Учебный год 2023 / Лебедева М.А. Диссертация

141

данном случае подобного общего интереса, необходимого для «параллельной» множественности лиц на стороне работодателя, у спонсора и физкультурно-спортивной организации (спортивной федерации) не имеется.

Нельзя в данном случае говорить и о работе по совместительству, так как совместительство предполагает выполнение другой регулярной оплачиваемой работы в свободное от основной работы время (ст. 282 ТК).

Таким образом, в том случае, когда индивидуальное спонсорство допустимо, а спортсмен уже состоит в трудовом правоотношении с физкультурно-спортивной организацией или спортивной федерацией, возникновение трудового правоотношения между спортсменом и спонсором невозможно, а индивидуальное спонсорство должно осуществляться на основе гражданско-правового договора.

142

Глава II. Особенности содержания трудового договора со спортсменом и его прекращения по праву Российской Федерации и Федеративной Республики Германии

1.Особенности содержания трудового договора со спортсменом

ВГермании права и обязанности спортсмена и его работодателя (спортивного союза, спортивной федерации, организатора спортивного соревнования, спонсора) специальными законодательными нормами не урегулированы. Основные права и обязанности спортсмена и его работодателя можно вычленить на основе анализа научных трудов, судебной практики, норм уставов и регламентов спортивных федераций. В отношении спортсменов и их работодателей применяются общие для всех работников и работодателей права и обязанности, закрепленные в ГГУ, других законах, регулирующих отдельные аспекты трудовой деятельности. В то же время в сфере спорта эти права и обязанности приобретают определенную специфику.

В России, как и в Германии, права и о бязанности спортсмена и его работодателя, с одной стороны, должны соответствовать общим для всех работников и работодателей правам и обязанностям. Основные права и обязанности работника и работодателя закреплены в ст. 21 и 22 ТК. Содержание трудового договора, заключаемого со спортсменом, должно соответствовать общим требованиям ст. 57 ТК. С другой стороны, права и обязанности спортсмена и его работодателя обладают определенной спецификой. Эта специфика на уровне ТК закреплена, прежде всего, в ст. 348.2, которая устанавливает обязательные для включения в трудовой договор со спортсменом условия (ч. 3) и дополнительные условия, которые могут предусматриваться в трудовом договоре со спортсменом (ч. 5). Специфика прав и обязанностей спортсмена и его работодателя следует также из других норм главы 54.1 ТК.

В немецкой научной литературе и судебной практике основной обязанностью спортсмена признается обязанность осуществлять спортивную деятельность в пользу работодателя – die Sportleistungspflicht. Под этим

143

подразумевается обязанность спортсмена принимать участие в тренировках и спортивных соревнованиях.

Спортивный союз, выступающий основным работодателем спортсмена, в свою очередь, обладает правом определять время, место и характер спортивной деятельности спортсмена и давать ему обязательные для исполнения указания. Чем менее подробно в трудовом договоре между спортсменом и спортивным союзом описан характер его спортивной деятельности, тем большее пространство предоставляется спортивному союзу в определении характера деятельности спортсмена путем обязательных указаний (das Direktionsrecht des Arbeitsgebers)292.

Однако право спортивного союза давать спортсмену обязательные для исполнения указания не является неограниченным. Спортивный союз вправе потребовать выполнения спортсменом деятельности, предусмотренной договором или определенной спортивным союзом согласно разумному усмотрению в соответствии с абзацем 1 параграфа 315 ГГУ293. Указание спортивного союза спортсмену в отношении осуществляемой последним спортивной деятельности недопустимо, если оно оказывается несоразмерным с учетом, с одной стороны, прав спортсмена как работника, и, с другой стороны, интереса спортивного союза как работодателя в поддержании порядка на предприятии294.

Право спортивного союза давать спортсмену обязательные для него указания ограничивается также обязанностью спортивного союза как работодателя учитывать интересы спортсмена как работника (die Fürsorgepflicht), в частности, согласно параграфам 617, 618 ГГУ, когда его указания могут создать опасность или причинить вред здоровью работника, они недопустимы. Так, в случае, если место для соревнования не оборудовано надлежащим образом, или при возникновении опасности в

292Richardi in: Münchener Handbuch zum Arbeitsrecht, § 12, Rdnr. 52.

293В соответствии с абзацем 1 параграфа 315 ГГУ если исполнение должно быть определено одной из договаривающихся сторон, то, поскольку не доказано иное, следует полагать, что определение должно осуществляться по справедливому усмотрению. // Гражданское уложение Германии: Вводный закон к Гражданскому уложению. 4-е изд., перераб., М.: Инфотропик Медиа, 2015. С. VIII-XIX, 1-715// СПС «Консультант Плюс».

