- •Международное частное право и нотариальная деятельность
- •Часть I. Общие правила совершения нотариальных действий по делам
- •Глава 1. Основные этапы нотариального производства по делам
- •Глава 2. Правовое положение иностранных граждан и организаций
- •Глава 3. Международная действительность юридических документов
- •Часть II. Некоторые категории дел с внешним элементом в нотариальной
- •Глава 4. Международное наследование
- •Глава 5. Имущественные отношения супругов в международном частном
- •Глава 6. Сделки с иностранным элементом
- •Предисловие
- •Введение
- •Часть I. Общие правила совершения нотариальных действий по делам с иностранным элементом
- •Глава 1. Основные этапы нотариального производства по делам с иностранным элементом
- •_ 1. Квалификация правовой ситуации с иностранным элементом
- •_ 2. Выбор применимого права
- •1. Понятие коллизионной нормы и основные коллизионные привязки
- •2. Источники международного частного права России
- •А) Внутренние источники
- •Б) Внешние источники
- •3. Толкование коллизионных правил
- •А) Конфликт квалификаций
- •Б) Проблема обратной отсылки
- •В) Мобильный конфликт
- •_ 3. Применение материальных норм компетентного правопорядка
- •1. Установление содержания иностранного закона
- •А) Лица, обязанные устанавливать содержание иностранного права
- •Б) Источники информации об иностранном праве
- •2. Препятствия применения иностранного права
- •А) Невозможность применения иностранного права
- •Б) Публичный порядок
- •Глава 2. Правовое положение иностранных граждан и организаций в нотариальном производстве
- •_ 1. Компетенция нотариуса по делам с участием иностранных лиц
- •_ 2. Установление личности и дееспособности иностранного гражданина
- •1. Квалификация лица как иностранного гражданина и установление его личности а) Квалификация лица как иностранного гражданина
- •Б) Установление личности иностранного гражданина
- •2. Установление дееспособности иностранного гражданина
- •А) Возраст совершеннолетия
- •Возраст достижения совершеннолетия в отдельных странах
- •Б) Эмансипация
- •В) Отсутствие ограничений дееспособности
- •_ 3. Установление тождества иностранной организации, проверка ее правоспособности и полномочий представителя
- •1. Квалификация организации как иностранной и установление ее тождества
- •2. Проверка правоспособности иностранной организации и полномочий ее представителя
- •Глава 3. Международная действительность юридических документов в нотариальном производстве
- •_ 1. Легализация
- •1. Российские документы, представляемые за границей
- •А) Консульская легализация
- •Б) Апостиль
- •В) Отсутствие формальностей
- •2. Иностранные документы, представляемые в России
- •А) Требования, предъявляемые к оформлению иностранных документов
- •Б) Оценка юридического действия иностранного документа
- •_ 2. Экзекватура
- •Часть II. Некоторые категории дел с внешним элементом в нотариальной практике
- •Глава 4. Международное наследование
- •_ 1. Определение применимого права
- •1. Общие правила
- •2. Некоторые проблемы правоприменения
- •А) Квалификация наследственного имущества
- •Б) Определение последнего местожительства наследодателя
- •В) Публичный порядок
- •_ 2. Сфера действия применимого к наследованию права
- •1. Наследование по закону (ab intestat)
- •2. Наследование по завещанию
- •А) Форма завещания
- •Б) Сведения о завещаниях
- •В) Открытие и исполнение завещания
- •_ 3. Приобретение наследства
- •1. Принятие и отказ от наследства
- •2. Передача актива наследственного имущества а) Вступление во владение
- •Б) Управление наследством
- •3. Регулирование пассива наследства
- •4. Раздел наследства
- •А) Прекращение режима имущественных отношений супругов и наследование
- •Б) Оформление раздела наследства
- •_ 4. Подготовка наследования с иностранным элементом (estate planning)
- •1. Гражданско-правовые средства оптимизации международного наследования
- •2. Налоговая оптимизация международного наследования
- •А) Критерии налогообложения и их применение при международном наследовании
- •Б) Квалификация наследственного имущества и налогообложение
- •В) Средства налоговой оптимизации международного наследования
- •Глава 5. Имущественные отношения супругов в международном частном праве
- •_ 1. Законный режим имущества супругов
- •1. Определение применимого права
- •А) Общий порядок
- •Б) Договорной порядок
