Глава 18. Фьючерсный договор

§ 1. Понятие "фьючерсный договор"

К фьючерсным (от англ. "future" - будущий) поставочным договорам следует отнести заключаемые на бирже соглашения, по которым одна сторона обязуется передать в собственность другой стороне оговоренный в заявке биржевой товар (именуемый в экономической литературе базовым активом) <1> в будущем (в указанное время либо через установленный срок), а другая сторона обязуется уплатить за него оговоренную сумму <2>.

--------------------------------

<1> В проекте Закона "О срочном рынке" разъясняется понятие "базовый актив", которое включает в себя иностранную валюту, ценные бумаги, иное имущество и имущественные права, процентные ставки, кредитные ресурсы, индексы цен или процентных ставок (СПС "КонсультантПлюс").

<2> См.: Буренин А.Н. Указ. соч. С. 51; Галанов В.А. Указ. соч. С. 93; и др.

Фьючерсные контракты регулируются Законом о товарных биржах и биржевой торговле от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 (с посл. изм.), Законом о рынке ценных бумаг от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ в ред. от 28 июля 2004 г. N 89-ФЗ (с посл. изм.), другими законами <1>, ведомственными актами Федеральной службы по финансовым рынкам <2> и Центрального банка Российской Федерации <3>, иными нормативными актами, Правилами биржевой торговли, принимаемыми на каждой бирже <4>.

--------------------------------

<1> Согласно нормам ст. 301 Налогового кодекса РФ под финансовыми инструментами срочных сделок понимаются соглашения участников срочного рынка, регулирующие их права и обязанности в отношении базисного актива, в том числе фьючерсные, опционные, форвардные контракты.

<2> Положение о порядке оказания услуг, способствующих заключению срочных договоров (контрактов), а также особенностях осуществления клиринга срочных договоров (контрактов), утвержденное Приказом ФСФР от 24 августа 2006 г. N 06-95/пз-н // СПС "КонсультантПлюс".

<3> Например: Инструкция ЦБ РФ от 22 мая 1996 г. N 41 "Об установлении лимитов открытой валютной позиции и контроля за их соблюдением уполномоченными банками Российской Федерации" // СПС "КонсультантПлюс".

<4> Примером могут служить Правила совершения срочных сделок открытого акционерного общества "Фондовая биржа Российская Торговая Система", утвержденные советом директоров 20 марта 2006 г.

Фьючерсные сделки являются видом срочных сделок, которые содержат как общие для всех срочных сделок условия, так и специальные. К общим условиям относятся положения об объекте фьючерсной сделки, которым может быть только стандартизированный товар, а также то обстоятельство, что срок исполнения отдален от срока заключения.

К специальным относится условие о том, что фьючерсная сделка может быть заключена только на бирже и исключительно с помощью биржевых посредников. Важной особенностью фьючерсной сделки является возможность заключения обратной (офсетной) сделки. Так как условия контрактов стандартны (1000 долларов США; 100 акций акционерного общества "Газпром", 100 акций акционерной компании "Внешторгбанк" и т.д.), то единственное, что остается при заключении фьючерсных договоров, - это согласование цены и количества фьючерсных контрактов.

Все условия стандартизированного контракта, кроме цены, разрабатываются организатором торгов, т.е. биржей, до начала торгов, и регистрируются в Федеральной службе по финансовым рынкам <1>.

--------------------------------

<1> Так, например, Спецификация фьючерсного контракта на ММВБ в соответствии в п. 6 ст. 08.03 Правил секции срочного рынка включает: 1) наименование (код) фьючерсного контракта; 2) вид фьючерсного контракта (поставочный, расчетный фьючерсный контракт и фьючерсный контракт и возможность изменения его с поставочного на расчетный и наоборот); 3) финансовый инструмент фьючерсного контракта и его количество; 4) порядок исполнения данного фьючерсного контракта (в том числе порядок уплаты вариационной маржи); 5) первый и последний день заключения фьючерсного контракта; 6) порядок определения размера и внесения начальной маржи по данному фьючерсному контракту; 7) порядок определения размера вариационной маржи по данному фьючерсному контракту. Подробнее см.: Петросян Э.С. Оферта и акцепт на рынке срочных сделок // Право и экономика. 2004. N 9.

Стандартизация биржевого товара позволяет отнести фьючерсные договоры к договорам присоединения <1>. Однако в литературе встречаются возражения против такой трактовки фьючерсных договоров на том основании, что стандартные условия контрактов разрабатываются не одной из сторон сделки, а биржей, которая не является контрагентом биржевых договоров <2>.

--------------------------------

<1> См., например: Жилинский С.Э. Правовая основа предпринимательской деятельности. М., 1998. С. 479.

<2> См.: Иванова Е.В. Финансовые деривативы: фьючерс, форвард, опцион, своп. М., 2006. С. 104 - 105.