294Blomeyer in: Münchener Handbuch zum Arbeitsrecht, § 46, Rdnr. 32-33.

144

случае беспорядков на стадионе, спортивному союзу следует воздержаться от заявки спортсменов для участия в соревнованиях295. Не подлежат выполнению указания спортивного союза в том случае, если спортсмен еще не полностью восстановился после травмы296.

Ранее эта обязанность была закреплена в Типовом договоре игрока, действующего на основании лицензии, Немецкого футбольного союза. Анализ немецкой судебной практики показывает, что, несмотря на то, что Типовой договор больше не действует, его положения продолжают воспроизводиться в трудовых договорах со спортсменами. Поэтому представляется целесообразным проанализировать его положения.

Согласно параграфу 6 Типового договора характер и объем деятельности игрока, действующего на основании лицензии, определяется правлением спортивного союза или уполномоченными им лицами, и игрок обязан подчиняться указаниям всех назначенных спортивным союзом лиц, в особенности тренера, относительно его участия в игре, тренировках, подготовке к игре, медицинском обследовании и других мероприятиях спортивного союза. Это условие носит общий характер и позволяет спортивным союзам определять, используя их право давать обязательные указания, время, место, характер деятельности спортсмена в ходе тренировок и соревнований, в том числе обязательные и товарищеские игры, в которых будет принимать участие спортсмен, технику и тактику игры, а также позицию игрока на поле (вратарь, защитник, полузащитник, нападающий и т.д.).

Согласно параграфу 2с Типового договора игрок должен полностью выполнять медицинские меры, предписанные уполномоченным лицом спортивного союза. Здесь право спортивного союза давать обязательные указания ограничивается правом спортсмена на личную неприкосновенность (das Persönlichkeitsrecht). В особенности это касается операций и подобных

295Gitter, Wolfgang/Schwarz, Wolfgang, Sport und Sozialversicherung, RdA 1982, 37 (38).

296Kaske, Joachim, Das arbeitsrechtliche Direktionsrecht und die arbeitsrechtliche Treuepflicht im Berufssport, Bayreuth 1983, S. 57.

145

медицинских мероприятий297. На основании права спортсмена на личную неприкосновенность и обязанности спортивного союза как работодателя соблюдать интересы работника спортивному союзу запрещается принуждать спортсмена к участию в спортивном соревновании на обезболивающих средствах или к употреблению допинговых средств298.

Участие спортсменов в спортивных соревнованиях, как правило, происходит в выходные, праздничные дни либо в вечерние часы в рабочие дни, так как это обеспечивает привлечение зрителей к посещению и просмотру соревнований. Закон о продолжительности рабочего времени299 (параграф 10, абзац 1, номер 7) предусматривает для работников сферы спорта исключение из общего запрета привлечения работников к работе в воскресенье и в праздничные дни. Место участия спортсмена в тренировках и спортивных соревнованиях определяется спортивным союзом, в том числе,

сучетом календаря спортивных соревнований.

Всоответствии с ТК трудовая функция спортсмена состоит в подготовке к спортивным соревнованиям и участии в спортивных соревнованиях по определенному виду или видам спорта (ч. 1 ст. 348.1). Наличие у спортсмена трудовой функции, однако, признавалось далеко не всегда. До включения в ТК отдельной главы об особенностях правового регулирования труда спортсменов, в период научной дискуссии о правовой природе отношений между спортсменом и физкультурно-спортивной организацией высказывались мнения об отсутствии у спортсмена трудовой функции либо о таких особенностях трудовой функции спортсмена, в силу которых признание отношения между спортсменом и физкультурно-спортивной организацией трудовым не представлялось возможным300.

Всоответствии с трудовой функцией спортсмена его основными обязанностями, как и в трудовом праве Германии, является подготовка к

спортивным соревнованиям и участие в спортивных соревнованиях.

297Burmeister, Joachim, Sportverbandswesen und Verfassungsrecht, DÖV 1978, 1 (11).

298Kaske J. Op. cit. S. 60-61.

299Arbeitszeitgesezt (сокращенно - ArbZG) // URL: http://www.gesetze-im-internet.de/arbzg/

300См.: Коршунова Т. Ю. Развитие законодательства о труде профессиональных спортсменов // СПС «Консультант плюс».