- •2. Сфера действия применимого права
- •3. Законный режим имущества супругов в некоторых странах
- •4. Некоторые практические проблемы
- •А) Определение совместного места жительства супругов
- •Б) Деление режима имущества супругов для движимых и недвижимых вещей
- •В) Обратная отсылка
- •Г) Мобильный конфликт
- •_ 2. Договорной режим имущества супругов
- •1. Возможность заключения брачного договора
- •2. Определение применимого права
- •3. Сфера действия применимого права
- •Глава 6. Сделки с иностранным элементом
- •_ 1. Международная продажа недвижимости
- •1. Международная продажа недвижимости, находящейся в России а) Определение применимого права
- •Б) Сфера действия применимого права
- •2. Международная продажа недвижимости, находящейся за рубежом
- •_ 2. Международная мена недвижимости
- •_ 3. Дарение
- •1. Определение применимого права
- •2. Сфера действия применимого права
- •3. Особые виды дарения
- •А) Дарение mortis causa
- •Б) Дарение между супругами
- •_ 4. Доверенность в международном обороте
- •1. Общие правила
- •2. Оформление доверенностей за рубежом для совершения сделок в России
- •3. Оформление доверенностей в России для совершения сделок за рубежом
- •Заключение
- •Аналитический указатель практических примеров
- •Алфавитно-предметный указатель
- •Список литературы
- •I. На русском языке
- •II. На иностранных языках
Часть I. Общие правила совершения нотариальных действий по делам с иностранным элементом
4. - Правила совершения нотариальных действий едины и общеобязательны на всей территории Российской Федерации. Они применяются также к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных организаций или при наличии иностранного элемента в иной форме. Нотариальное производство*(2), как и судебная деятельность, подчинено законам lex fori, т.е. российскому законодательству о нотариате*(3). Тем не менее присутствие в правоотношении внешнего элемента придает ему ряд специфических черт.
Во-первых, это особенности правоприменительного процесса, в котором особое содержание приобретают такие его традиционные стадии, как квалификация материального правоотношения, выбор применимых норм права и собственно - их применение (гл. 1).
Во-вторых, это особенности определения правового статуса иностранных граждан и организаций, участвующих в нотариальном производстве и соответствующем гражданско-правовом отношении (гл. 2).
Наконец, в-третьих, специфику имеет использование в нотариальном производстве документов иностранного производства, равно как российских нотариальных актов - за границей, т.е. их международная действительность (гл. 3).
Глава 1. Основные этапы нотариального производства по делам с иностранным элементом
5. - Как всякая юридическая деятельность, осуществление нотариальных функций подчиняется определенной логике и, следовательно, может быть систематизировано. Для международных отношений конечная результативность нотариального акта в еще большей степени, чем для внутреннего оборота, зависит от последовательности действий нотариуса. В этом смысле деятельность нотариуса при столкновении с правовой ситуацией, имеющей связь с иностранным правопорядком, включает несколько стадий:
———————————————————————————————————————————————————————————————————————
| Квалификация правовой ситуации как включающий иностранный элемент |
———————————————————————————————————————————————————————————————————————
|
———————————————————————————————————————————————————————————————————————
| Выбор на основе коллизионных норм применительного права |
———————————————————————————————————————————————————————————————————————
|
———————————————————————————————————————————————————————————————————————
| Применение материальных норм компетентного правопорядка |
———————————————————————————————————————————————————————————————————————
_ 1. Квалификация правовой ситуации с иностранным элементом
6. - Анализ. Нотариус при обращении к нему заинтересованных лиц должен первоначально проанализировать правовую ситуацию применительно к каждому из ее элементов, с точки зрения наличия у них связи или реальной возможности ее возникновения в будущем с правовой системой другого государства. В качестве отправной точки для анализа следует отталкиваться от классической структуры любого правоотношения, включающего, как известно:
- объект права;
- субъектов права;
- права и обязанности субъектов.
