!Учебный год 2024 / Sravnitelnoe

масштабах исламской цивилизации произошедшие события привели к постепенному ослаблению исламских правовых позиций и постепенной правовой аккультуризации исламских государств. Причем речь идет об ослаблении позиций, не означавших при этом полного отказа от исламских правовых традиций.

Первая половина XX в. для исламского мира была ознаменована, с одной стороны, насаждением, а с другой стороны, принятием правовых форм западного образца, что привело к последующей организации национальных правовых систем исламских государств, каждое из которых выбрало собственный путь политического, экономического и социального развития Одним из первых исламских государств, принявших форму европейской правовой модели, а

именно Гражданского, Торгового, Морского, Уголовного, Уголовно-процессуального кодексов в 1875 г., стал Египет. Дело в том, что в исламе высшей юридической силой обладает только Коран. Именно по этой причине Основной Низам о власти Саудовской Аравии 1992 г. указывает, что Конституцией Королевства является "Книга Всевышнего Аллаха и сунна Его Пророка" (ст. 1).

В других мусульманских странах конституции приняты. Но их роль как основных законов часто ограничивается. Главным источником законодательства остается шариат, что непосредственно закреплено в текстах самих конституций (Афганистана; Бахрейна; Конституции Египта; Ирака; ст. ст. 2 и 12 Конституции Ирана и тд. Заметную роль исламское право играет также в тех государствах, где конституции признают ислам государственной религией, не упоминая при этом о роли шариата (Алжир, Бангладеш, Бруней, Индонезия, Коморские острова, Ливия, Малайзия, Мальдивские острова, Мавритания, Марокко, Сомали, Тунис).

Билет № 31

1.Правовая аккультурация и ее значение для сближения правовых систем.

Различают три основные формы взаимодействия правовых систем: ассимиляция, интеграция и конвергенция Одной из наиболее ярких тенденций развития мирового сообщества выступает сегодня

международная интеграция, в том числе правовая.

Правовая интеграция - «это объединение правовых систем государств на базе общих правовых принципов, целей, стандартов, методов и средств правового регулирования в консолидированную в той или иной мере правовую систему» Правовая интеграция -деятельность, специально направленная на обеспечение сбалансированного, бесконфликтного функционирования правовых систем.

Интеграция правовых систем - процесс, возникающий при контакте правовых систем, в ходе которого сохраняются наиболее эффективные и ценные для достижения целей интеграции элементы, становящиеся общими в ходе развития процессов интеграции для интегрирующихся правовых систем или переходящие на наднациональный уровень в случае, если процессы интеграции сопровождаются становлением новой правовой системы наднационального характера. Наиболее ярким примером международных организаций, в рамках которых

осуществляется интегрирование правовых систем, на сегодняшний день может служить Организация Объединенных Наций. Членами ООН являются 192 государства, имеющие свои национальные правовые системы. Естественно, что реализация целей, подобных перечисленным в Уставе ООН, требует координации усилий всего мирового сообщества. Однако достижение должного уровня эффективности такого сотрудничества требует сближения представлений о праве и его практическом применении. Следовательно, члены ООН -

национально-правовые системы, принадлежащие к различным семьям права, - неизбежно подвергаются влиянию интеграционных процессов. Еще одной из формой интеграции правовых систем являются международные конференции. Чаще всего межправительственные конференции созываются для разработки и принятия международных договоров, заключительных актов, свода принципов по сотрудничеству в конкретной области

международных отношений. Значительное количество международных конференций созывается для обсуждения насущных проблем современности.

Правовую конвергенцию С.С. Алексеев понимает в широком смысле, т.е. как развитие правовых систем в одном направлении, в результате чего происходит «взаимное обогащение права в различных ареалах и в конечном итоге – своеобразная интеграция в праве, при которой соединяются в единые правовые образования, в целостные юридические конструкции преимущества и достижения различных сфер права, разных систем». Конвергенция правовых

систем современности - процесс сближения изначально качественно контрастных юридических типов правовых систем, выраженный «в интеграции достоинств и позитивных «недоработок» различных правовых систем, происходящий в различных регионах с той или иной степенью интенсивности, но в настоящее время уже фактически существующая и работающая реальность».