146

Подготовка к спортивным соревнованиям заключается в тренировочной деятельности под руководством тренера (тренеров). Второй составляющей трудовой функции спортсмена является участие в спортивных соревнованиях. В командных видах спорта каждый игрок выполняет определенную функцию в составе команды. К примеру, в составе хоккейной команды можно выделить нападающих, защитников, вратарей, в футбольной команде – защитников, полузащитников, нападающих, вратарей и т. д., в волейбольной команде – доигровщиков, диагональных, центральных блокирующих, либеро и связующих.

Такого рода специализация игрока на определенных действиях в составе команды в некоторых командных видах спорта указывается в трудовом договоре при характеристике трудовой функции спортсмена. Так, в п. 1.4 стандартного контракта профессионального хоккеиста Континентальной хоккейной лиги301, посвященного трудовой функции профессионального хоккеиста, указывается следующее: хоккеист принимается на работу в клуб в качестве хоккеиста (нападающего, защитника или вратаря) для подготовки и участия в спортивных соревнованиях по хоккею, организуемых и проводимых лигой, в иных спортивных соревнованиях – товарищеских, турнирных хоккейных матчах, в том числе международных. Если специализация игрока на определенных действиях в составе команды указана в трудовом договоре, к примеру, хоккеист принимается на позицию нападающего, клуб не вправе требовать от него выполнения иных функций в составе команды, то есть функций защитника или вратаря на основании закрепленного в ст. 60 ТК запрета требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором.

В других командных видах спорта специализация игрока на определенных действиях в составе команды не указывается в трудовом договоре при характеристике трудовой функции спортсмена. К примеру, в

301 Контракт профессионального хоккеиста Континентальной хоккейной лиги. Приложение № 1 к Правовому регламенту Континентальной хоккейной лиги на сезоны 2014/2015, 2015/2016, 2016/2017 (протокол № 38 от 19.08.2014) с изменениями и дополнениями, утвержденными Советом Директоров КХЛ.

// URL: http://www.khl.ru/official/documents/

148

способности, сохранять и улучшать их и воздержаться от всего, что может помешать выполнению этой обязанности в ходе и вне мероприятий спортивного союза (параграф 2 Типового договора игрока, действующего на основании лицензии, Немецкого футбольного союза). Они также обязаны следовать указаниям тренера в отношении частной жизни (параграф 2g Типового договора).

Указания спортивного союза как работодателя, не касающиеся места, времени и характера спортивной деятельности спортсмена, а распространяющиеся на поведение спортсмена в свободное от работы время, основаны на обязанности работника учитывать интересы работодателя (die Treuepflicht des Arbeitnehmers) как проявление общей для всех обязательств обязанности добросовестного исполнения (параграф 242 ГГУ), а также на обязанности взаимного учета интересов (das Gebot der gegenseitigen Rücksichtnahme)303. Содержание и объем этих обязанностей определяется в каждом конкретном случае304.

По общему правилу, работник не обязан организовывать свой образ жизни в соответствии с интересами работодателя305. Вместе с тем он вправе на основании договора обязаться вести более здоровый и сбалансированный образ жизни306. Договоренности работника и работодателя относительно поведения работника в свободное от работы время не должны противоречить закрепленным в нормах конституционного права ценностям и основным правам (die Grundrechte). В прежней практике Федерального суда по трудовым спорам307 и в части научных работ308 поддерживалась теория непосредственного применения предусмотренных в Конституции Германии основных прав в гражданском обороте («unmittelbare Wirkung» der Grundrechte), так как основные права выполняют функцию основополагающих норм, норм-принципов для всего правопорядка. В более

303Blomeyer in: Münchener Handbuch zum Arbeitsrecht, § 49, Rdnr. 2 f.

304Blomeyer in: Münchener Handbuch zum Arbeitsrecht, § 29, Rdnr. 17.

305Grunsky,Wolfgang, Das Recht auf Privatleben als Begrenzung vertraglicher Nebenpflichten, JuS 1989, 593 (597).

306Preis, Ulrich, Grundfragen der Vertragsgestaltung im Arbeitsrecht, Neuwied 1993, S. 159.

307Entscheidungen des Bundesarbeitsgerichts (BAGE) 1, 185 (193 f.); 256 (260).

308Schwabe, Jürig, Probleme der Grundrechtsdogmatik, Darmstadt 1977, S. 213.