При анализе правоотношения нотариус исходит, прежде всего, из сведений, предоставляемых сторонами относительно их правового положения и места жительства или нахождения, статуса и местонахождения имущества, а также тех целей и последствий, которых желают достичь заинтересованные лица посредством обращения за нотариальным удостоверением определенных юридических фактов. При этом квалификация юридических понятий по общему правилу должна осуществляется в соответствии с российским правом (п. 1 ст. 1187 ГК РФ)*(4).
Обобщая, можно заключить, что связь конкретного правоотношения и опосредующего его нотариального действия с иностранным правопорядком может проистекать из следующих обстоятельств:
1) наличие иностранного гражданства у физического лица или иностранное происхождение организации, участвующих в нотариальном действии*(5);
2) нахождение имущества, являющегося предметом нотариально удостоверяемой сделки, за рубежом;
3) наступление правовых последствий совершаемого нотариального действия в иностранном государстве.
Как видно, в данном списке имеются как статические (гражданство физического лица; происхождение организации; местонахождение имущества), так и динамические элементы (место наступления правовых последствий)*(6).
7. - Виды правовых ситуаций с иностранным элементом. В целом нотариату надлежит приспособиться к международным правовым ситуациям, которые в зависимости от времени возникновения связи с иностранным правопорядком могут быть классифицированы на три вида.
Во-первых, это ситуации, изначально имеющие международный характер, связанные с правопорядками нескольких государств. Например, таковы широко распространенные смешанные браки, в которых супруги обладают гражданством разных государств; наследование имущества, находящегося за рубежом или же оставшегося после смерти иностранного гражданина; ипотека, финансируемая иностранным банком, и т.д.
Во-вторых, это первоначально внутренние правоотношения, которые впоследствии приобретают международный характер*(7). Яркой иллюстрацией подобных ситуаций является, например, режим имущественных отношений в семьях беженцев или эмигрантов, для которых изменение в силу тех или иных обстоятельств места жительства неизбежно влечет также трансформацию их имущественных отношений. Например, российская пара с детьми переезжает по профессиональным причинам в США; беженцы из Афганистана или Вьетнама устраиваются вместе со своими семьями в России на постоянное место жительство; российский гражданин совершает завещание в Екатеринбурге, затем перебирается в Германию, приобретает немецкое гражданство и умирает в Мюнхене. Эти дела, касающиеся с самого начала только внутреннего права, становятся частью международной жизни в результате изменения элемента привязки: места жительства, гражданства и т.д. На практике они составляют до 50% от всего объема дел с "внешним" элементом*(8).
Наконец, в-третьих, нотариусу следует учитывать, что некоторые чисто внутренние правоотношения способны в будущем приобрести международный характер. При этом в отличие от ситуаций второго вида, которые уже имеют международный характер в силу "прошлых" связей с иностранным правопорядком, в данном случае нотариус учитывает перспективы развития ситуации, проектируя ее в будущее с целью обеспечить перманентную эффективность юридических действий, совершаемых заинтересованными лицами, или же в целях разъяснения сторонам тех юридических мер, которые необходимо будет предпринять в случае изменения фактических обстоятельств.
Таким образом, нотариусу следует заранее позаботиться о международной стороне юридической ситуации, которая может проявиться в отношениях сторон позднее. Для этого ему необходимо не только знать и правильно применять нормы международного частного права своей страны, но осведомиться также о содержании иностранного права, в том числе норм международного налогового права, которые могут быть применены к отношению с иностранным элементом. Нотариусам не стоит игнорировать эту обязанность, так как в противном случае они рискуют увидеть себя ответственными за возможные убытки сторон*(9). Нужно учитывать также, что иск об ответственности нотариуса может быть заявлен в иной стране, чем Россия: например, по месту наступления неблагоприятных последствий или месту исполнения договора. В свою очередь, это способно повлечь как признание ответственности нотариуса на иных основаниях, чем предусмотренных национальным правом, так и существенное увеличение размера такой ответственности.
8. - Установив наличие в деле иностранного элемента в той или иной форме, необходимо перейти к следующему обязательному этапу - выбору права, применимого урегулировать субъективные права и обязанности сторон нотариального акта.