Учебный год 2023 / Лебедева М.А. Диссертация
.pdf81
спортивной федерации следует из норм не трудового, а гражданского права (как российского, так и немецкого). Эта обязанность указывает не на существование трудового правоотношения между спортсменом и спортивной федерацией, а на существование гражданского правоотношения между спортсменом и спортивной федерацией (отношения членства или отношения, возникающие на основании договора). При определении возможности существования трудового правоотношения между спортсменом и спортивной федерацией этот вывод имеет важное значение, как будет указано в дальнейшем.
82
3.Особенности трудовых отношений с участием спортсменов
Внемецкой научной литературе и судебной практике существуют различные мнения по вопросу о правовой природе договора о спортивной деятельности и правоотношений, возникающих на основании этого договора.
Основным контрагентом спортсмена по договору о спортивной деятельности выступает спортивный союз (физкультурно-спортивная организация). В качестве контрагентов спортсмена также рассматриваются спортивная федерация, организатор спортивного соревнования и спонсор. Для начала рассмотрим отношения между спортсменом и спортивным союзом (физкультурно-спортивной организацией).
Всвязи с тем, что одним из признаков спорта является игровой характер спортивной деятельности и, таким образом, прослеживается тесная связь между спортом и игрой, в немецкой научной литературе поднимается вопрос о возможности определения обязательства, возникшего из договора о спортивной деятельности, как обязательства из игр и пари (der Spielervertrag) в соответствии с абзацем 1 параграфа 762 ГГУ159. Согласно абзацу 1 параграфа 762 ГГУ обязательство из игры или пари не устанавливается. Предоставленное на основании игры либо пари не может быть истребовано к возврату, поскольку обязательства не существует160.
Общий вывод ученых по данному вопросу заключается в том, что применяемое при характеристике спорта понятие «игра» не соответствует понятию «игры», содержащемуся в абзаце 1 параграфа 762 ГГУ. Кроме того, обязательство, возникающее на основании договора о спортивной деятельности, не соответствует признакам обязательства из игр и пари согласно абзацу 1 параграфа 762 ГГУ. Так, отсутствуют такие типичные признаки, как зависимость от случая и возможность потери для каждого игрока того, что было предоставлено по договору161.
159Kirschenhofer M. Op. cit. S. 38.
160Гражданское уложение Германии: Вводный закон к Гражданскому уложению. 4-е изд., перераб. М.: Инфотропик Медиа, 2015. С. VIII - XIX, 1 - 715. // СПС «Консультант Плюс».
161Engel in: Staudinger, J., Kommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch mit Einfürungsgesetz und Nebengesetzen, zweites Buch, Berlin 1996, § 762 BGB, Rdnr. 3.
83
Так как оплата по договору о спортивной деятельности включает в себя помимо фиксированного вознаграждения (das Grundgehalt) также разнообразные премии за участие в игре, победу, ничью и даже число зрителей, из-за нацеленности спортсмена на достижение результата возникает вопрос о возможности квалификации договора о спортивной деятельности как договора подряда (der Werkvertrag) по смыслу параграфа 631 ГГУ. Существо договора подряда состоит в достижении в результате выполнения работы согласованного сторонами результата, в отличие от договора оказания услуг (der Dienstvertrag) и трудового договора (der Arbeitsvertrag), где на первый план выходит не результат, а выполнение определенного действия (работы) само по себе. Абзац 2 параграфа 631 ГГУ устанавливает, что предметом договора подряда может быть как изготовление или изменение вещи, так и иной результат, достигаемый путем выполнения работы или оказания услуги162.