149

поздних решениях Федеральный суд по трудовым спорам309 аналогично практике Федерального конституционного суда310 и Верховного федерального суда311 поддержал разработанную Дюригом312 теорию опосредованного применения основных прав в правоотношениях с участием субъектов частного права («mittelbare Drittwirkung» der Grundrechte),

согласно которой основные права применяются в гражданском обороте, в том числе к трудовым правоотношениям, посредством специальных гражданско-правовых генеральных оговорок (zivilrechtliche Generalklauseln). К таким генеральным оговоркам относятся нормы, закрепленные в параграфах 138, 242, 315 ГГУ. Так, параграф 138 ГГУ устанавливает недействительность сделок, противоречащих добрым нравам. К добрым нравам относят, в том числе, и основные права, закрепленные в Конституции Германии. Параграф 242 ГГУ посвящен добросовестному исполнению, параграф 315 ГГУ – определению исполнения одной из сторон, которое должно осуществляться по справедливому усмотрению. И добросовестное исполнение, и определение исполнения по справедливому усмотрению предполагают учет закрепленных в Конституции Германии основных прав и ценностей. Эта теория усматривала в непосредственном применении основных прав к отношениям частных лиц угрозу автономии воли313 и потому предлагала применять созданную нормами конституционного права систему ценностей к отношениям частных лиц опосредованно, через генеральные оговорки.

С учетом этого договоренности спортсмена и спортивного союза о поведении спортсмена в свободное от работы время и о его образе жизни должны соответствовать целям трудового правоотношения и не должны

309Beschluß des Gr. Sen. vom 27.02.1985, AP Nr. 14 zu § 611 BGB; Urteil des 1. Senat vom 27.05.1986, AP Nr. 15 zu § 87 BetrVG.

310Urteil des Bundesverfasungsgerichts vom 15.01.1958 (Aktenzeichen - 1 BvR 400/51). BVerfGE, 7, 198 (205); Urteil des Bundesverfassungsgerichts vom 08.08.1978 (Aktenzeichen - 2 BvL 8/77). BVerfGE, B49, 89 (142).

311Urteil des Bundesgerichtshofes vom 27.09.1999 (II ZR 377/98). WM 1999, 2319 (2320); BGH SpuRt 1999, 236 (237).

312Dürig, Günter, Grundrechte und Zivilrechtssprechung, in: Festschrift zum 75. Geburtstag von Nawiasky, Hg. Theodor, Maunz, München 1956, S. 157 ff.

313Dürig in: Maunz, Theodor/ Dürig, Günter, Grundgesetz, Komm., Bd. I, 36. Ergänzungslieferung zum 1. Aufl., München 1999, Art. 1 Abs. 3 GG, Rdnr. 129.

150

нарушать основные права личности. Эти договоренности должны быть оценены в каждом конкретном случае с учетом потребности спортивного союза в определенном поведении спортсмена в свободное от работы время и с учетом права спортсмена на защиту его личной жизни314.

Согласно господствующему в литературе мнению, спортивный союз вправе запретить спортсмену заниматься в свободное время другими опасными видами спорта или иными опасными занятиями315. С одной стороны, такой запрет затрагивает закрепленное Конституцией Германии право на свободное развитие личности. С другой стороны, в данном случае «перевешивает» интерес работодателя, так как он более, чем в отношении иных работников, заинтересован в сохранении здоровья спортсмена. В случае травмы спортсмена, полученной в свободное от работы время, он на значительный срок «выбывает» из тренировок и соревнований, с чем связаны и значительные финансовые потери спортивного союза.

Большинство ученых316 придерживаются мнения, что в договоре спортивный союз вправе установить для спортсмена запрет курения и употребления алкоголя в свободное от работы время, так как исполнение спортсменом его основной обязанности – участия в тренировках и спортивных соревнованиях – в полной мере возможно только в случае здорового образа жизни.

В научной литературе считается оправданным установление в трудовом договоре запрета спортсменам выезжать на тренировочные сборы в сопровождении жен или подруг317, а также закрепление обязанности спортсмена соблюдать распорядок дня, в том числе часов сна, особенно в период активной подготовки к соревнованиям, так как в этом случае интерес работодателя в хорошей физической форме спортсмена «перевешивает» интерес спортсмена в свободном выборе занятий в свободное от работы

314Kirschenhofer M. Op. cit. S. 58.

315Grunsky, Wolfgang, Rechtliche Probleme des Arbeitsverhältnisses eines Bundesligaspielers zu seinem Verein, in: Das Recht des Fussballspielers, Stuttgart 1980, S. 55; Imping A. Op. cit. S. 73.

316Grunsky W. Op. cit. S. 55; Imping A. Op. cit. S. 73; Kaske J. Op. cit. S. 154, 156.

317Kaske J. Op. cit. S. 160; Imping A. Op. cit. S. 70.