В ходе конвергенции происходит весьма заметная трансформация национального права, модернизация правотворческого и правоприменительного процессов. Чаще всего конвергенция имеет место между близкими по содержанию и происхождению правовыми системами, правовыми культурами, например европейскими. Правовое сближение стран Европы является менее болезненным процессом, так как правопорядки государств-членов основаны на общих принципах, складывались и развивались в относительно одинаковых условиях; небольшим исключением, однако, являются национальные правовые системы стран Восточной Европы, которые долгое время находились под влиянием советской модели, основанной на отличных от стран Западной Европы представлениях о собственности, свободе рынка, открытости экономики, вмешательства государства в регулирование экономики.

Конвергенция правовых систем обусловлена такими предпосылками, как: общность исторической базы правовых систем, наличие в правовых системах институтов, относящихся по своей природе к другим правовым системам (штат Луизиана в США, Индия), возникновение и развитие региональных объединений, например Европейский союз, основанный на едином правовом пространстве, возрастающая роль международного права в национальных правовых системах, усиление торговых связей и создание транснациональных корпораций, глобальные проблемы современности (терроризм, экология, космос).

Процессы глобализации способствуют конвергенции права и между принципиально отличающимися национальными правовыми системами, что может приводить к непредсказуемым негативным результатам (например, утрате той или иной правовой системой собственной культурной идентичности, рассогласованию правового регулирования общественных отношений и т.д.), однако известны и позитивные варианты конвергенции права (например, очевидное влияние на японскую правовую систему ряда важнейших романо-германских правовых институтов в конце XIX - начале XX в.).

Основными направлениями появления конвергенционных правовых систем являются: во-первых, международное право; во-вторых, соответствующая этому эволюция внутригосударственного законодательства и судебной практики; в-третьих, сравнительное изучение правовых систем как способ выявления общего и различного между ними. Взаимодействие национальных правовых систем наиболее ярко наблюдается в рамках Европейского союза (ЕС), где процесс конвергенции происходит в двух направлениях: с одной стороны, национальное право взаимодействует с правом ЕС, с другой стороны, национальные правопорядки стран - членов ЕС конкурируют между собой. Формирующееся "новое европейское право" существенным образом воздействует на государства. Правовое сближение представляется как устранение различий в национальном регулировании посредством договоренностей между государствами-членами, на основе которых устанавливаются единообразные условия использования различных ресурсов во всех государствах-членах.

Ассимиляция правовых систем - процесс, возникающий при контакте этих систем, в ходе которого происходит их слияние с утратой одной из них своих характерных признаков и элементов, а также зачастую сопровождающийся утратой традиционных институтов и традиционного правосознания. Юридическая ассимиляция возникает во взаимодействии правовых систем, общесистемный потенциал которых (например, социально-экономический

либо военно-политический) различен, т.е. при условии (тотального) неправового доминирования одной из взаимодействующих систем над другой. В настоящее время процессы юридической ассимиляции развиваются в основном под интенсивным воздействием фактора экономической, а также военной мощи некоторых государств при подавлении экономически слабых стран, фактически принуждаемых идти на трансформации своих правовых систем

При этом юридико-техническая сторона взаимодействия­ правовых систем как в условиях ассимиляции­ , так и в условиях интеграции находит формальное­ воплощение в:

рецепции - одностороннем заимствовании одним государством у другого крупных массивов законодательства­ ;

гармонизации - сближении механизмов правового регулирования двух или более государств в отдельных отраслях в форме утверждения общих институтов, норм, устранении противоречий;

унификации - введении двумя или более государствами­ единообразных норм[10].

Примеры взаимодействия правовых систем по предложенным схемам достаточно широко представлены­ на практике.

Так, например, процессы конвергенции правовых систем растут параллельно с глобализацией экономики­ , обусловливающей необходимость разработки и принятия адекватных средств правового регулирования­ в связи с вовлечением страны в мировое хозяйство.

Попытки ассимиляции правовых систем можно наблюдать­ в современной ситуации в Афганистане и Ираке.

Процессы интеграции правовых систем наиболее очевидны в процессах региональной интеграции. Наиболее­ ярким примером здесь является ЕС.