Действительно, в ст. 428 ГК устанавливается правило о том, что договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Фьючерсный договор является договором присоединения, не преследующим такие цели, как, например, обеспечение равных прав пользователей электрической или тепловой энергией, а направленный исключительно в интересах упрощения и ускорения биржевой торговли, поскольку приобретаются не единицы товара, а целые партии (например, 100, 1000 и более единиц валюты, ценных бумаг и т.д.) <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Фельдман А.Б. Производные финансовые и товарные инструменты. М., 2003. С. 112; Колб Роберт. Финансовые деривативы / Пер. с англ. М., 1997. С. 44.

То, что условия фьючерсного контракта разработаны не одной из сторон фьючерсного договора, а биржей, не противоречит сущности договоров присоединения, стандартные условия которых предназначены для общего и неоднократного использования. Эту особенность договоров присоединения хорошо показали комментаторы Принципов международных коммерческих договоров, разработанных УНИДРУА, отмечая, что важным является не то, как они представлены по форме, а также не то, кем они подготовлены (самой стороной, предпринимательской или профессиональной ассоциацией и т.п.), и не их объем. "Решающим является тот факт, что они разработаны предварительно для общего и повторяемого использования и что они фактически используются в данном случае одной стороной без переговоров с другой стороной. Последнее требование, безусловно, относится только к стандартным условиям как таковым, которые другая сторона должна акцептировать в целом, в то время как другие условия этого же договора вполне могут быть предметом переговоров между сторонами" <1>.

--------------------------------

<1> Цит. по: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 1997. С. 64.

М.Н. Маленина также подчеркивает, что стороной, формулирующей условия договора присоединения, может быть любой субъект гражданского права <1>. Таким образом, сторонам фьючерсной сделки остается только указать количество лотов и цену одного контракта.

--------------------------------

<1> См.: Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. В.П. Мозолина и М.Н. Малеиной. М., 2004. С. 79.

Форма выражения воли сторон фьючерсной сделки отвечает требованиям биржевого рынка. Так, фьючерсная сделка состоит из двух оферт - самостоятельных заявок. Одна сторона направляет заявку на приобретение биржевого товара, а другая - на продажу того же биржевого товара по указанной в заявке цене.

В соответствии с Правилами биржевой торговли в заявке должно указываться:

- обозначение фьючерса и дата его исполнения (например, акции общества "Внешторгбанк"; срок исполнения - 10 августа 2006 г.);

- тип предложения (покупка или продажа);

- номер раздела регистра учета позиций, т.е. наименование участника торгов;

- цена;

- объем предложений (количество фьючерсных контрактов).

Все поданные трейдером заявки регистрируются клиринговой палатой в торговой системе с указанием времени их регистрации.

Регистрация фьючерсного договора в реестре имеет юридическую силу без дополнительного подписания договора сторонами <1>.

--------------------------------

<1> См.: Дэвид С. Кидуэлл, Ричард Л. Петерсон, Дэвид У. Блэкуэлл. Указ. соч. С. 287; Буренин А.Н. Указ. соч. С. 52 - 53; Иванова Е.В. Указ. соч. С. 118.

Во фьючерсный договор включается заявка, зарегистрированная раньше других заявок. Приоритетному исполнению подлежит заявка на продажу, в которой указана меньшая цена товара и на покупку с предложением большей цены товара.

Заявки могут расходиться по объему товара. Встречная заявка может покрывать только часть объема второй заявки, тогда превышающий объем составляет другую заявку.

Цена товара может быть указана двумя способами: точно установлена (например, 100 рублей за фьючерсный контракт). Такие заявки называются рыночными в отличие от лимитированных, в которых указана цена не более, чем в данной заявке (например, не более 150 рублей за фьючерсный контракт).

Особенность биржевых заявок заключается в том, что они адресуются не конкретному лицу, а всем тем, кто зарегистрировал свои заявки на данной сессии той или иной биржи <1>. Заявка отвечает общим правилам ст. 435 ГК РФ, в соответствии с которыми заявка должна содержать ясные условия о виде биржевого товара (валюта, акции и т.д.), его количестве (один, два и более лотов) и цене за один фьючерсный контракт.

--------------------------------

<1> См., например: Ем В., Козлова Н., Сургучева О. Указ. соч. С. 34.

Встречные заявки отбираются, из них формируются фьючерсные договоры в соответствии с типовым фьючерсным договором данной биржи. С момента появления совпадающей заявки с противоположной направленностью немедленно происходит фиксинг, заключается сама сделка, которая подлежит регистрации в реестре совершения сделок. С этого момента возникают обязательства сторон, которые не могут быть расторгнуты в одностороннем порядке.

Регистрация двух совпадающих заявок разной направленности осуществляется с учетом двух видов торгов: системных и внесистемных.

При системном порядке заключения сделок биржа отбирает совпадающие заявки и регистрирует фьючерсный договор.

Однако возможны ситуации, когда второй участник подает свою заявку с учетом уже имеющейся первой заявки. В этом случае второй участник должен указать в заявке наименование первого участника (номер раздела регистра учета позиций первого контрагента). В этом случае имеют место внесистемные торги, которые направлены на ускорение поисков контрагентов с обратными заявками.