Несмотря на то, что деятельность спортсмена отчасти направлена на достижение определенных спортивных результатов и получение премий, тем не менее, при определении правовой природы договора о спортивной деятельности нужно учитывать и то, что спортсмен получает также вознаграждение за спортивную деятельность саму по себе (das Grundgehalt), и это вознаграждение, по общему правилу, составляет значительную часть оплаты по договору о спортивной деятельности163. Договор о спортивной деятельности может быть определен как договор подряда только тогда, когда оплата по договору состоит в основном из разнообразных премий за достижение спортивных результатов, а вознаграждение за спортивную деятельность саму по себе сведено к минимуму164. Кроме того, деятельность спортсмена состоит не только из участия в спортивных соревнованиях, но и из участия в тренировках, при этом участие в тренировках занимает гораздо больше времени, чем участие в соревнованиях. Премии же выплачиваются,
162Гражданское уложение Германии: Вводный закон к Гражданскому уложению. 4-е изд., перераб. М.: Инфотропик Медиа, 2015. С. VIII - XIX, 1 - 715. // СПС «Консультант Плюс».
163Kirschenhofer M. Op. cit. S. 39.
164Kirschenhofer M. Op. cit. S. 39.
84
как правило, только за достижение определенных спортивных результатов на соревнованиях. Поэтому оказывается, что такой признак, как нацеленность на достижение спортивных результатов, свойственен деятельности спортсмена лишь отчасти. При этом нужно учитывать, что премии, мотивирующие работника к достижению определенных показателей, могут быть выплачены и в рамках трудового договора согласно трудовому праву Германии. Договор о спортивной деятельности вследствие этого не является, как правило, договором подряда165.
Так как договор о спортивной деятельности предполагает в первую очередь осуществление спортсменом спортивной деятельности самой по себе, он может быть определен как договор оказания услуг (der Dienstvertrag) или как трудовой договор (der Arbeitsvertrag), который в немецкой литературе иногда также называют договором оказания услуг с применением особых положений трудового права (der Dienstvertrag mit arbeitsrechtlichen Sonderbestimmungen).
Согласно господствующему мнению в научной литературе166 и судебной практике Федерального суда Германии по трудовым спорам167 решающим критерием для признания отношений трудовыми является наличие взаимосвязи особого рода между лицом, оказывающим услуги, и заказчиком услуг, которую можно обозначить термином «персональная подчиненность»
(die personliche Abhängigkeit). Смысл понятия «работник» (der Arbeitnehmer)
заключается в выделении особой категории лиц, оказывающих услуги, которые состоят в отношениях персональной подчиненности с заказчиком услуг и нуждаются поэтому в специальной защите со стороны государства168. Такого рода защита осуществляется путем применения к работникам норм трудового права.
165Kirschenhofer M. Op. cit. S. 39.
166Hilger, Marie-Luise, Zum Arbeitnehmer-Begriff, RdA 1989, 1 (2); Hueck, Götz, Einige Gedanken zum Begriff des Arbeitsnehmers, RdA 1969, 216 (217); Richardi in: Richardi, Reinhard/Wlotzke, Otfried, Münchener Handbuch zum Arbeitsrecht, Bd. I und II, München 1992, § 23, Rdnr. 13 ff.
167Urteil des Bundesarbeitsgerichts vom 27.03.1991 (Aktenzeichen - 5 AZR 194/90), NZA 1991, 933 (934); Urteil des Bundesarbeitsgerichts vom 30.10.1991 (Aktenzeichen – 7 ABR 19/91), NZA 1992, 407 (408).
168Richardi in: Münchener Handbuch zum Arbeitsrecht, § 23, Rdnr. 7.
85
О существовании отношений персональной подчиненности, согласно практике Федерального суда по трудовым спорам, могут свидетельствовать: включение лица, оказывающего услуги, в коллектив предприятия (die organisatorische Einbindung in den Betrieb des Dienstberechtigten)169;
подчиненность указаниям заказчика о месте, времени и содержании выполняемой работы (die Weisungsgebundenheit nach Ort, Zeit und Inhalt der Arbeitsleistung)170; выполнение работы в интересах другого лица (die Fremdnützigkeit)171; зависимость работника, связанная с организацией выполнения работы (organisatorische Abhängigkeit für die Erbringung der Arbeitsleistung)172, но не экономическая зависимость (wirtschaftliche Abhängigkeit). Такой критерий, как выполнение работы в интересах другого лица обозначает, что работник выполняет работу не как предприниматель, который осуществляет предпринимательскую деятельность в соответствии с собственными целями и несет связанные с этой деятельностью риски и ответственность, а предоставляет исполнение в пользу работодателя173.