В настоящее время можно выделить ряд направлений процесса усиления взаимодействия международной и Российской правовых систем:

1.развитие и признание общих правовых концепций обеспечения прав граждан, конституционных институтов, многообразия форм собственности, защиты прав и законных интересов бизнеса, и др.; 2. выработка общих принципов правового регулирования предпринимательства, финансовых потоков и расчетов, бухгалтерской и иной отчетности, экологических стандартов, взаимоотношений граждан и публичных властей и др.; 3. поддержка и использование демократических институтов (административной юстиции, суда присяжных, местного самоуправления и др.); 4. признание и использование общих нормативных понятий и терминов 5. использование многосторонних договоров для совместного решения региональных и иных задач усилиями разных государств, для введения общих юридических режимов эксплуатации транспортных магистралей, регулирования движения самолетов и морских судов

2.Понятие и особенности африканского обычного права.

Вавтохтонном праве мифы являются основным источником религиозных,

этических и правовых норм. Внимательное их прочтение дает возможность познать особенности социальной организации, норм поведения и восприятия окружающей действительности

Нормативные инструменты мифов - табу (запрет), тотем (принадлежность к определенному роду или иной общности), ритуал (обряд) и стереотип поведения

Как отмечает Н. Рулан, в автохтонном мире мифы описывают идеальный правовой порядок. И только они могут творить право8. Человек его не создает. За ним такая власть не признается.

Такое восприятие мира присуще многим народам Африки, Азии и Океании.

Второй основной источник автохтонного права – это обряды и обычаи, неразрывно связанные с мифами

В ряду обрядов особое значение имеют обряды инициации – посвящения в статус полноправных членов общества, сопровождаемые тяжелыми испытаниями. Только тот, кто мог их пройти, наделялся соответствующими правами и обязанностями: получать земельные наделы, заключать брак, участвовать в советах племени, нести воинскую повинность, получать долю охотничьих и военных трофеев. Это – социальная функция обряда. А психологическое его значение заключалось в том, что обряд инициации символизировал смерть ребенка и рождение взрослого человека. Здесь явно прослеживается параллель между погребенными в землю зернами и теми всходами, которым они дают жизнь.Нормы обычного права в течение многих столетий передавались из поколения в поколение в мифах, легендах и волшебных сказках, пословицах и поговорках, в песнях и стихах, в учениях жрецов и наставлениях старших.

Термин «обычное право» в законодательстве многих африканских государств обозначает совокупность юридических правил, основанных на обычаях.

Общественная жизнь и поведение людейв Африке регулировались многообразными и сложными способами, которые отразились в социальных предписаниях, которые постепенно обрели форму обычаев. Гл черта - общий и обязательный характер.

Социальная структура африканских обществ признавала деление на племена и роды. Социальное регулирование затрагивало вопросы внутриродоплеменных отношений, а также вопросы, связанные с полом и возрастом.

Нормы обычного права содержались в поговорках, мифах, пословицах и афоризмах, которые передавались в устной форме.

Обычное право — это в значительной степени право групп и общин, а не право индивидуумов. В качестве главного субъекта права вступает община, племя, имеющие свою внутреннюю структуру. Например, собственность на землю не была частной, а являлась общественной и принадлежала семьям или кланам. Данная черта присуща всем отраслям обычного права. Оно недостаточно взимания уделяет субъективным правам, акцент делается на обязанностях в рамках социальной общины.

Ответственность в большей мере возлагается на семьи и группы за совершенные проступки ее отдельных членов. Иными словами, коллективная ответственность рассматривается как обеспечение гармонии в сообществе.

Для африканского обычного права характерна неразрывная связь правовых и моральных норм, в частности, юридические и моральные обязанности не различаются

Обычное право также было тесно связано с религией, санкция – наказание духами Мифы порождали моральные, религиозные и юридические правила, регулировавшие жизнь в обществе,. В африканском обычном праве тесно переплетены миф и закон..

Соблюдение норм обычного права было основано на принципе добровольности. Это было связано, во-первых, с традиционным укладом жизни, во-вторых, со

связью обычаев и религии.