Таким образом, фьючерсные договоры следует относить к консенсуальным договорам, поскольку договор считается заключенным с момента совпадения двух противоположных заявок и их биржевой регистрации в реестре совершенных сделок. Данное положение подтверждается Правилами совершения срочных сделок. Например, в ст. 7.4 Правил совершения срочных сделок, утвержденных решением совета директоров ОАО "Фондовая биржа "РТС" от 20 марта 2006 г., указывается, что поступившие от трейдеров заявки "регистрируются Биржей в Реестре заявок".

Поскольку срочные сделки, независимо от того, являются ли они поставочными либо заканчиваются заключением офсетной сделки, сопровождаются взаиморасчетами с передачей соответствующих сумм вариационной маржи, их следует отнести к условным сделкам, на которые распространяются нормы ст. 157 ГК РФ.

В современной литературе условным сделкам отводится недостаточно внимания. По общему правилу к условным сделкам следует отнести сделки, которые порождают предусмотренные ими права и обязанности либо прекращают свое действие на будущее время в зависимости от наступления или ненаступления определенного обстоятельства, указанного в сделке <1>. Указанное обстоятельство должно не зависеть от воли сторон и относиться к будущему времени. Контрагентам должно быть неизвестно, наступят либо не наступят в будущем обстоятельства, делающие сделку условной. Кроме того, данные обстоятельства должны быть связаны с наступлением самой сделки, а не тех или иных прав и обязанностей, вытекающих из сделки <2>.

--------------------------------

<1> См.: Советское гражданское право. Т. 1 / Отв. ред. проф. В.А. Рясенцев. М., 1965. С. 189 (автор раздела - В.А. Рясенцев).

<2> См.: Научно-практический комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей / Рук. авт. кол. проф. М.И. Брагинский. М., 1999. С. 276 (автор комментария - М.И. Брагинский).

Так, фьючерсный договор характеризуется тем, что неизвестно, какой будет цена предмета договора в момент исполнения договорного обязательства. И эта цена не зависит от воли сторон.

Фьючерсные договоры предваряют соглашения с расчетной палатой, в соответствии с которыми участник биржевых торгов обязуется выплачивать вариационную маржу, составляющую разницу между договорной и биржевой стоимостью биржевого товара, который является предметом фьючерсного договора. Вариационная маржа выплачивается сверх стоимости объекта фьючерсного договора. Например, фьючерсный договор предусматривает приобретение одного лота акций определенного эмитента, включающего 1000 ценных бумаг. Допустим, договорная цена одного лота - 10 тысяч рублей. Эту сумму покупатель платит продавцу. Вариационная маржа может начисляться как продавцу, так и покупателю в зависимости от соотношения договорной цены указанных акций и их биржевой котировки. По этой причине начальная маржа должна быть на счете как покупателя, так и продавца.

Таким образом, фьючерсная сделка, расчетный форвардный контракт, который будет рассмотрен далее, представляют виды условных сделок, поскольку в момент заключения срочного договора неизвестно, будет ли меняться биржевая цена и как именно с момента заключения договора до момента его исполнения.

Согласно ст. 157 ГК РФ сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

В том случае, когда стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, имеет место сделка, совершенная под отменительным условием.

Биржевые сделки относятся к сделкам, совершаемым под отлагательным условием. Необходимость выплатить суммы вариационной маржи наступает лишь тогда, когда биржевая цена объекта договора отличается от договорной.

Фьючерсный контракт не содержит условия о выплате вариационной маржи. Об этом, как указывалось, участники биржевой торговли договариваются с расчетной палатой либо с биржей в зависимости от того, является расчетная палата самостоятельным юридическим лицом либо отделом биржи.

Для фьючерсного договора характерно то, что такие условия являются ее дополнительным элементом, и по общему правилу сделки совершаются без включения в них таких условий <1>.

--------------------------------

<1> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2005. С. 458 (автор комментария - О.Н. Садиков).

Особенностью фьючерсного договора является, как правило, не приобретение или реализация товарных ценностей. Подавляющее большинство (более 90%) фьючерсных договоров завершаются не поставкой ценных бумаг, валюты, других реальных товаров, а заключением обратной (офсетной) сделки <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Шарп У.Ф., Александер Г. Дж., Бэйли Дж.В. Указ. соч. С. 698; Колб Роберт. Указ. соч. С. 42 - 43.

Содержание такой сделки рассматривается в письме Комитета по товарным биржам при Министерстве антимонопольной политики России от 30 июля 1996 г., в котором отмечается, что "обязательства по получению (передаче) имущества или информации по фьючерсному контракту прекращаются с приобретением однородного фьючерсного контракта, предусматривающего соответственно передачу (получение) такого же имущества или информации, либо с их исполнением" <1>.

--------------------------------

<1> СПС "КонсультантПлюс".