Наряду с указанными материальными критериями на возникновение трудового правоотношения могут указывать и формальные критерии, в частности, когда договор именуется трудовым, так как это является проявлением воли сторон распространить на договор нормы трудового права174.
Согласно другой точке зрения, распространенной в немецкой юридической литературе,175 о существовании трудовых отношений говорят не указанные материальные и формальные критерии, а критерий нуждаемости в специальной защите (die Schutzbedürftigkeit). Иными словами, нормы трудового права могут быть применены только к тому
169Urteil des Bundesarbeitsgerichts vom 09.09.1981 (Aktenzeichen - 5 AZR 477/79). BAGE 36, 77.
170Urteil des Bundesarbeitsgerichts vom 21.01.1966, AP Nr. 2 zu § 92 HGB.
171Urteil des Bundesarbeitsgerichts vom 15.03.1978 (Aktenzeichen - 5 AZR 819/76). BAGE 30, 163
172Urteil des Bundesarbeitsgerichts vom 15.03.1978 (Aktenzeichen - 5 AZR 819/76). BAGE 30, 163
173Urteil des Bundesarbeitsgerichts vom 15.03.1978 (Aktenzeichen - 5 AZR 819/76). BAGE 30, 163
174Buchner, Herbert, Die Rechtsverhältnisse im deutschen Lizenzfussball, RdA 1982, 1 (4).
175Beuthien, Volker/Wehler, Thomas, Stellung und Schutz der freien Mitarbeiter im Arbeitsrecht, RdA 1978, 1 (5); Lieb, Manfred, Beschäftigung auf Produktiosdauer – selbsständige oder unselbstständige Tätigkeit, RdA 1977, 210 (215).
86
работнику, который нуждается в специальной защите со стороны государства.
Ранее футболист, действующий на основании лицензии, характеризовался в параграфе 10 Статута о лицензировании игроков Немецкого футбольного союза как особого типа работник спортивного союза, а Типовой договор игрока, имеющего лицензию, называл договор между таким игроком и футбольным клубом трудовым договором. В Правилах игры Немецкого хоккейного союза и типовых договорах хоккеистов ранее не содержалось подобных характеристик договора между хоккеистом и хоккейным клубом. В научной литературе Германии указывается, что такого рода характеристика отношений между спортсменом и спортивным союзом, содержащаяся в регламентах спортивных федераций, не должна оказывать непосредственного влияния на определение правовой природы таких отношений, так как регламенты отражают волю не сторон договора, а спортивной федерации как третьего лица176.
В соответствии с позицией судов по трудовым спорам177 и Федерального суда Германии по трудовым спорам178, по меньшей мере, футболисты, действующие на основании лицензии (der Lizenzspieler), являются работниками. Это обосновывается тем, что заключенный между футболистом, действующим на основании лицензии, и футбольным клубом договор отвечает такому признаку трудового правоотношения, как персональная подчиненность работника работодателю. Несмотря на то, что решения судов по трудовым спорам и Федерального суда по трудовым спорам приняты в основном в отношении футболистов, действующих на основании лицензии, выводы этих решений переносятся немецкими учеными на договоры между хоккеистами, действующими на основании лицензии, и хоккейными клубами179.
176Kirschenhofer M. Op. cit. S. 41.
177Urteil des Arbeitsgerichts Gelsenkirchen vom 22.06.1976 (Aktenzeichen - 2 Ca 1019/76), NJW 1977, 598 (599).
178Urteil des Bundesarbeitsgerichts vom 17.01.1979 (Aktenzeichen - 5 AZR 498/77), NJW 1980, 470 (470); Urteil des Bundesarbeitsgerichts vom 16.01.1979 (Aktenzeichen - 5 AZR 339/70), NJW 1971, 855 (856).
179Kirschenhofer M. Op. cit. S. 41.