Таким образом, обычное право — это совокупность норм, которые не устанавливаются органами государственной власти, а вырабатываются в течение длительного времени в какой-либо общественной среде и становятся юридическими, получив закрепление тем или иным способом со стороны органов государственной власти. Оно представляет собой совокупность неписаных правил, передаваемых устно из поколения в поколение.

Лафитский:

С укреплением государственности обычаи находят новый источник силы. Их действие подтверждается актами царской или княжеской власти.

На территории Африки один из первых кодексов (собраний) обычаев был издан в Эфиопии в XIII веке. Это акт носил название «Фетха негаст» («Правосудие царей»)27. Аналогичный акт был создан в конце XIX века в одном из царств современного Камеруна на основе сведений, сообщенных «информаторами – хранителями исторической и правовой традиции»28.

Действие автохтонных обычаев было подтверждено и во многих колониальных владениях Великобритании, Франции, Бельгии, Испании, Португалии, Италии. Они сохраняли свою силу, но при соблюдении определенных условий. Так, в колониях Франции они не должны были противоречить «принципам французской цивилизации». В колониальных владениях

устройств, но и на нормах международного и зарубежного права, прецедентах общего права, существующих обычаях

Источники правовых систем провинций.

1.Конституция только одной провинции - Западной Капской – была подтверждена решением Конституционного суда ЮАР 2 сентября 1997 г. и вступила в силу в 1998 г. Остальные провинции не смогли, как провинция Квазулу-Натал, пройти процедуру согласования

2.Следующий, основной, уровень источников права провинций – законы, которые принимаются по указанным предметам ведения провинций примерно с такой же частотой, как и на федеральном уровне

3.Далее следуют правила, приказы, инструкции провинциальных органов исполнительной власти – Премьеров, исполнительных советов, департаментов, комиссий, агентств

4.Замыкают систему источников право провинций муниципальные подзаконные акты (by-laws)

Традиционное право и обычаи. Особую систему источников права составляют традиции и обычаи, действующие за пределами государственного, провинциального и муниципального правового регулирования

А это то, что было в доке, я хз, что надо, а что не надо противоречивый и сложный характер системы источников.

1)Закон – осн источник права. Практически во всех гос-вах принята конституция, но их роль незначительна, т.к. нестабильна гос власть, военные перевороты.

Сложный хар-р взаимоотношения конституционных норм и норм обычного права. Традиционный уклад влияет на конституцию Влияние колониального прошлого – у бывш. Колоний Фр - Сенегал, Чад, фактически

действует ГК и торг кодекс ФР.

2)Прецедент - Бывш колония Англии – Нигерия – английское право – источник, Суд Танзании руководствуется английскими прецедентами.

3)Делегированное законодательство - нормативно-правовые акты, принятые исполнительными органами государственной власти, приравненные по своей юридической, силе к законам

Важная особенность системы источников современных африканских государств заключается в том, что закон не всегда обладает высшей юридической силой, поскольку важнейшие вопросы жизни общества регулируют акты исполнительной власти, а не законы.

В некоторых государствах конституции предусматривают возможность парламента уполномочить законом президента принимать меры, которые обычно относятся к области закона (Конституция Сенегала в редакции Конституционного закона 1983 г.).

4)Обычное право.современная тенденция развития правовых систем африканских государств показывает, что обычаи становятся источником права лишь в том случае, если они в какой-то мере санкционированы государством — либо восприняты правоприменительными органами, либо на них имеется отсылка в законе. Национальное законодательство предписывает в общей форме, что суды «должны» или «могут» осуществлять юрисдикцию в соответствии с обычным правом при определенных обстоятельствах, предусмотренных законом. Такую санкцию обычая можно обозначить как первичную или отсылочную.

5)В качестве самостоятельного источника права в правовых системах тех африканских государств, где преобладает мусульманское население, выступают исламско-правовые нормы, регулирующие преимущественно сферы личного статуса граждан, исповедующих ислам.

6)Нормы международного права также являются источниками права этих государств. В ряде африканских государств на конституционном уровне закрепляется

приоритет надлежащим образом ратифицированных международных торговых соглашений и иных международных договоров, затрагивающих, в частности, вопросы статуса лиц, присоединения или изменения территории по отношению к национальному закону (например, в Конституции Сенегала 1963 г.).

