных правовых норм, а общих начал и смысла гражданского законодательства, а также требований добросовестности, разумности и справедливости.

Таким образом, аналогия права допустима при наличии пробела в законе, не восполняемого с помощью аналогии закона (т.е. при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения), а также с соблюдением названных выше критериев. При этом реальное применение аналогии права в судебной практике является крайне редким, исключительным случаем.