87
Немецкая научная литература присоединяется к судебной практике и характеризует спортсменов командных видов спорта, прежде всего футбола и хоккея, действующих на основании лицензии, как работников. С одной стороны, спортсмены, действующие на основании лицензии, отвечают выработанным наукой и судебной практикой Германии признакам работников как участников трудового правоотношения, с другой стороны, трудовые отношения спортсменов характеризуются значительной спецификой180.
Следует отметить, что характеристика игрока, действующего на основании лицензии, как работника, ранее во многом была основана на анализе условий Типового договора игрока, имеющего лицензию. В настоящее время согласно параграфу 6 Регламента о лицензировании Немецкого футбольного союза181 клубы, имеющие лицензию, свободны в правовом оформлении договора с игроком, имеющим лицензию. Типовой договор игрока, имеющего лицензию, на сегодняшний день больше не действует. Принят Типовой договор, который касается только такой категории футболистов, как игрок, действующий на основании договора (der Vertragsspieler). Отсюда следует, что сегодня при определении того, является ли игрок, действующий на основании лицензии, работником, нужно ориентироваться на условия заключенного им со спортивным союзом договора. Далее в работе будут приводиться условия действовавшего ранее Типового договора игрока, имеющего лицензию, и сравниваться с условиями Типового договора игрока, действующего на основании договора. Анализ условий ранее действовавшего Типового договора игрока, действующего на основании лицензии, ценен еще и потому, что в трудовых договорах продолжают воспроизводиться эти условия.
180Gitter in: Münchener Handbuch zum Arbeitsrecht, § 195, Rdnr. 15; Fritzweiler in: Fritzweiler, Jochen/Pfister, Bernhard/Summerer, Thomas, Praxishandbuch Sportrecht, München 1998, S. 224; Malatos, Andreas, Berufsfussball im europäischen Rechtsvergleich, Kehl 1988, S. 90; Imping, Andreas, Die arbeitsrechtliche Stellung des Fussballspielers zwischen Verein und Verbände, Köln 1995 S. 51; Kaske, Joachim, Das arbeitsrechtliche Direktiosrecht und die arbeitsrechtliche Treuepflicht im Berufssport, Bayreuth 1983, S. 14 ff.; Buchner H. Op. cit. RdA 1982, 1 (4f.).
181Lizenzordnungspieler (LOS) //URL: http://s.bundesliga.de/assets/doc/684971_original.pdf
88
В научной литературе указывалось, что в отношении спортсменов, действующих на основании лицензии, выполняется такой признак трудового отношения, как подчиненность работника указаниям работодателя о месте, времени и содержании выполняемой работы. Согласно параграфу 6 Типового договора игрока, действующего на основании лицензии, участие игрока в соревнованиях, а также вид и объем осуществляемой им деятельности определялись руководителем футбольного клуба или уполномоченным им лицом – тренером. Игрок должен был следовать указаниям уполномоченных лиц футбольного клуба, в первую очередь, тренера, в отношении участия в играх, тренировках, подготовке к игре, обсуждениях и всех прочих мероприятиях, проводимых футбольным клубом. Отсюда следует, что игрок, действующий на основании лицензии, подчинялся директивной власти футбольного клуба, прежде всего, его указаниям в отношении техники и тактики игры в ходе тренировочных мероприятий и соревнований. Игрок был обязан соблюдать решения тренера о включении в заявку на игру, а также решения в отношении содержания выполняемой работы (о позиции, занимаемой игроком на поле, о характере игры). Подобных условий Типовой договор игрока, действующего на основании договора, не содержит.
Параграф 2е Типового договора игрока, действующего на основании лицензии, закреплял обязанность игрока принимать участие в публичных мероприятиях футбольного клуба по его требованию, в том числе прессконференциях, интервью и программах на радио и телевидении. Игрок также обязан по требованию футбольного клуба носить форму команды на всех мероприятиях, в которых принимает участие футбольный клуб (тренировки, соревнования, учебные мероприятия, публичные и общественные мероприятия и так далее).