Во многих современных африканских государствах предпочтение отдается имплементации норм международного права в национальные законодательства. Например, в ЮАР международное соглашение не становится частью его законодательства, и согласно Конституции, оно становится общеобязательным после принятия соответствующего закона, имплементирующего его нормы в национальное законодательство.

2.Формирование современных правовых систем африканских государств.

После провозглашения независимости возникла проблема сосуществования старого

колониального и нового национального права. Решение этой проблемы во многом зависело от расстановки политических сил в этих государствах. Проблема такого сосуществования во многих освободившихся государствах разрешилась принятием конституций. Необходимо отметить, что, в основном, старое колониальное право не подверглось существенным изменениями, колониальное законодательство было положено в основу новых правовых систем этих государств. Однако, по мере укрепления их политической и экономической независимости происходит процесс ослабления роли колониальных институтов и норм, в результате чего осуществляется ликвидация последних конституционных связей между бывшими метрополиями и новыми государствами, препятствующими реализации национального суверенитета.

Тенденцию преемственности и адаптацию колониальных нормативно-правовых актов, а также правовых решений прецедентного права и доктрин, которые получили дальнейшее закрепление. Например, в материковой части Танзании английское право составляет часть писаных законов, действующих в Танганьике, в том числе «общее право», «доктрины права справедливости» и статуты общего применения, действовавшие в Англии на 22 июля 1920 г., а также индийские колониальные акты. Английское право распространяется на все отрасли публичного и многие отрасли частного права (торговое, трудовое и др.)»1.

Важнейшим фактором, повлиявшим на процесс становления национальных правовых систем африканских государств, является действие норм религиозного, прежде всего,

исламского права, сохранившего в ряде африканских государств позиции, особенно в регулировании отношений личного статуса, т.е. отношений, связанных с семейными и наследственными отношениями, и др. Например, в Конституции Судана 1985 г. говорится о том, что одним из основных источников законодательства, наряду с обычным правом, является исламское право.

Необходимо отметить, что во многих африканских государствах с преобладающим исламским населением происходят процессы реисламизации. В частности, в северных штатах Федеративной Республики Нигерии, где большинство населения составляют мусульмане, действует отдельный Уголовный кодекс Северной Нигерии, который был принят в 1959 г. Этот кодекс базируется на основных положениях исламского деликтного права, а на территории некоторых штатов к

2000 г: было официально объявлено о введении в действие норм исламского права. Характеризуя современные правовые системы государств Африки, необходимо

указать на их сильную идеологическую зависимость. Влияние идеологии особенно заметно в сфере правореализации и правоприменения. Политические концепции служат идеологической основой при создании юридических норм, особенно конституционных.

В африканских государствах, выбравших путь социалистической ориентации, были заимствованы некоторые положения из социалистического права. Как отмечает М.А. Супатаев, для законодательства данной группы стран характерно широкое использование социалистических формулировок, касающихся характера власти, демократии, идеологии, форм собственности, планирования и т.д. Однако на сегодняшний день они переориентировались.

В современном африканском праве наблюдаются тенденции усиления элементов традиционализма и национализма. К числу субъективных факторов обусловливающих использование норм обычного права, следует отнести определенную идеализацию доколониальных ценностей, отождествление национального с традиционным. Попытки уравнять обычаи с другими источниками права основаны на стремлении независимых африканских государств реабилитировать обычаи. В Сенегале, например, баланс обычного и современного права сложился после провозглашения независимости в 1960 г.

Санкционирование обычая со стороны государства происходит в форме либо конкретного санкционирования, имеющего в виду данную конкретную ситуацию, либо абстрактного санкционирования, имеющего в виду могущие возникнуть ситуации. При таком санкционировании обычай превращается в элемент национального законодательства без утраты им характера обычая

Обычное право в системе права большинства африканских государств имеет лишь субсидиарное значение, т. е. нормы обычного права применяются в тех случаях, когда отсутствуют соответствующие специальные постановления закона. Это говорит о безусловном верховенстве писаного права (нормативных актов, изданных государством) по отношению к обычному праву в правовых системах современных африканских государств. Более того, в Кении и Уганде, например, применение норм неписаного обычного уголовного права запрещено в законодательном порядке. Никто не может быть объявлен виновным в совершении уголовного преступления, если только преступление не определено и наказание за его совершение не установлено писаным правом

На развитие национального права африканских государств большое влияние оказывает процесс кодификации, заимствованный в основном у французского права и затронувший практически все отрасли африканского права. Р. Давид отмечал, что в странах французского языка после получения независимости принято свыше ста кодексов

из документа Лафитского: Правовая система ЮАР отражает влияние унаследованных от колониальной эпохи традиций романо-голландского и английского общего права; стремительно развивающихся механизмов международного права и права Африканского Союза; сохранившихся обычаев коренных народов Южной Африки.

Определяя основные направления развития государства и права ЮАР, Конституция ставит задачи:

●Заложить фундамент демократического и открытого общества, в котором правительство основывается на воле народа, и каждый гражданин в равной мере защищен законом;

●Улучшить качество жизни всех граждан и создать возможности для свободного развития потенциала каждого; и

●Построить единую и демократическую Южную Африку, которая будет способна занять достойное ее местов как суверенного государства в семье народов» (преамбула).

●Одним из основных направлений формирования новой правовой реальности стало создание конституционно-правового механизма сотрудничества государственных органов и публичных структур, как средства создания единой системы

Второе основное направление развития правовой системы – укрепление демократических ценностей государственности государственного управления в национальной, провинциальной и местной сферах

Третье основное направление развития правовой системы - повышение качества управленческой деятельности государственных органов, административных структур, публ

Четвертое основное направление развития правовой системы – совершенствование нормативно-правых основ регулирования различных сфер экономической, социальной, культурной сфер и финансовое их обеспечениеичных предприятий.

Пятое основное направление развития правовой системы – возрождение и укрепление традиций и обычаев коренных народов Южной Африки.

подробнее о пятом: Конституция ЮАР, развивая принцип единства нации в многообразии образующих ее народов, иных этнических групп (преамбула), ставит задачи сохранения и развития унаследованных ими многовековых обычаев и традиций.

Решению этих задач служат конституционные нормы, гарантирующие сохранение и испдопустимость признания законодательством ЮАР норм личного или родового права, которые установлены в какой-либо традиции либо соблюдаются лицами, исповедующими определенную религию, а также браков, заключенных в соответствии с какими-либо традициями либо нормами религиозного, личного или родового праваользование существующих в ЮАР языков

Отметим также большую роль традиционно-общинного права в укреплении и гармонизации устоев государства и общества, что хорошо видно на примере существующих судов традиционного права Южной Африки, основная задача которых заключается в восстановлении справедливости посредством согласительных процедур и примирения сторон. Такая восстановительная модель правосудия (restorative justice) основывается на применении

местных (национальных) правовых обычаев и традиций, содействующих равному доступу к правосудию всех участников споров; справедливому разрешению споров;

предупреждению конфликтов, возникающих в местных общинах; сохранению гармонии в отношениях между членами местных общин, этнических и религиозных сообществ в соответствии с этико-правовыми ценностями философии «Убунту» (Ubuntu)74, нормами шариата, иных религиозных традиций

Билет № 33

1.Смешанные правовые системы.

ОТ ЛАФИТСКОГО: Смешанные правовые системы - не существуют в реальном правовом пространстве. Каждая национальная правовая системы - это целостное явление, которое в той или иной мере сохраняет преемственность с предшествующими этапами правового развития, заимствует либо вынужденно принимает чужеродные правовые механизмы, институты и нормы. Но от этого национальные правовые системы смешанными не становятся, поскольку все они, без исключения, не только впитывают в себя, но и корректируют нормы международного права, интеграционных объединений, прежнего национального законодательства и зарубежного права.

В1899 Ф.П. Уолтон (Университета Макгилла): правовые системы Шотландии, Луизианы и Квебека являются вызовом классификации, находясь в «промежуточном положении» между общим и континентальным правом.

Р. Давид «Правовые системы современности»: не создал раздел, именуемый

«смешанная правовая система», скорее описал существования юрисдикций, которые случайным образом порождались благодаря ситуациям смешения между двумя западными правовыми традициями.