Хотя предусмотренные в параграфе 6 Типового договора игрока, действующего на основании лицензии, штрафы за несоблюдение игроком указаний футбольного клуба в лице тренера не являются обычными для трудового договора, но встречаются в положениях предприятия о штрафах
89
(die Betriebsfussordnung) и в целом не противоречат признанию договора, содержащего такие положения, трудовым договором182.
Согласно параграфу 2 Типового договора, действующего на основании лицензии, игрок был обязан принимать участие во всех запланированных и внеплановых играх футбольного клуба, обучающих мероприятиях, тренировках, обсуждениях предстоящих и прошедших игр, других подготовительных мероприятиях, выездных мероприятиях футбольного клуба в Германии и за ее пределами. Таким образом, он подчинялся указаниям работодателя в отношении места и времени выполняемой работы. Параграф 2 Типового договора также обязывал игрока в случае получения травмы при осуществлении спортивной деятельности в пользу футбольного клуба пройти обследование у врача, определенного клубом, и полностью выполнять предписанные им медицинские и терапевтические меры.
Похожее положение содержится в абзаце 3 параграфа 1 Типового договора игрока, действующего на основании договора, согласно которому игрок обязуется принимать участие во всех играх и обучающих мероприятиях, в тренировках, как запланированных, так и внеплановых, во всех обсуждениях игр и других подготовительных мероприятиях.
Кроме того, в соответствии с параграфом 2g Типового договора игрока, действующего на основании лицензии, директивная власть работодателя распространялась и на частную жизнь игрока. Игрок, в частности, был обязан соблюдать указания тренера в отношении запрета употребления алкоголя и курения, соблюдения режима дня и в отношении запрета заниматься одновременно с футболом другими видами спорта, а также хобби, опасными для его здоровья и способности в полной мере выполнять обязанность по осуществлению спортивной деятельности.
В качестве косвенного доказательства существования трудового правоотношения между футболистом, действующим на основании лицензии, и футбольным клубом рассматривались условия Типового договора игрока, действующего на основании лицензии, которые являются типичными для
182 Buchner H. Op. cit. RdA 1982, 1 (5).
90
трудового договора, а именно: обязанность получить разрешение для работы по совместительству (параграф 3) и условия, касающиеся отпуска и оплаты в период болезни (параграфы 7 и 8). Эти условия соответствуют нормам Закона о минимальной продолжительности отпуска работников183 и Закона о выплате заработной платы в выходные дни и в случае болезни 184, которые применяются только к трудовому правоотношению. Параграф 10 Типового договора игрока, действующего на основании договора, также содержит условия об отпуске, соответствующие Закону о минимальной продолжительности отпуска работников. Однако указано, что они применяются только в случае, когда на основании договора игрока возникнет трудовое правоотношение.
Большое число ученых при определении того, являются ли футболисты
ихоккеисты работниками по трудовому праву Германии, ориентировались не только на содержание Типового договора игрока, действующего на основании лицензии, и другие регламенты Немецкого футбольного союза, но главным образом на природу отношений, возникающих между спортсменом
испортивным союзом в командных видах спорта.
Футболисты и хоккеисты как игроки командных видов спорта включены в состав команды, интегрированы тем самым в состав футбольного и хоккейного клубов, которые организуют выполнение ими работы. Отсюда следует, что в отношении них соблюдается критерий присутствия зависимости работника, связанной с выполнением работы.
Высокий уровень вознаграждения спортсменов, в особенности, футболистов, не препятствует признанию отношений между спортивным союзом и футболистом трудовыми. Согласно практике Федерального суда по трудовым спорам признак персональной подчиненности работника работодателю, который является определяющим для трудовых отношений,
183 Mindesturlaubsgesetz für Arbeitnehmer (Bundesurlaubsgesetz, сокращенно - BUrlG) //URL: http://www.gesetze-im-internet.de/burlg/
184 Gesetz über die Zahlung des Arbeitsentgelts an Feiertagen und im Krankheitsfall / Entgeltfortzahlungsgesetz, (сокращенно – EFZG) // URL: http://www.gesetze-im-internet.de/entgfg/