К. Цвайгерт и Х. Кётц «Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права»: гибридная правовая система - юрисдикции, не попадающие строго ни в одну из обозначенных ими групп.

В.В. Палмер «Смешанная юрисдикция мира: третья правовая семья»: смешанной правовая система является тогда, когда в пределах одной правовой системы в одном государстве существует несколько порядков правового регулирования — сосуществование континентального и общего права. Чаще всего подобная ситуация возникает вследствие процессов в колониальный и постколониальный периоды.

Внастоящий период под «смешанными» в большинстве случаев подразумеваются системы, находившиеся под влиянием множества других систем.

Шотландия

До настоящего времени сохранилось влияние римского права в отдельных институтах гражданского права, в правовой терминологии, в делении права на публичное и частное. В то же время шотландские суды полностью восприняли английскую прецедентную систему. Право Шотландии никогда не было кодифицировано, а складывалась с самого начала из судебных решений шерифов и юстициариев.

Однако шотландский метод толкования норм права ближе к континентальному, чем к англосаксонскому. В Шотландии, как в системах, основанных на римском праве, конкретные правовые вопросы выводятся из общего принципа, в то время как в странах англосаксонской системы, наоборот, судьи формулируют общий принцип, выводя его из конкретных случаев.

Сравнивая английское и шотландское право в их историческом развитии, надо отметить три основных фактора:

-в отличие от Англии в Шотландии не было дуализма гражданского права в виде параллельной «общему праву» системы норм «права справедливости»;

-в Шотландии не получили развития исковые приказы, как это было в Англии;

-идея публичного обвинения в Шотландии вылилась в конкретную форму четко организованной службы государственного уголовного преследования.

Шотландская правовая система, отличаясь от английской, не копирует и континентальную. Независимо от двойного влияния она сохранила свои национальные особенности и обычаи, сложившиеся в результате самостоятельного исторического развития. Хотя Шотландия и сохранила свою независимую правовую систему, в государственном плане с 1707 г. она входит в состав Соединенного Королевства.

Квебек

Долгое время находилась под влиянием как общего, так и континентального права. Это обусловлено историческим развитием Канады, территория которой была колонией сначала Франции, а потом Великобритании. Отсюда не только повышенный интерес прецедентного по своей сути права Канады к кодификации, но и особенности судебной деятельности. Тесное взаимодействие английского и французского права привело к появлению на территории Канады, в провинции Квебек, смешанной правовой системы, которую строго нельзя отнести ни

кодной из существующих систем. Дуализм правовой системы Квебека впервые был закреплен в Квебекском законе 1774 г. В названном акте содержалась норма, согласно которой имущественные и тесно связанные с ними неимущественные отношения должны регулироваться французским цивильным правом, в то время как конституционное, уголовное, административное право регламентируются английским общим правом.

Луизиана

Правовая система штата Луизиана в составе США – «правовой анклав», сфера кодифицированного права в континентальном смысле слова. Юридическое оформление этой земли произошло в 1731 году в качестве французской колонии, названной в честь короля Людовика 14 и занимавшей треть нынешней территории США. Почти на полвека здесь установилось коллективное испано-французское управление и смешанное правовое регулирование. В 1803 года Наполеон подписал договор об уступке путем продажи Луизианы в пользу Америки. По традиции там еще долго пользовались романской законодательной техникой и кодифицировали все отрасли права. Были приняты гражданский, уголовный и процессуальный кодексы. Также восприняты и принципы англо-американского общего права.

Южно-Африканская Республика (ЮАР)

Южно-Африканская Республика имеет смешанную правовую систему. В ЮАР сосуществуют рядом африканское обычное право и нормы романо-голландского и английского общего права. Как отмечал Д.Я. Малешин, "примером смешанной модели является правовая система ЮАР. Развитие юриспруденции в этой стране неразрывно связано с историей колонизации. В XVII - XVIII вв. Нидерланды создали правовую систему континентального типа, однако с 1806 г. было установлено британское правление, и отдельные вопросы стали регулироваться общим правом. В настоящее время в правовой системе ЮАР имеют место как англосаксонские, так и континентальные правовые институты".

Израиль